自考《知識產(chǎn)權(quán)法》命題重點(1)

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第一編 緒論
    1.試論知識產(chǎn)權(quán)的特征?
    答:知識產(chǎn)權(quán),是指人們基于自己的智力活動創(chuàng)造的成果和經(jīng)營管理活動中的經(jīng)驗,知識而依法享有的權(quán)利。知識產(chǎn)權(quán)作為無形財產(chǎn)權(quán)的本質(zhì)屬性,決定了它具有以下基于特征:一,知識產(chǎn)權(quán)的國家授予性。知識產(chǎn)權(quán)與有形財產(chǎn)所有權(quán)不同,后者根據(jù)一定的法律事實即可設(shè)定和取得,并不需要每交由國家機關(guān)認(rèn)可或核準(zhǔn),而知識產(chǎn)權(quán)需要由主管機關(guān)依法授予或確認(rèn)而產(chǎn)生。二,知識產(chǎn)權(quán)的專有性。知識產(chǎn)權(quán)是一種專有性的民事權(quán)利,它同所有權(quán)一樣,具有排他性和絕對性的特點。知識產(chǎn)權(quán)的專有性,主要表現(xiàn)在兩個方面:第一,知識產(chǎn)權(quán)為權(quán)利人所獨占,權(quán)利人壟斷這種專有權(quán)并受到嚴(yán)格保護,沒有法律規(guī)定或未經(jīng)權(quán)利人許可,任何人不得使用權(quán)利人的智力成果。第二,對同一項智力成果,不允許有兩上或兩個以上的同一屬性的知識產(chǎn)權(quán)并存。例如,兩個相同的發(fā)明物,根據(jù)法律程序只能將專利權(quán)授與其中的一個,而以后的發(fā)明與己有的技術(shù)相比,如無突出的實質(zhì)性特點和顯著的進步,也不能取得相應(yīng)的權(quán)利。三,知識產(chǎn)權(quán)的地域性。知識產(chǎn)權(quán)作為一種專有權(quán)在空間上的效力并不是無限的,而是受到地域的限制,即具有嚴(yán)格的領(lǐng)土性,其效力只限于本國境內(nèi)。三,知識產(chǎn)權(quán)的時間性。這一特點表明:知識產(chǎn)權(quán)僅在法律規(guī)定的期限內(nèi)受到保護,一旦超過法律規(guī)定的有效期限,知識產(chǎn)權(quán)就自行消滅,相關(guān)智力成果即成為整個社會的共同財富,為全人類所共同使用。這一特點是知識產(chǎn)權(quán)與有形財產(chǎn)權(quán)的主要區(qū)別之一。
    第二編 著作權(quán)
    第一章 著作權(quán)概述
    1.試述著作權(quán)概念的歷史演變和發(fā)展?
    答:著作權(quán)是指作者及其他著作權(quán)人對文學(xué),藝術(shù),科學(xué)作品所享有的人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利的總稱。一,原始版權(quán)保護制度早起源于我國宋朝,宋神宗繼位之前,朝廷曾頒布朋“禁擅鐫”的命令。二,15世紀(jì)末,威尼斯共和國授予印刷商馮。施貝葉為期5年的印刷出版專有權(quán),被認(rèn)為是西方第一個由統(tǒng)治政權(quán)頒發(fā)的保護翻印之權(quán)的特許令。三,歐洲第一個要求享有“作者權(quán)”,亦即地印刷商無償占有作者的精神創(chuàng)作成果提出*的是德國宗教改革俯視馬丁。路德。他在1525年出版了一本題為《對印刷商的警告》的小冊子,揭露了某些印刷商盜用他的手稿,指責(zé)這些印刷商的行為與攔路搶劫的強盜毫無二致。四,1709年,英國議會通過了世界上第一部著作權(quán)法;《為鼓勵知識創(chuàng)作而授予作者及購買者就其己印刷成冊的圖書在一定時期內(nèi)之權(quán)利法》即《安娜法》。它從主要保護印刷出版者轉(zhuǎn)為主要保護作者,這可以說是著作權(quán)發(fā)展的一個飛躍,但沒有強調(diào)對作者精神權(quán)利的保護。五。法國1791年頒布《表演權(quán)法》,1793年頒布《作者權(quán)法》,使著作權(quán)法離開了“印刷”,“出版”的基點,成為名副其實的保護作者權(quán)的法律。之后的大陸法系國家皆沿用“作者權(quán)”的概念,與英國的“版權(quán)”相對應(yīng)?!爸鳈?quán)”,“作者權(quán)”與“版權(quán)”的語詞演進及發(fā)展,反映了知識產(chǎn)權(quán)立法對相關(guān)法律保護重點,保護對象,保護內(nèi)容和保護形式的不同選擇。在著作權(quán)立法現(xiàn)代化,國際化潮流的推動下,“版權(quán)”體系的英美法系國家與“作者權(quán)”體系國家在基本原則,基本制度方面己出現(xiàn)相當(dāng)程序的整合與趨同。
    2.試述中國著作權(quán)法的主要原則?
