第二十四章 民事訴訟中的律師代理
第一節(jié) 民事訴訟中律師代理的概念、特征及意義
第二節(jié) 律師在民事訴訟代理中的地位和權(quán)限
第三節(jié) 律師民事訴訟代理的程序
第四節(jié) 律師在上訴審程序和審判監(jiān)督程序中的代理
第五節(jié) 律師在涉外民事訴訟中的代理
第一節(jié) 民事訴訟中律師代理的概念、特征及意義
一、律師民事訴訟代理的概念及特征
（一）概念
律師的民事訴訟代理，是指在民事訴訟中律師為了維護被代理人的合法權(quán)益，以被代理人的名義，在正當(dāng)代理權(quán)限的范圍內(nèi)，代理被代理人進行訴訟活動的行為。
（二）主要特征
1.代理人與被代理人必須符合法定的條件。
2.律師的民事訴訟代理活動必須以被代理人的名義進行。
3.律師的民事訴訟代理活動必須在被代理人的授權(quán)范圍內(nèi)進行。
4.律師合法代理的一切法律后果均由被代理人承擔(dān)。
5.律師的民事訴訟代理與刑事訴訟辯護是有原則區(qū)別的。
6.律師的民事訴訟代理與民事代理不同。
二、律師民事訴訟代理的意義
（一）由律師代理民事訴訟，是被代理人的迫切愿望。
（二）律師代理民事訴訟，是經(jīng)濟體制改革和對外開放的需要。
（三）律師承擔(dān)民事訴訟代理，有利于人民法院正確處理案件。
第二節(jié) 律師在民事訴訟代理中的地位和權(quán)限
一、律師民事訴訟代理的對象
（一）律師在民事訴訟中代理被代理人的范圍
1.當(dāng)事人
2.第三人
3.共同訴訟人
4.集團訴訟人
5.法定代理人
6.法定代表人
7.其他組織的代表人
（二）律師在民事訴訟中代理案件的范圍
凡是依照民事法律關(guān)系所產(chǎn)生的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系方面的案件，
依照婚姻法律關(guān)系所產(chǎn)生的案件，
依照經(jīng)濟法律關(guān)系和勞動法律關(guān)系所產(chǎn)生的案件，
依照行政關(guān)系所產(chǎn)生的某些行政案件等，律師都有權(quán)依法進行訴訟代理活動。
二、律師在民事訴訟代理中的地位
（一）律師在民事訴訟中不是訴訟主體，而是訴訟法律關(guān)系的主體。
（二）律師在民事訴訟中具有相對的獨立性。
三、律師在民事訴訟代理中的權(quán)利和義務(wù)
（一）律師在民事訴訟代理中的權(quán)利
1.律師依法執(zhí)行民事訴訟代理職務(wù)時，受國家法律的保護，任何單位、個人不得非法干涉，不得追究律師的訴訟代理詞，不得強迫律師作出違背事實和法律的代理行為。
2.律師在民事訴訟代理中，有權(quán)按照法律規(guī)定，查閱案件的證據(jù)和材料。有權(quán)向有關(guān)單位和個人進行調(diào)查。
3.律師認為人民法院開庭的日期太倉促，有權(quán)申請延期審理。
4.律師在法庭上，經(jīng)審判長許可，有權(quán)向當(dāng)事人、證人、鑒定人發(fā)問，有權(quán)申請通知新的證人到庭作證；有權(quán)申請調(diào)取新的證據(jù)；有權(quán)對當(dāng)庭宣讀的證人證言、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄等證據(jù)提出異議；有權(quán)申請重新鑒定或者重新勘驗。
5.律師發(fā)現(xiàn)被代理人偽造、隱藏、毀滅證據(jù)，提出無理或違法要求的，有權(quán)拒絕擔(dān)任代理人，或者解除與被代理人的委托關(guān)系。
