第二章 公司法律制度
第四節(jié) 有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓
一、有限責任公司的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)
《公司法》第七十二條規(guī)定：“有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定”。
這一新規(guī)定解決了原《公司法》對此規(guī)定不明，甚至存在矛盾的情況。首先，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)不再需要經(jīng)過股東會決議。新《公司法》在第三十八條對股東會職權(quán)的規(guī)定中，取消了原法“對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資”須由股東會作出決議的內(nèi)容，采取股東將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東的方式個別征求同意，從而徹底解決了股東會如何表決以及實踐中股東會可能會因種種原因難以召開、影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓順利進行的問題，體現(xiàn)了有限責任公司在此問題上具有的人合法律性質(zhì)。其次，“其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓”的規(guī)定，解決了實踐中惡意拖延，損害轉(zhuǎn)讓人合法權(quán)益的問題。第三，體現(xiàn)對當事人意思自治的尊重，允許“公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定”，并可以從其規(guī)定，優(yōu)先于法律規(guī)定適用。
新《公司法》還規(guī)定了特殊情況下股權(quán)的轉(zhuǎn)讓問題。人民法院依照法律規(guī)定的強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應當通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿20日不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格，但公司章程另有規(guī)定的除外。
股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應當注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。對公司章程的該項修改不需再由股東會表決。
二、有限責任公司的股東退出公司
為維護少數(shù)股東權(quán)益，新《公司法》設置了股東的股權(quán)回購請求權(quán)，規(guī)定有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：(1)公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合法律規(guī)定的分配利潤條件的;(2)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的;(3)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。
第二章 公司法律制度
第六節(jié) 股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓
一、股份發(fā)行
股份有限公司的基本特征之一，便是注冊資本劃分為金額相等的股份。公司的股份采取股票的表現(xiàn)形式。股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。
股份的發(fā)行，實行公平、公正的原則，同種類的每一股份應當具有同等權(quán)利。同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價格應當相同;任何單位或者個人所認購的股份，每股應當支付相同價額。
股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。因為低于票面金額發(fā)行股票，違背資本充實原則，使股票發(fā)行募集的資金低于公司相應的注冊資本數(shù)額，出現(xiàn)資本虛增，會影響交易安全，危及債權(quán)人的利益。
股票采用紙面形式或者國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他形式。目前我國上市公司股票的發(fā)行、交易均已通過計算機采用存儲信息等無紙化方式進行。股票應當載明下列主要事項：(1)公司名稱;(2)公司成立日期;(3)股票種類、票面金額及代表的股份數(shù);(4)股票的編號。股票由法定代表人簽名，公司蓋章。股份有限公司成立后，即向股東正式交付股票。公司成立前不得向股東交付股票。
公司發(fā)行的股票，可以為記名股票，也可以為無記名股票。國務院可以對公司發(fā)行《公司法》規(guī)定以外的其他種類的股份，另行作出規(guī)定。發(fā)起人的股票，應當標明發(fā)起人股票字樣。公司向發(fā)起人、法人發(fā)行的股票為記名股票，應當記載該發(fā)起人、法人的名稱或者姓名，不得另立戶名或者以代表人姓名記名。
公司發(fā)行記名股票的，應當置備股東名冊，記載下列事項：(1)股東的姓名或者名稱及住所;(2)各股東所持股份數(shù);(3)各股東所持股票的編號;(4)各股東取得股份的日期。發(fā)行無記名股票的，公司應當記載其股票數(shù)量、編號及發(fā)行日期。
公司發(fā)行新股，依照公司章程的規(guī)定由股東大會或者董事會對下列事項作出決議：(1)新股種類及數(shù)額;(2)新股發(fā)行價格;(3)新股發(fā)行的起止日期;(4)向原有股東發(fā)行新股的種類及數(shù)額。
公司經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準公開發(fā)行新股時，必須公告新股招股說明書和財務會計報告，并制作認股書。公司公開發(fā)行新股應當由依法設立的證券公司承銷，簽訂承銷協(xié)議，并同銀行簽訂代收股款協(xié)議。公司發(fā)行新股，可以根據(jù)公司經(jīng)營情況和財務狀況，確定其作價方案。公司發(fā)行新股募足股款后，必須向公司登記機關(guān)辦理變更登記，并公告。