    答:我國《著作權(quán)法》第一條就明確規(guī)定了立法的宗旨與基本原則,明確指出:“為保護文學(xué),藝術(shù)和科學(xué)作品的作者的著作權(quán),以及與著作權(quán)相關(guān)的權(quán)益,鼓勵有益于社會主義精神文明,物質(zhì)文明建設(shè)的作品的創(chuàng)作與傳播,促進社會評論文化和科學(xué)事業(yè)的發(fā)展與繁榮,根據(jù)憲法制定本法”。具體而言,我國著作權(quán)法的規(guī)定體現(xiàn)了下列原則。一,保護作者權(quán)益原則。保護作者權(quán)益既指著作財產(chǎn)權(quán)又指著作人身權(quán),作者的辛勤創(chuàng)作是整個社會文學(xué)藝術(shù)和科學(xué)進步的源泉,加強對作者權(quán)益的保護,承認(rèn)作者對其作品理應(yīng)享有的人身權(quán)益和財產(chǎn)權(quán)益,正是為了保護作者的創(chuàng)作積極性,增加整個社會的精神財富。我國著作權(quán)法第11條明文規(guī)定“著作權(quán)屬于作者”,第1條規(guī)定保護作者著作權(quán),第10條界定著作權(quán)的種類,第五章規(guī)定侵犯著作權(quán)所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任皆體現(xiàn)對作者權(quán)益的保護。二,鼓勵優(yōu)秀作品傳播的原則。傳播連接作品的創(chuàng)作和使用,傳播雖不直接創(chuàng)作作品但仍需花費大量的人力與物力,對它的法律保護在復(fù)制技術(shù)發(fā)展使得侵權(quán)極為便利的今天顯得越來越重要。我國著作權(quán)法第四章明確規(guī)定作品主要傳播者的權(quán)利即是鼓勵優(yōu)秀作品傳播原則的直接體現(xiàn)。三,作者利益與公眾利益協(xié)調(diào)一致的原則。當(dāng)今作品都是在借鑒前人優(yōu)秀成果的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的,它雖然可以視為作者的人格標(biāo)志和財產(chǎn)權(quán)利,但更是整個社會精神財富的一部分,任何人包括作者都不應(yīng)對之絕對壟斷,以免妨礙全社會文化,藝術(shù)和科學(xué)事業(yè)的整體進步。我國著作權(quán)法重視作者利益與公眾利益的協(xié)調(diào)一致,在尊重和保護作者權(quán)益的前提下,又對其規(guī)定另一些必要的限制,如合理使用制度,法定許可制度,強制許可制度等。四,與國際著作權(quán)發(fā)展趨勢保持一致的原則。鼓勵優(yōu)秀作品的創(chuàng)作與傳播,促進社會經(jīng)濟,文化的發(fā)展,是所有文明國家實施著作權(quán)立法的基本目的。雖然著作權(quán)具有嚴(yán)格的地域性,但隨著傳播技術(shù)的發(fā)展和國際版權(quán)貿(mào)易的擴大,許多優(yōu)秀作品走出國門成為全人類共同的精神財富。因此,加強國際著作權(quán)的協(xié)調(diào),在尊重各國國情的前提下盡力促使各國著作權(quán)保護水平基本一致就顯得尤為重要。我國上前己加入《伯爾尼公約》,《世界版權(quán)公約》,著作權(quán)立法也接受和遵循了一些國際社會公認(rèn)和實施的共同準(zhǔn)則,隨著世界知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的新變化以及WTO的加入,我國著作權(quán)立法必將繼續(xù)堅持與國際著作權(quán)發(fā)展趨勢保持一致原則,適時調(diào)整相關(guān)法律規(guī)定,以促使國際著作權(quán)保護的基本準(zhǔn)則在我國得以實現(xiàn)。
    第二章 著作權(quán)的主體
    1.內(nèi)國主體與外國主體有何區(qū)別?