6.律師根據(jù)被代理人的特別授權(quán)范圍，有權(quán)處理被代理人的實體權(quán)利。
7.對于人民法院生效的法律文書，律師認為確有錯誤時，有權(quán)請求人民法院復(fù)議。
8.對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解協(xié)議等法律文書，律師認為在適用法律或認定事實上確有錯誤的，有權(quán)代理當(dāng)事人向人民法院依法申請再審或者申訴。
9.律師依法在代理權(quán)限內(nèi)所為的一切訴訟行為和法律行為，與被代理人的訴訟行為和法律行為具有同樣的法律效力。
10.律師在訴訟活動中，對人民法院的審判人員、執(zhí)行人員侵犯國家、集體和公民合法權(quán)益的行為，有揭發(fā)、檢舉和控告的權(quán)利。
（二）律師在民事訴訟代理中的義務(wù)
1.律師在民事訴訟中，必須遵照國家的方針、政策辦事。
2.律師必須在業(yè)務(wù)活動中，認真貫徹執(zhí)行和大力宣傳社會主義法制。
3.律師必須忠實于案件的事實真相，忠于國家的法律，忠于職守，做好民事訴訟的代理業(yè)務(wù)。
4.律師接受被代理人的委托和人民法院的指定擔(dān)任代理工作后，應(yīng)依法在委托授權(quán)的范圍內(nèi)，盡心竭力地做好代理工作，沒有特殊情況的出現(xiàn)，不得中止或終結(jié)代理工作。
5.律師在業(yè)務(wù)活動中應(yīng)認真貫徹保守秘密的原則，對接觸到的國家秘密、當(dāng)事人的商業(yè)秘密和個人隱私問題，必須嚴加保密，不得泄露。
6.律師代理必須由律師事務(wù)所統(tǒng)一接受當(dāng)事人的委托，禁止私自接受當(dāng)事人的委托，禁止私自向當(dāng)事人收取報酬。
7.律師不得弄虛作假，不得伙同委托人歪曲事實真相，不得偽造、隱藏、毀滅證據(jù)。
8.律師應(yīng)當(dāng)廉潔奉公，不徇私情，不營私舞弊，不得對當(dāng)事人挾嫌報復(fù)，敲詐勒索。
9.律師收到人民法院的開庭通知書，必須按照通知日期準(zhǔn)則出庭，不得借故遲到、早退或不到庭，以保證訴訟活動的正常進行。
10.律師不得向法官、檢察官、仲裁員以及其他有關(guān)工作人員請客送禮或者行賄，或者指使、誘導(dǎo)當(dāng)事人行賄。
11.律師不得提供虛假證據(jù)，隱瞞事實，或者威脅、利誘他人提供虛假證據(jù)，隱瞞事實，以及妨礙對方當(dāng)事人合法取得的證據(jù)。
12.在民事訴訟代理中，律師出庭執(zhí)行職務(wù)，必須遵守法庭的各項紀(jì)律，維護訴訟秩序，嚴格依照法律規(guī)定的程序辦事。
四、律師在民事訴訟代理中的權(quán)限
（一）民事訴訟代理權(quán)的形成
（二）律師在民事訴訟中代理權(quán)限的分類
1.一般代理。
2.特別代理。
3.轉(zhuǎn)托代理。
4.律師民事訴訟權(quán)限的變更和終結(jié)。
（1） 代理權(quán)限的變更。代理權(quán)限的變更，無非是增大代理權(quán)限或者縮小代理權(quán)限兩種情況。
（2） 代理權(quán)限的終結(jié)。律師民事訴訟代理權(quán)限一般是在法院審判案件結(jié)束后，或者對案件的判決、裁定、調(diào)解協(xié)議生效之后而告終結(jié)。
第三節(jié) 律師民事訴訟代理的程序
一、簽訂授權(quán)委托書
委托代理協(xié)議是委托人與被委托人雙方的法律行為，是確認委托代理關(guān)系成立的書面法律文件，也是律師參加民事訴訟活動的合法、有效憑證。
二、開庭的準(zhǔn)備工作
（一）代理撰寫起訴書或答辯狀
