第七章 證據(jù)（比較刑訴）
一、民事證據(jù)的特征
1.證據(jù)主體的合法性；
2.證據(jù)形式的合法性；
3.收集證據(jù)的合法性：當(dāng)事人、訴訟代理人和法院在收集證據(jù)時(shí)應(yīng)符合法律的要求，不得違反法律的規(guī)定。如法院調(diào)查收集證據(jù)，應(yīng)由兩人以上共同進(jìn)行，也不得由法定應(yīng)當(dāng)回避情形而未回避的審判人員去調(diào)查；
4.證據(jù)材料轉(zhuǎn)化為訴訟證據(jù)的合法性。
二、民事證據(jù)的種類
1.民事證據(jù)包括：
書證：以文字、符號(hào)、圖形等所記載的內(nèi)容或表達(dá)的思想來證明案件事實(shí)的證據(jù)；
物證：物證必須提交原物，確有困難的才允許提交復(fù)制品或照片，無法與原件、原物核對(duì)的復(fù)印件、復(fù)制品，不得單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)；
視聽資料：人民法院對(duì)于視聽資料，應(yīng)當(dāng)辨別真?zhèn)?，并結(jié)合本案的其他證據(jù)，審查確定能否作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)，沒有其他證據(jù)印證并有疑點(diǎn)的視聽資料，不得單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)；
證人證言：未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言，與一方當(dāng)事人有親屬關(guān)系的證人出具的對(duì)該當(dāng)事人有利的證言，不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)；
當(dāng)事人的陳述：
鑒定結(jié)論：鑒定人必須由法院指定，否則只能作為書證，鑒定人亦有回避問題；
勘驗(yàn)筆錄：
在陳文濤訴李先楚借款糾紛一案中，有以下幾個(gè)證據(jù)：
（1）陳文濤出具的由李先楚簽名的借條一張。該借條內(nèi)容為：今借陳文濤人民幣3000元整，1個(gè)月內(nèi)返還。1999年3月20日。
（2）李先楚的同事喬生明的證言。喬生明證明，他在1999年3月21日聽李先楚說，李先楚向陳文濤借了3000元錢，準(zhǔn)備到外地去旅游時(shí)用。
（3）李先楚向受訴人民法院所作的陳述。李先楚說：“我在1999年3月20日向陳文濤借了3000錢，但我在5月份就還給他了，當(dāng)時(shí)我向他要借條，他說借條丟了。他給我寫丁一張收條，但收條我現(xiàn)在找不著了?！?BR> （4）李先楚的朋友張明向受訴人民法院提出的證言：李先楚在1999年3月底與張明到五臺(tái)山旅游時(shí)向張明說，這次出來玩的錢是向別人借的。
在上述證據(jù)中，哪些是證明李先楚向陳文濤借了3000元錢這一事實(shí)的直接證據(jù)？（ABC）
A.陳文濤提供的借條
B.喬生明的證言
C.李先楚的陳述
D.張明的證言
本題考證據(jù)的類型。
按照民事訴訟證據(jù)與證明對(duì)象的關(guān)系劃分，證據(jù)有直接證據(jù)與間接證據(jù)之別。直接證據(jù)是指能夠直接證明案件事實(shí)的證據(jù)；間接證據(jù)是指不能單獨(dú)或直接證明案件事實(shí)的證據(jù)，但能和其他證據(jù)聯(lián)系起來，共同證明和認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)。
2.證據(jù)效力的認(rèn)定：
A.一般規(guī)定：
a.當(dāng)事人對(duì)自己的主張，只有本人陳述而不能提出其他相關(guān)證據(jù)的，除對(duì)方當(dāng)事人認(rèn)可外，其主張不予支持。
b.一方當(dāng)事人提出的證據(jù)，對(duì)方當(dāng)事人認(rèn)可或者不予反駁的，可以確認(rèn)其證明力。
c.一方當(dāng)事人提出的證據(jù)，對(duì)方當(dāng)事人舉不出相應(yīng)證據(jù)反駁的，可以綜合全案情況對(duì)該證據(jù)予以認(rèn)定。
d.雙方當(dāng)事人對(duì)同一事實(shí)分別舉出相反的證據(jù)，但都沒有足夠理由否定對(duì)方證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)分別對(duì)當(dāng)事人提出的證據(jù)進(jìn)行審查，并結(jié)合其他證據(jù)綜合認(rèn)定。
e.當(dāng)事人在庭審質(zhì)證時(shí)對(duì)證據(jù)表示認(rèn)可，庭審后又反悔，但提不出相應(yīng)證據(jù)的，不能*已認(rèn)定的證據(jù)。
B.對(duì)單一證據(jù)效力的審查：
a.證據(jù)取得的方式；
b.證據(jù)形成的原因；
c.證據(jù)的形式；