    答:同國主體與外國主體是以著作權(quán)人所具有的國籍為標(biāo)準(zhǔn)而分類的。由于著作權(quán)法具有非常嚴(yán)格的地域性,因此內(nèi)國主體與外國主體在著作權(quán)法律待遇上的差異就遠(yuǎn)比普遍的民事法律領(lǐng)域更為明顯。
    一,保護條件不同。中國作者和其他著作權(quán)人的作品無論是否發(fā)表,可依照著作權(quán)法直接取得保護,由于我國己加入《伯爾避公約》,《版權(quán)公約》,根據(jù)國民待遇原則內(nèi)國主體與外國主體的差異在二公約成員國相互之間已經(jīng)逐漸淡化和消除。而公約成員國與非公約成員國國民在著作權(quán)保護方面,如果缺乏其他雙邊條約或區(qū)域多邊條約的協(xié)調(diào)則會存在待遇的差別。
    二,作品首次發(fā)表的規(guī)則不同。中國作者的作品的首次發(fā)表,指作品首次在中國境內(nèi)或境外發(fā)表,發(fā)表可通過出版,廣播,表演,朗誦等方式來實現(xiàn)。對外國作者來說,其作品首次在中國境內(nèi)發(fā)表,是指外國人未發(fā)表的作品首先在中國境內(nèi)出版,或者是外國人的作品首先在中國境外出版后,30天內(nèi)又在中國境內(nèi)出版的,也視視為作品首先在中國境內(nèi)發(fā)表,或者外國人的作品未發(fā)表,但經(jīng)授權(quán)改編,翻譯后在中國境內(nèi)出版的,也視為該作品首先在中國境內(nèi)發(fā)表。
    三,著作權(quán)保護期的起算不同。根據(jù)著作權(quán)法實施條例第23條的規(guī)定,中國公民,法人或非法人單位的作品,其著作權(quán)從作品創(chuàng)作完成之日起產(chǎn)生。對于外國作者著作權(quán)法實施條件第25條規(guī)定:“我國人的作品首先在中國境內(nèi)發(fā)表的,其著作權(quán)保護期自首次發(fā)表日起計算?!敝劣谕鈬嗽谥袊惩獍l(fā)表的作品,根據(jù)著作權(quán)法第2條的規(guī)定,其保護期根據(jù)其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約及我國著作權(quán)法的規(guī)定來確定。
    第三章 著作權(quán)的客體
    1.試述不受著作權(quán)法保護的作品種類及不受保護的原因?
    答:不受著作權(quán)法保護的作品是指:1)違背一般法律原則的作品;2)違背社會公德和社會倫理的作品;3)故意妨害公共秩序的作品。著作權(quán)法之所以作出以上規(guī)定,主要基于四點原因:一,我國是社會主義國家,文學(xué),藝術(shù)和科學(xué)事業(yè)必須堅持為人民服務(wù),為社會主義服務(wù),為改革開放服務(wù)的方向,著作權(quán)法的立法宗旨是保護作者的合法權(quán)益,同時又鼓勵有益于社會主義精神文明建設(shè)的作品的創(chuàng)作和轉(zhuǎn)播。二,著作權(quán)法是法律賦予公民,法人的一項民事權(quán)利,而公民,法人等從事民事活動應(yīng)當(dāng)遵循民事活動的基本原則,及民事活動必須遵守法律,新生社會公德,不損害社會公眾利益。反動的,**的作品是違反國家法律,違背社會公德,損害社會公共利益的,幫不能作為合法的民事權(quán)利客體予以保護。三,我國有關(guān)法律對反動,**作品不僅不給予保護,而且要依法追究法律責(zé)任。作為社會主義法律體系中重要組成部分的著作權(quán)法,無疑應(yīng)與其他法律協(xié)調(diào)一致。四,《伯爾尼公約》和一些國家也依法禁止出版,傳播的作品不給予法律保護的規(guī)定和判例,因而我國著作權(quán)法的規(guī)定符合國際慣例。
    第五章 鄰接權(quán)
    1.試述鄰接權(quán)與著作權(quán)的關(guān)系?