（二）作好調(diào)查案情、收集證據(jù)和閱卷工作
（三）撰寫代理詞
代理詞是代理律師在法庭辯論階段的重要發(fā)言材料，它是對委托人主張的事實和理由進行全面而又系統(tǒng)的論證，是對對方當(dāng)事人所主張的事實和理由進行全面而又系統(tǒng)的反駁，因而，這是維護被代理人權(quán)益的重要訴訟文書。
三、開庭審理程序中的律師代理
（一）法庭調(diào)查階段的律師代理主要有：
宣布法庭審理開始時，律師根據(jù)代理權(quán)限，考慮是否申請法庭組成人員回避。
1.代理委托人回答審判人員的詢問
2.審查證據(jù)
（二）法庭辯論階段的律師代理
法庭辯論是民事訴訟中極其重要的一環(huán)。通過法庭辯論，可以進一步判明案件中的真實與虛假、正確與錯誤、合法與非法，對人民法院作出公正的裁判起著重要作用。
（三）訴訟調(diào)解中的律師代理
訴訟調(diào)解，必須遵循實事求是、合理合法和雙方自愿這三項原則。
第四節(jié) 律師在上訴審程序和審判監(jiān)督程序中的代理
一、律師在上訴審程序中的代理
按照我國《民事訴訟法》的規(guī)定，當(dāng)事人對第一審人民法院的判決、裁定不服而依法提起上訴，這是當(dāng)事人的一項重要訴訟權(quán)利，任何人都無權(quán)干涉。
（一）提出撤銷或變更一審裁判的根據(jù)
1.一審裁判認定事實上的錯誤。
2.一審裁判在適用法律上的錯誤。
3.一審裁判在違背法定程序上的錯誤。
（二）在第二審審理中的代理
在開庭審理時，律師應(yīng)當(dāng)對上訴的理由和事實根據(jù)進行全面的陳述，或者針對對方的上訴提出有理有據(jù)的答辯。對于人民法院決定逕行判決的案件，律師應(yīng)對原審法院認定的事實和適用的法律予以全面審查，提出自己的書面代理意見，與承辦人員當(dāng)面交換意見，必要時可建議法庭開庭審判。
二、律師在審判監(jiān)督程序中的代理
（一）律師在審判監(jiān)督程序中的代理
我國《民事訴訟法》第178條規(guī)定：“當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的，可以向原審人民法院或者上一級人民法院申請再審，但不停止判決、裁定的執(zhí)行?！?BR> （二）律師在審判監(jiān)督程序中的代理
凡是決定按照審判監(jiān)督程序再審的條件，原來是第一審的，按照第一審程序?qū)徟?，律師的代理與第一審程序中的代理基本上相同。原來是第二審的，或者是上級人民法院提審的，按照第二審程序?qū)徟校蓭煹拇砘旧吓c第二審程序的代理相同。當(dāng)然，律師在代理中，可以同時請求撤銷第一審和第二審的兩審判決或裁定，也可以只要求撤銷第二審的判決或裁定。
（三）律師在再審程序調(diào)解中的代理
在這一程序中，人民法院仍應(yīng)貫徹“依法和自愿調(diào)解”的精神。律師在代理中，應(yīng)根據(jù)調(diào)解的原則、程序和方法，積極主動地促進調(diào)解協(xié)議的達成。
第五節(jié) 律師在涉外民事訴訟中的代理
一、律師代理涉外民事訴訟的概念和作用
（一）概念
涉外民事案件的律師代理，是指律師代理涉外案件的當(dāng)事人進行訴訟活動，維護當(dāng)事人合法權(quán)益的訴訟行為。
（二）作用
1.件當(dāng)事人的合法權(quán)益。
2.有利于宣傳法制，促進我國與世界各國的交往與合作，推動我國改革開放事業(yè)的發(fā)展。
二、律師代理涉外民事訴訟的基本原則
（一）優(yōu)先適用特別規(guī)定的原則
（二）外國人和中國人權(quán)利與義務(wù)同等的原則
（三）外等原則