二、股份轉(zhuǎn)讓
股份有限公司的股份以自由轉(zhuǎn)讓為原則，以法律限制為例外。《公司法》修訂之后，從各方面放寬了對股份轉(zhuǎn)讓的法律限制。根據(jù)《公司法》規(guī)定，股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓。股東轉(zhuǎn)讓其股份，應當在依法設立的證券交易場所進行或者按照國務院規(guī)定的其他方式進行。上市公司的股票，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)及證券交易所交易規(guī)則上市交易。
記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓;轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。股東大會召開前20日內(nèi)或者公司決定分配股利的基準日前5日內(nèi)，不得進行股東名冊的變更登記，但法律對上市公司股東名冊變更登記另有規(guī)定的，從其規(guī)定。無記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。
新《公司法》規(guī)定，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，而原《公司法》規(guī)定的限制期限為3年。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
新《公司法》對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓股份問題也作了新的規(guī)定。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。
公司不得收購本公司股份，但有下列情形之一的除外：(1)減少公司注冊資本;(2)與持有本公司股份的其他公司合并;(3)將股份獎勵給本公司職工;(4)股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。公司因上述第(1)項至第(3)項的原因收購本公司股份的，應當經(jīng)股東大會決議。公司收購本公司股份后，屬于第(1)項情形的，應當自收購之日起10日內(nèi)注銷;屬于第(2)項、第(4)項情形的，應當在6個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。公司依照第(3)項規(guī)定收購的本公司股份，不得超過本公司已發(fā)行股份總額的5%;用于收購的資金應當從公司的稅后利潤中支出;所收購的股份應當在1年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。為防止變相違規(guī)收購本公司股份，公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標的。
記名股票被盜、遺失或者滅失，股東可以依照《民事訴訟法》規(guī)定的公示催告程序，請求人民法院宣告該股票失效。人民法院宣告該股票失效后，股東可以向公司申請補發(fā)股票。
第四節(jié) 有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓
一、有限責任公司的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)
《公司法》第七十二條規(guī)定：“有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定”。
這一新規(guī)定解決了原《公司法》對此規(guī)定不明，甚至存在矛盾的情況。首先，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)不再需要經(jīng)過股東會決議。新《公司法》在第三十八條對股東會職權(quán)的規(guī)定中，取消了原法“對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資”須由股東會作出決議的內(nèi)容，采取股東將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東的方式個別征求同意，從而徹底解決了股東會如何表決以及實踐中股東會可能會因種種原因難以召開、影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓順利進行的問題，體現(xiàn)了有限責任公司在此問題上具有的人合法律性質(zhì)。其次，“其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓”的規(guī)定，解決了實踐中惡意拖延，損害轉(zhuǎn)讓人合法權(quán)益的問題。第三，體現(xiàn)對當事人意思自治的尊重，允許“公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定”，并可以從其規(guī)定，優(yōu)先于法律規(guī)定適用。
新《公司法》還規(guī)定了特殊情況下股權(quán)的轉(zhuǎn)讓問題。人民法院依照法律規(guī)定的強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應當通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿20日不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格，但公司章程另有規(guī)定的除外。
股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應當注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。對公司章程的該項修改不需再由股東會表決。
二、有限責任公司的股東退出公司
為維護少數(shù)股東權(quán)益，新《公司法》設置了股東的股權(quán)回購請求權(quán)，規(guī)定有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：(1)公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合法律規(guī)定的分配利潤條件的;(2)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的;(3)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。