    答:著作權(quán)是指作者對其作品依法享有的專有權(quán)利,或者說,是指作者及其他著作權(quán)人對文學(xué),藝術(shù),科學(xué)作品所享有的人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利的總稱。著作鄰接權(quán)從本質(zhì)上廛,是作品傳播者對其賦予作品的傳播形式所享有的權(quán)利,雖然不是著作權(quán),但是與著作權(quán)相鄰,相近或類似的權(quán)利。兩者同屬于知識產(chǎn)權(quán)范圍。鄰接權(quán)與著作權(quán)關(guān)系密切,它是由著作權(quán)衍變轉(zhuǎn)化而來的,是從屬于著作權(quán)的一種權(quán)利。兩者的區(qū)別主要表現(xiàn)在以下幾點:一,主體不同。著作權(quán)的主體是智力作品的創(chuàng)作者,包括自然人和法人;鄰接權(quán)的主體是出版者,表演者,音像制作者,廣播電視組織,除表演者外,幾乎都是法人。二,保護對象不同。著作權(quán)保護的對象是文學(xué),藝術(shù)和科學(xué)作品;鄰接權(quán)保護的對象是經(jīng)過傳播者加工后的作品。前者體現(xiàn)了作者的創(chuàng)造性勞動,后者主要體現(xiàn)了傳播者的創(chuàng)造性勞動。三,內(nèi)容不同。著作權(quán)主體指作者對其作品享有發(fā)表,署名等人身權(quán)和復(fù)制,發(fā)行等財產(chǎn)權(quán);鄰接權(quán)的內(nèi)容主要是出版者對其出版的書刊的權(quán)利,表演者對表演的權(quán)利,音像制作者對其音像制品的權(quán)利,廣播電視組織對其廣播,電視節(jié)目的權(quán)利等。四,受保護的前提不同。作品只要符合法定條件,一經(jīng)產(chǎn)生就可獲得著作權(quán)保護;鄰接權(quán)的取得須以著作權(quán)人的授權(quán)及對作品的再利用為前提。
    第七章 著作權(quán)的限制
    1.試述我國著作權(quán)法關(guān)于合理使用范圍的規(guī)定?
    答:我國著作權(quán)法第22條對于合理使用范圍作了列舉式規(guī)定:一,個人使用。即為個人學(xué)習(xí),研究或者欣賞,使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品。符合這一情況必須具備的條件是:1)使用他人作品的目的是為了個人學(xué)習(xí),研究或欣賞,而不是商業(yè)性的;2)限于個人這實現(xiàn)上述目的而使用,“個人”不得作超出家庭范圍的解釋;3)使用的作品必須是己發(fā)表的,未發(fā)表的作品不在合理使用之列。二,強用。即為介紹,評論某一作品或說明某一問題,在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品。引用應(yīng)當(dāng)適當(dāng),“適當(dāng)引用”必須具備三個條件:1)引用目的僅限于介紹,評論某一作品或說明某一問題;2)所引用部分不能構(gòu)成引用人作品的主要部分或者實質(zhì)部分;3)不得損害被引用作品著作權(quán)人的利益。三,新聞報道使用。即為報道時事新聞,在報紙,期刊,廣播,電視節(jié)目或者新聞紀(jì)錄影片中引用己經(jīng)發(fā)表的作品。在符合新聞報道目的的范圍內(nèi),不可避免地再現(xiàn)已經(jīng)發(fā)表的作品,屬于合理使用,超出了這個目的,范圍的限制,即構(gòu)成侵權(quán)。四,對政論性文章的轉(zhuǎn)載轉(zhuǎn)播。即報紙,期刊,廣播電臺,電視臺刊登或者播放其他報紙,期刊,廣播電臺,電視臺已經(jīng)發(fā)表的社論,評論員文章。它們基本上是法人作品,是宣傳性的政論作品,其目的在于宣傳國家或有關(guān)政府部門關(guān)于政治,經(jīng)濟,外交等重大問題的方針,政策。五,對公開演講的轉(zhuǎn)載,轉(zhuǎn)播。期刊,廣播電臺,電視臺刊登或者播放在公眾集會上發(fā)表的講話,一般來說,公眾集會上的講話者愿意將自己的作品傳播給公眾,但也有例外。