（四）主權(quán)原則
第一節(jié) 民事訴訟中律師代理的概念、特征及意義
第二節(jié) 律師在民事訴訟代理中的地位和權(quán)限
第三節(jié) 律師民事訴訟代理的程序
第四節(jié) 律師在上訴審程序和審判監(jiān)督程序中的代理
第五節(jié) 律師在涉外民事訴訟中的代理
第一節(jié) 民事訴訟中律師代理的概念、特征及意義
一、律師民事訴訟代理的概念及特征
（一）概念
律師的民事訴訟代理，是指在民事訴訟中律師為了維護被代理人的合法權(quán)益，以被代理人的名義，在正當(dāng)代理權(quán)限的范圍內(nèi)，代理被代理人進行訴訟活動的行為。
（二）主要特征
1.代理人與被代理人必須符合法定的條件。
2.律師的民事訴訟代理活動必須以被代理人的名義進行。
3.律師的民事訴訟代理活動必須在被代理人的授權(quán)范圍內(nèi)進行。
4.律師合法代理的一切法律后果均由被代理人承擔(dān)。
5.律師的民事訴訟代理與刑事訴訟辯護是有原則區(qū)別的。
6.律師的民事訴訟代理與民事代理不同。
二、律師民事訴訟代理的意義
（一）由律師代理民事訴訟，是被代理人的迫切愿望。
（二）律師代理民事訴訟，是經(jīng)濟體制改革和對外開放的需要。
（三）律師承擔(dān)民事訴訟代理，有利于人民法院正確處理案件。
第二節(jié) 律師在民事訴訟代理中的地位和權(quán)限
一、律師民事訴訟代理的對象
（一）律師在民事訴訟中代理被代理人的范圍
1.當(dāng)事人
2.第三人
3.共同訴訟人
4.集團訴訟人
5.法定代理人
6.法定代表人
7.其他組織的代表人
（二）律師在民事訴訟中代理案件的范圍
凡是依照民事法律關(guān)系所產(chǎn)生的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系方面的案件，
依照婚姻法律關(guān)系所產(chǎn)生的案件，
依照經(jīng)濟法律關(guān)系和勞動法律關(guān)系所產(chǎn)生的案件，
依照行政關(guān)系所產(chǎn)生的某些行政案件等，律師都有權(quán)依法進行訴訟代理活動。
二、律師在民事訴訟代理中的地位
（一）律師在民事訴訟中不是訴訟主體，而是訴訟法律關(guān)系的主體。
（二）律師在民事訴訟中具有相對的獨立性。
三、律師在民事訴訟代理中的權(quán)利和義務(wù)
（一）律師在民事訴訟代理中的權(quán)利
1.律師依法執(zhí)行民事訴訟代理職務(wù)時，受國家法律的保護，任何單位、個人不得非法干涉，不得追究律師的訴訟代理詞，不得強迫律師作出違背事實和法律的代理行為。
2.律師在民事訴訟代理中，有權(quán)按照法律規(guī)定，查閱案件的證據(jù)和材料。有權(quán)向有關(guān)單位和個人進行調(diào)查。
3.律師認為人民法院開庭的日期太倉促，有權(quán)申請延期審理。
4.律師在法庭上，經(jīng)審判長許可，有權(quán)向當(dāng)事人、證人、鑒定人發(fā)問，有權(quán)申請通知新的證人到庭作證；有權(quán)申請調(diào)取新的證據(jù)；有權(quán)對當(dāng)庭宣讀的證人證言、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄等證據(jù)提出異議；有權(quán)申請重新鑒定或者重新勘驗。
5.律師發(fā)現(xiàn)被代理人偽造、隱藏、毀滅證據(jù)，提出無理或違法要求的，有權(quán)拒絕擔(dān)任代理人，或者解除與被代理人的委托關(guān)系。
6.律師根據(jù)被代理人的特別授權(quán)范圍，有權(quán)處理被代理人的實體權(quán)利。