d.證據(jù)提供者的情況及其與本案的關(guān)系；
e.書證是否系原件，物證是否系原物；復(fù)印件或者復(fù)制品是否與原件、原物的內(nèi)容、形式及其他特征相符合；
C.對(duì)數(shù)個(gè)證據(jù)的效力的認(rèn)定：
a.物證、歷史檔案、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄或經(jīng)公證、登記的書證，其證明力一般高于其他書證、視聽資料和證人證言；
b.證人提供的對(duì)其有親屬關(guān)系或其他密切關(guān)系的一方當(dāng)事人有利的證言，其證明力低于其他證人的證言；
c.原始證據(jù)的證明力大于傳來證據(jù)。
D.不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)：
a.未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言；
b.與一方當(dāng)事人有親屬關(guān)系的證人出具的對(duì)該當(dāng)事人有利的證言；
c.沒有其他證據(jù)印證并有疑點(diǎn)的視聽資料；
d.無法與原件、原物核對(duì)的復(fù)印件、復(fù)制品?；蜃C據(jù)材料為復(fù)制件，提供人拒不提供原件或原件線索，沒有其他材料可以印證，對(duì)方當(dāng)事人又不予承認(rèn)的，在訴訟中不得作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)；
e.正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言。
下列哪些證據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)？
A.當(dāng)事人李某的妻子袁某向法院作出的有利于李某的證言
B.原告陳某向法院提交的其采用偷錄方法錄下的用以證明被告劉某欠其5000人民幣的錄音帶，該錄音帶部分關(guān)鍵詞的錄音聽不清楚
C.由未成年人所作出的各類證言
D.原告提出的字跡清晰的合同文書復(fù)印件，但該合同文書的原件已丟失，且被告不承認(rèn)其與原告存在有該合同文書復(fù)印件所表述的法律關(guān)系
答案：ABD.本題考證據(jù)的效力。 并非所有未成年人所作的證言皆不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。
E.其他規(guī)定：有證據(jù)證明持有證據(jù)的一方當(dāng)事人無正當(dāng)理由拒不提供，如果對(duì)方當(dāng)事人主張?jiān)撟C據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立。
3.舉證原則（誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證）：案件的同一事實(shí)，除舉證責(zé)任倒置外，由提出主張的一方當(dāng)事人首先舉證，然后由另一方當(dāng)事人舉證。另一方當(dāng)事人不能提出足以*前一事實(shí)的證據(jù)的，對(duì)這一事實(shí)可以認(rèn)定；提出足以*前一事實(shí)的證據(jù)的，再轉(zhuǎn)由提出主張的當(dāng)事人繼續(xù)舉證。
4.不得作為證人的情況：（比較刑訴）
a.不能正確表達(dá)意志的人。
b.訴訟代理人。在同一案件中，其身份與證人相沖突。
c.辦理本案的法官、書記員、鑒定人、翻譯人員和檢察人員。
5.相關(guān)規(guī)定：
a.直接證據(jù)和間接證據(jù)的區(qū)別。
b.證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，并由當(dāng)事人互相質(zhì)證。對(duì)涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人穩(wěn)私的證據(jù)應(yīng)當(dāng)保密，需要在法庭出示的，不得在公開開庭時(shí)出示。（與刑訴是一樣的）
c.法院在有證據(jù)證明該當(dāng)事人無正當(dāng)理由拒不提供，且舉證人主張?jiān)撟C據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人的情況下，可以確定舉證人主張的事實(shí)成立。
6.證據(jù)保全：
a.在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，訴訟參加人可以向法院申請(qǐng)保全證據(jù)，法院也可以主動(dòng)采取保全措施。
b.申請(qǐng)證據(jù)保全的條件：
① 證據(jù)可能滅失或在將來難以取得；
② 在提起訴訟的同時(shí)或法院受理訴訟后開庭前提出，此時(shí)向受訴法院提出申請(qǐng)；起訴前提出，此時(shí)向證人住所地、物證所在地的公證機(jī)關(guān)申請(qǐng)。