如果報紙,期刊,廣播電臺,電視臺將作者明確表示不許刊登或播放的講話予以刊登,播放,則屬于侵權(quán)行為。六,教學(xué)使用。為學(xué)校課堂教學(xué)或者科學(xué)研究,翻譯或少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品,供教學(xué)或者科研人員使用,但不得出版發(fā)行。該范圍須具備以下幾個條件:1)其目的限于學(xué)校課堂教學(xué)或科學(xué)研究,翻譯與復(fù)制作品,只能供教學(xué)或者科研人員使用;2)使用的須是他人已經(jīng)發(fā)表的作品;3)使用他人作品,不得影響作品的正常利用,也不得無幫損害著作權(quán)人的合法權(quán)益。7.公務(wù)使用。即國家機關(guān)為執(zhí)行公務(wù)使用已經(jīng)發(fā)表的作品。國家機關(guān)使用已經(jīng)發(fā)表的作品是研究問題,制定政策法律,實施國家管理,行使國家職能的需要,但它使用作品仍必須加以限制。首先,使用作品確因執(zhí)行公務(wù)需要,不得超出執(zhí)行公務(wù)的范圍;其次,使用作品不得影響作者的正常利用,不得無故損害著作權(quán)人的合法權(quán)益。八,圖書館陳列或保存版本。館藏作品包括已經(jīng)發(fā)表的和未發(fā)表的作品。復(fù)制的目的或是為陳列,或是為保存版本,包括館際之間的交換。九,免費表演。即免費表演已經(jīng)發(fā)表的作品,免費表演包括兩方面的要求,即“不得向聽眾,觀眾收取費用”,“不得向表演者支付報酬”。十,室外陳列作品的使用。即對設(shè)置或者陳列在室外公共場所的藝術(shù)作品進行臨摹,繪畫,攝影,錄像。十一,對漢族文字作品的翻譯。即是將已經(jīng)發(fā)表的漢族文字作品翻譯成少數(shù)民族文字在國內(nèi)出版發(fā)行。但是應(yīng)當(dāng)注意到:1)該規(guī)定僅適用于原作品為漢族文字作品;2)翻譯作品僅限于在我國境內(nèi)出版發(fā)行,如果超出國內(nèi)發(fā)行的范圍,就侵犯了作者作品的翻譯權(quán)。十二,盲文出版。將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版。將任何一種文字改成盲文,都是一種翻譯行為。以上十二種合理使用行為,同樣適用于對出版者,表演者,錄音錄像制作者,廣播電臺,電視臺的權(quán)利的限制。
    2.試述我國著作權(quán)法關(guān)于法定許可的規(guī)定?
    答:我國著作權(quán)法規(guī)定了四種法定許可的情形:一,作品在刊登除著作權(quán)人聲明不得轉(zhuǎn)載,摘編的以外,其他報刊可以轉(zhuǎn)載,或者作為文摘資料刊登,但應(yīng)當(dāng)規(guī)定向著作權(quán)人支付報酬。二,表演者使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品進行營業(yè)性演出,可以不經(jīng)著作權(quán)人許可,但應(yīng)當(dāng)按規(guī)定支付報酬,著作權(quán)人聲明不許使用的不得使用。三,廣播電臺,電視臺使用他人己發(fā)表的作品制作廣播電視節(jié)目,可以不經(jīng)著作權(quán)人許可,但著作權(quán)人聲明不得使用的不許使用。除著作權(quán)法規(guī)定可以不支付報酬外,應(yīng)當(dāng)向著作權(quán)人支付報酬。我國對廣播電臺,電視臺使用他人作品實行性會酬辦法。四,錄音制作者使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品制作錄音制品,可以不經(jīng)著作權(quán)人許可,但應(yīng)當(dāng)按規(guī)定支付報酬;著作權(quán)人聲明不許使用的不得使用。而錄像制品制作者不管是使用他人己發(fā)表的還是未發(fā)表的作品都必須經(jīng)過著作權(quán)人的許可,同時按規(guī)定支付報酬。五,表演者為制作錄像錄像和廣播,電視節(jié)目進行表演而使用他人已發(fā)表作品的,也屬于法定許可使用。