7.對于人民法院生效的法律文書，律師認為確有錯誤時，有權(quán)請求人民法院復(fù)議。
8.對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解協(xié)議等法律文書，律師認為在適用法律或認定事實上確有錯誤的，有權(quán)代理當(dāng)事人向人民法院依法申請再審或者申訴。
9.律師依法在代理權(quán)限內(nèi)所為的一切訴訟行為和法律行為，與被代理人的訴訟行為和法律行為具有同樣的法律效力。
10.律師在訴訟活動中，對人民法院的審判人員、執(zhí)行人員侵犯國家、集體和公民合法權(quán)益的行為，有揭發(fā)、檢舉和控告的權(quán)利。
（二）律師在民事訴訟代理中的義務(wù)
1.律師在民事訴訟中，必須遵照國家的方針、政策辦事。
2.律師必須在業(yè)務(wù)活動中，認真貫徹執(zhí)行和大力宣傳社會主義法制。
3.律師必須忠實于案件的事實真相，忠于國家的法律，忠于職守，做好民事訴訟的代理業(yè)務(wù)。
4.律師接受被代理人的委托和人民法院的指定擔(dān)任代理工作后，應(yīng)依法在委托授權(quán)的范圍內(nèi)，盡心竭力地做好代理工作，沒有特殊情況的出現(xiàn)，不得中止或終結(jié)代理工作。
5.律師在業(yè)務(wù)活動中應(yīng)認真貫徹保守秘密的原則，對接觸到的國家秘密、當(dāng)事人的商業(yè)秘密和個人隱私問題，必須嚴加保密，不得泄露。
6.律師代理必須由律師事務(wù)所統(tǒng)一接受當(dāng)事人的委托，禁止私自接受當(dāng)事人的委托，禁止私自向當(dāng)事人收取報酬。
7.律師不得弄虛作假，不得伙同委托人歪曲事實真相，不得偽造、隱藏、毀滅證據(jù)。
8.律師應(yīng)當(dāng)廉潔奉公，不徇私情，不營私舞弊，不得對當(dāng)事人挾嫌報復(fù)，敲詐勒索。
9.律師收到人民法院的開庭通知書，必須按照通知日期準(zhǔn)則出庭，不得借故遲到、早退或不到庭，以保證訴訟活動的正常進行。
10.律師不得向法官、檢察官、仲裁員以及其他有關(guān)工作人員請客送禮或者行賄，或者指使、誘導(dǎo)當(dāng)事人行賄。
11.律師不得提供虛假證據(jù)，隱瞞事實，或者威脅、利誘他人提供虛假證據(jù)，隱瞞事實，以及妨礙對方當(dāng)事人合法取得的證據(jù)。
12.在民事訴訟代理中，律師出庭執(zhí)行職務(wù)，必須遵守法庭的各項紀(jì)律，維護訴訟秩序，嚴格依照法律規(guī)定的程序辦事。
四、律師在民事訴訟代理中的權(quán)限
（一）民事訴訟代理權(quán)的形成
（二）律師在民事訴訟中代理權(quán)限的分類
1.一般代理。
2.特別代理。
3.轉(zhuǎn)托代理。
4.律師民事訴訟權(quán)限的變更和終結(jié)。
（1） 代理權(quán)限的變更。代理權(quán)限的變更，無非是增大代理權(quán)限或者縮小代理權(quán)限兩種情況。
（2） 代理權(quán)限的終結(jié)。律師民事訴訟代理權(quán)限一般是在法院審判案件結(jié)束后，或者對案件的判決、裁定、調(diào)解協(xié)議生效之后而告終結(jié)。
第三節(jié) 律師民事訴訟代理的程序
一、簽訂授權(quán)委托書
委托代理協(xié)議是委托人與被委托人雙方的法律行為，是確認委托代理關(guān)系成立的書面法律文件，也是律師參加民事訴訟活動的合法、有效憑證。
二、開庭的準(zhǔn)備工作
（一）代理撰寫起訴書或答辯狀