一、民事證據(jù)的特征
1.證據(jù)主體的合法性；
2.證據(jù)形式的合法性；
3.收集證據(jù)的合法性：當(dāng)事人、訴訟代理人和法院在收集證據(jù)時(shí)應(yīng)符合法律的要求，不得違反法律的規(guī)定。如法院調(diào)查收集證據(jù)，應(yīng)由兩人以上共同進(jìn)行，也不得由法定應(yīng)當(dāng)回避情形而未回避的審判人員去調(diào)查；
4.證據(jù)材料轉(zhuǎn)化為訴訟證據(jù)的合法性。
二、民事證據(jù)的種類
1.民事證據(jù)包括：
書證：以文字、符號(hào)、圖形等所記載的內(nèi)容或表達(dá)的思想來證明案件事實(shí)的證據(jù)；
物證：物證必須提交原物，確有困難的才允許提交復(fù)制品或照片，無法與原件、原物核對(duì)的復(fù)印件、復(fù)制品，不得單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)；
視聽資料：人民法院對(duì)于視聽資料，應(yīng)當(dāng)辨別真?zhèn)?，并結(jié)合本案的其他證據(jù)，審查確定能否作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)，沒有其他證據(jù)印證并有疑點(diǎn)的視聽資料，不得單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)；
證人證言：未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言，與一方當(dāng)事人有親屬關(guān)系的證人出具的對(duì)該當(dāng)事人有利的證言，不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)；
當(dāng)事人的陳述：
鑒定結(jié)論：鑒定人必須由法院指定，否則只能作為書證，鑒定人亦有回避問題；
勘驗(yàn)筆錄：
在陳文濤訴李先楚借款糾紛一案中，有以下幾個(gè)證據(jù)：
（1）陳文濤出具的由李先楚簽名的借條一張。該借條內(nèi)容為：今借陳文濤人民幣3000元整，1個(gè)月內(nèi)返還。1999年3月20日。
（2）李先楚的同事喬生明的證言。喬生明證明，他在1999年3月21日聽李先楚說，李先楚向陳文濤借了3000元錢，準(zhǔn)備到外地去旅游時(shí)用。
（3）李先楚向受訴人民法院所作的陳述。李先楚說：“我在1999年3月20日向陳文濤借了3000錢，但我在5月份就還給他了，當(dāng)時(shí)我向他要借條，他說借條丟了。他給我寫丁一張收條，但收條我現(xiàn)在找不著了?！?BR> （4）李先楚的朋友張明向受訴人民法院提出的證言：李先楚在1999年3月底與張明到五臺(tái)山旅游時(shí)向張明說，這次出來玩的錢是向別人借的。
在上述證據(jù)中，哪些是證明李先楚向陳文濤借了3000元錢這一事實(shí)的直接證據(jù)？（ABC）
A.陳文濤提供的借條
B.喬生明的證言
C.李先楚的陳述
D.張明的證言
本題考證據(jù)的類型。
按照民事訴訟證據(jù)與證明對(duì)象的關(guān)系劃分，證據(jù)有直接證據(jù)與間接證據(jù)之別。直接證據(jù)是指能夠直接證明案件事實(shí)的證據(jù)；間接證據(jù)是指不能單獨(dú)或直接證明案件事實(shí)的證據(jù)，但能和其他證據(jù)聯(lián)系起來，共同證明和認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)。
2.證據(jù)效力的認(rèn)定：
A.一般規(guī)定：
a.當(dāng)事人對(duì)自己的主張，只有本人陳述而不能提出其他相關(guān)證據(jù)的，除對(duì)方當(dāng)事人認(rèn)可外，其主張不予支持。
b.一方當(dāng)事人提出的證據(jù)，對(duì)方當(dāng)事人認(rèn)可或者不予反駁的，可以確認(rèn)其證明力。
c.一方當(dāng)事人提出的證據(jù)，對(duì)方當(dāng)事人舉不出相應(yīng)證據(jù)反駁的，可以綜合全案情況對(duì)該證據(jù)予以認(rèn)定。
d.雙方當(dāng)事人對(duì)同一事實(shí)分別舉出相反的證據(jù)，但都沒有足夠理由否定對(duì)方證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)分別對(duì)當(dāng)事人提出的證據(jù)進(jìn)行審查，并結(jié)合其他證據(jù)綜合認(rèn)定。
e.當(dāng)事人在庭審質(zhì)證時(shí)對(duì)證據(jù)表示認(rèn)可，庭審后又反悔，但提不出相應(yīng)證據(jù)的，不能*已認(rèn)定的證據(jù)。
B.對(duì)單一證據(jù)效力的審查：
a.證據(jù)取得的方式；
b.證據(jù)形成的原因；
c.證據(jù)的形式；