第二章 公司法律制度
第六節(jié) 股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓
一、股份發(fā)行
股份有限公司的基本特征之一，便是注冊資本劃分為金額相等的股份。公司的股份采取股票的表現(xiàn)形式。股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。
股份的發(fā)行，實行公平、公正的原則，同種類的每一股份應當具有同等權(quán)利。同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價格應當相同;任何單位或者個人所認購的股份，每股應當支付相同價額。
股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。因為低于票面金額發(fā)行股票，違背資本充實原則，使股票發(fā)行募集的資金低于公司相應的注冊資本數(shù)額，出現(xiàn)資本虛增，會影響交易安全，危及債權(quán)人的利益。
股票采用紙面形式或者國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他形式。目前我國上市公司股票的發(fā)行、交易均已通過計算機采用存儲信息等無紙化方式進行。股票應當載明下列主要事項：(1)公司名稱;(2)公司成立日期;(3)股票種類、票面金額及代表的股份數(shù);(4)股票的編號。股票由法定代表人簽名，公司蓋章。股份有限公司成立后，即向股東正式交付股票。公司成立前不得向股東交付股票。
公司發(fā)行的股票，可以為記名股票，也可以為無記名股票。國務院可以對公司發(fā)行《公司法》規(guī)定以外的其他種類的股份，另行作出規(guī)定。發(fā)起人的股票，應當標明發(fā)起人股票字樣。公司向發(fā)起人、法人發(fā)行的股票為記名股票，應當記載該發(fā)起人、法人的名稱或者姓名，不得另立戶名或者以代表人姓名記名。
公司發(fā)行記名股票的，應當置備股東名冊，記載下列事項：(1)股東的姓名或者名稱及住所;(2)各股東所持股份數(shù);(3)各股東所持股票的編號;(4)各股東取得股份的日期。發(fā)行無記名股票的，公司應當記載其股票數(shù)量、編號及發(fā)行日期。
公司發(fā)行新股，依照公司章程的規(guī)定由股東大會或者董事會對下列事項作出決議：(1)新股種類及數(shù)額;(2)新股發(fā)行價格;(3)新股發(fā)行的起止日期;(4)向原有股東發(fā)行新股的種類及數(shù)額。
公司經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準公開發(fā)行新股時，必須公告新股招股說明書和財務會計報告，并制作認股書。公司公開發(fā)行新股應當由依法設立的證券公司承銷，簽訂承銷協(xié)議，并同銀行簽訂代收股款協(xié)議。公司發(fā)行新股，可以根據(jù)公司經(jīng)營情況和財務狀況，確定其作價方案。公司發(fā)行新股募足股款后，必須向公司登記機關(guān)辦理變更登記，并公告。
二、股份轉(zhuǎn)讓
股份有限公司的股份以自由轉(zhuǎn)讓為原則，以法律限制為例外。《公司法》修訂之后，從各方面放寬了對股份轉(zhuǎn)讓的法律限制。根據(jù)《公司法》規(guī)定，股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓。股東轉(zhuǎn)讓其股份，應當在依法設立的證券交易場所進行或者按照國務院規(guī)定的其他方式進行。上市公司的股票，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)及證券交易所交易規(guī)則上市交易。
記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓;轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。股東大會召開前20日內(nèi)或者公司決定分配股利的基準日前5日內(nèi)，不得進行股東名冊的變更登記，但法律對上市公司股東名冊變更登記另有規(guī)定的，從其規(guī)定。無記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。
新《公司法》規(guī)定，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，而原《公司法》規(guī)定的限制期限為3年。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
新《公司法》對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓股份問題也作了新的規(guī)定。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。
公司不得收購本公司股份，但有下列情形之一的除外：(1)減少公司注冊資本;(2)與持有本公司股份的其他公司合并;(3)將股份獎勵給本公司職工;(4)股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。公司因上述第(1)項至第(3)項的原因收購本公司股份的，應當經(jīng)股東大會決議。公司收購本公司股份后，屬于第(1)項情形的，應當自收購之日起10日內(nèi)注銷;屬于第(2)項、第(4)項情形的，應當在6個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。公司依照第(3)項規(guī)定收購的本公司股份，不得超過本公司已發(fā)行股份總額的5%;用于收購的資金應當從公司的稅后利潤中支出;所收購的股份應當在1年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。為防止變相違規(guī)收購本公司股份，公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標的。
記名股票被盜、遺失或者滅失，股東可以依照《民事訴訟法》規(guī)定的公示催告程序，請求人民法院宣告該股票失效。人民法院宣告該股票失效后，股東可以向公司申請補發(fā)股票。