（二）作好調(diào)查案情、收集證據(jù)和閱卷工作
（三）撰寫代理詞
代理詞是代理律師在法庭辯論階段的重要發(fā)言材料，它是對委托人主張的事實和理由進行全面而又系統(tǒng)的論證，是對對方當(dāng)事人所主張的事實和理由進行全面而又系統(tǒng)的反駁，因而，這是維護被代理人權(quán)益的重要訴訟文書。
三、開庭審理程序中的律師代理
（一）法庭調(diào)查階段的律師代理主要有：
宣布法庭審理開始時，律師根據(jù)代理權(quán)限，考慮是否申請法庭組成人員回避。
1.代理委托人回答審判人員的詢問
2.審查證據(jù)
（二）法庭辯論階段的律師代理
法庭辯論是民事訴訟中極其重要的一環(huán)。通過法庭辯論，可以進一步判明案件中的真實與虛假、正確與錯誤、合法與非法，對人民法院作出公正的裁判起著重要作用。
（三）訴訟調(diào)解中的律師代理
訴訟調(diào)解，必須遵循實事求是、合理合法和雙方自愿這三項原則。
第四節(jié) 律師在上訴審程序和審判監(jiān)督程序中的代理
一、律師在上訴審程序中的代理
按照我國《民事訴訟法》的規(guī)定，當(dāng)事人對第一審人民法院的判決、裁定不服而依法提起上訴，這是當(dāng)事人的一項重要訴訟權(quán)利，任何人都無權(quán)干涉。
（一）提出撤銷或變更一審裁判的根據(jù)
1.一審裁判認定事實上的錯誤。
2.一審裁判在適用法律上的錯誤。
3.一審裁判在違背法定程序上的錯誤。
（二）在第二審審理中的代理
在開庭審理時，律師應(yīng)當(dāng)對上訴的理由和事實根據(jù)進行全面的陳述，或者針對對方的上訴提出有理有據(jù)的答辯。對于人民法院決定逕行判決的案件，律師應(yīng)對原審法院認定的事實和適用的法律予以全面審查，提出自己的書面代理意見，與承辦人員當(dāng)面交換意見，必要時可建議法庭開庭審判。
二、律師在審判監(jiān)督程序中的代理
（一）律師在審判監(jiān)督程序中的代理
我國《民事訴訟法》第178條規(guī)定：“當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的，可以向原審人民法院或者上一級人民法院申請再審，但不停止判決、裁定的執(zhí)行?！?BR> （二）律師在審判監(jiān)督程序中的代理
凡是決定按照審判監(jiān)督程序再審的條件，原來是第一審的，按照第一審程序?qū)徟?，律師的代理與第一審程序中的代理基本上相同。原來是第二審的，或者是上級人民法院提審的，按照第二審程序?qū)徟校蓭煹拇砘旧吓c第二審程序的代理相同。當(dāng)然，律師在代理中，可以同時請求撤銷第一審和第二審的兩審判決或裁定，也可以只要求撤銷第二審的判決或裁定。
（三）律師在再審程序調(diào)解中的代理
在這一程序中，人民法院仍應(yīng)貫徹“依法和自愿調(diào)解”的精神。律師在代理中，應(yīng)根據(jù)調(diào)解的原則、程序和方法，積極主動地促進調(diào)解協(xié)議的達成。
第五節(jié) 律師在涉外民事訴訟中的代理
一、律師代理涉外民事訴訟的概念和作用
（一）概念
涉外民事案件的律師代理，是指律師代理涉外案件的當(dāng)事人進行訴訟活動，維護當(dāng)事人合法權(quán)益的訴訟行為。
（二）作用
1.件當(dāng)事人的合法權(quán)益。
2.有利于宣傳法制，促進我國與世界各國的交往與合作，推動我國改革開放事業(yè)的發(fā)展。
二、律師代理涉外民事訴訟的基本原則
（一）優(yōu)先適用特別規(guī)定的原則
（二）外國人和中國人權(quán)利與義務(wù)同等的原則
（三）外等原則
（四）主權(quán)原則