d.證據(jù)提供者的情況及其與本案的關(guān)系；
e.書證是否系原件，物證是否系原物；復(fù)印件或者復(fù)制品是否與原件、原物的內(nèi)容、形式及其他特征相符合；
C.對(duì)數(shù)個(gè)證據(jù)的效力的認(rèn)定：
a.物證、歷史檔案、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄或經(jīng)公證、登記的書證，其證明力一般高于其他書證、視聽資料和證人證言；
b.證人提供的對(duì)其有親屬關(guān)系或其他密切關(guān)系的一方當(dāng)事人有利的證言，其證明力低于其他證人的證言；
c.原始證據(jù)的證明力大于傳來證據(jù)。
D.不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)：
a.未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言；
b.與一方當(dāng)事人有親屬關(guān)系的證人出具的對(duì)該當(dāng)事人有利的證言；
c.沒有其他證據(jù)印證并有疑點(diǎn)的視聽資料；
d.無法與原件、原物核對(duì)的復(fù)印件、復(fù)制品?；蜃C據(jù)材料為復(fù)制件，提供人拒不提供原件或原件線索，沒有其他材料可以印證，對(duì)方當(dāng)事人又不予承認(rèn)的，在訴訟中不得作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)；
e.正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言。
下列哪些證據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)？
A.當(dāng)事人李某的妻子袁某向法院作出的有利于李某的證言
B.原告陳某向法院提交的其采用偷錄方法錄下的用以證明被告劉某欠其5000人民幣的錄音帶，該錄音帶部分關(guān)鍵詞的錄音聽不清楚
C.由未成年人所作出的各類證言
D.原告提出的字跡清晰的合同文書復(fù)印件，但該合同文書的原件已丟失，且被告不承認(rèn)其與原告存在有該合同文書復(fù)印件所表述的法律關(guān)系
答案：ABD.本題考證據(jù)的效力。 并非所有未成年人所作的證言皆不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。
E.其他規(guī)定：有證據(jù)證明持有證據(jù)的一方當(dāng)事人無正當(dāng)理由拒不提供，如果對(duì)方當(dāng)事人主張?jiān)撟C據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立。
3.舉證原則（誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證）：案件的同一事實(shí)，除舉證責(zé)任倒置外，由提出主張的一方當(dāng)事人首先舉證，然后由另一方當(dāng)事人舉證。另一方當(dāng)事人不能提出足以*前一事實(shí)的證據(jù)的，對(duì)這一事實(shí)可以認(rèn)定；提出足以*前一事實(shí)的證據(jù)的，再轉(zhuǎn)由提出主張的當(dāng)事人繼續(xù)舉證。
4.不得作為證人的情況：（比較刑訴）
a.不能正確表達(dá)意志的人。
b.訴訟代理人。在同一案件中，其身份與證人相沖突。
c.辦理本案的法官、書記員、鑒定人、翻譯人員和檢察人員。
5.相關(guān)規(guī)定：
a.直接證據(jù)和間接證據(jù)的區(qū)別。
b.證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，并由當(dāng)事人互相質(zhì)證。對(duì)涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人穩(wěn)私的證據(jù)應(yīng)當(dāng)保密，需要在法庭出示的，不得在公開開庭時(shí)出示。（與刑訴是一樣的）
c.法院在有證據(jù)證明該當(dāng)事人無正當(dāng)理由拒不提供，且舉證人主張?jiān)撟C據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人的情況下，可以確定舉證人主張的事實(shí)成立。
6.證據(jù)保全：
a.在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，訴訟參加人可以向法院申請(qǐng)保全證據(jù)，法院也可以主動(dòng)采取保全措施。
b.申請(qǐng)證據(jù)保全的條件：
① 證據(jù)可能滅失或在將來難以取得；
② 在提起訴訟的同時(shí)或法院受理訴訟后開庭前提出，此時(shí)向受訴法院提出申請(qǐng)；起訴前提出，此時(shí)向證人住所地、物證所在地的公證機(jī)關(guān)申請(qǐng)。