第五章 回避 提出：當(dāng)事人及其法定代理人
1.回避的適用人員：
a.審判人員、檢察人員、偵查人員、書記員、翻譯人員和鑒定人；
b.《解釋》：審判人員指各級(jí)人民法院院長、副院長、審判委員會(huì)委員、庭長、副庭長、審判員和助理審判員。還包括法警、執(zhí)行員以及占編制的其他行政人員
2.回避的理由（我國要求有回避的理由－有因回避）
有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人也有權(quán)要求他們回避：
a.是本案的當(dāng)事人或者是當(dāng)事人的近親屬的；
（一）當(dāng)事人：本案被害人、自訴人、犯罪嫌疑人、被告人、附帶民事訴訟原告人和被告人。
（二）近親屬：上述當(dāng)事人的夫妻父母子女兄弟姐妹，同時(shí)應(yīng)擴(kuò)展至其他近親屬。
（三）審判人員與本案的訴訟代理人、辯護(hù)人有近親屬關(guān)系的，也在回避之列。
b.本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的；
c.擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人、訴訟代理人的；
d.與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響公正處理案件的；
e.審判人員、檢察人員、偵查人員接受當(dāng)事人及其委托的人的請(qǐng)客送禮，違反規(guī)定會(huì)見當(dāng)事人及其委托的人的。審判人員、檢察人員、偵查人員違反前款規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)依法追究法律責(zé)任。當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)要求他們回避；
f.參加過本案?jìng)刹楣ぷ鞯膫刹槿藛T，如果調(diào)至檢察院工作，不得擔(dān)任本案的檢查人員；參加過本案?jìng)刹?、檢察的人員，如果調(diào)至法院工作，不得擔(dān)任本案的審判人員。凡在一個(gè)審判程序中參與過本案審判工作的合議庭組成人員，不得再參與本案其他程序的審判（原審合議庭成員應(yīng)當(dāng)回避）。
甲在案件的偵查階段，接受公安機(jī)關(guān)聘請(qǐng)，擔(dān)任本案的翻譯人員。在審判階段，接受被告人委托擔(dān)任辯護(hù)人，是否成立？
成立。如果甲在案件的審查起訴階段，擔(dān)任犯罪嫌疑人的辯護(hù)人。審判階段，再擔(dān)任本案的翻譯人員是不可以的。
3.回避的期間：可以在刑事訴訟程序開始后的任何訴訟階段提出申請(qǐng)和審核決定（當(dāng)事人及其法定代理人提出，其它人如辯護(hù)人應(yīng)得到授權(quán)）。
4.回避的審查與決定：
a.一般人員：
（一）審判人員（包括書記員、翻譯人員和鑒定人）、檢察人員、偵查人員的回避，應(yīng)當(dāng)分別由院長、檢察長、公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定。
（二）書記員、翻譯人員和鑒定人員的回避，由法院院長（審判階段，偵查階段由公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人，起訴階段由檢察長）決定。根據(jù)這一規(guī)定，上述人員的回避不能由審判長決定（比較民訴，民訴中由審判長決定）。
王某是某公安機(jī)關(guān)的法醫(yī)，在一起刑事案件的法庭審理過程中，人民法院聘請(qǐng)王某擔(dān)任該案鑒定人。本案的被告人提出王某與本案有利害關(guān)系，申請(qǐng)回避。依照刑事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，誰有權(quán)對(duì)王某是否回避作出決定？（2002年試卷二第18題）
A.王某所在公安機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人
B.該人民法院院長
C.本案的合議庭
D.本案合議庭的審判長
答案：B.誰聘請(qǐng)誰有權(quán)決定
b.院長（不包括副職）的回避，由本院審判委員會(huì)決定；審判委員會(huì)討論院長回避問題時(shí)，由副院長主持，院長不得參加。
c.檢察長和公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人（不包括副職）的回避，由同級(jí)檢察院檢察委員會(huì)決定。
d.應(yīng)當(dāng)回避的人員，本人沒有自行回避，當(dāng)事人和他們的法定代理人也沒有申請(qǐng)其回避的，院長或者審判委員會(huì)應(yīng)當(dāng)決定其回避。
G縣人民法院在審理一起體罰、虐待被監(jiān)管人案件時(shí)，被害人申請(qǐng)法院審判委員會(huì)委員王某、刑一庭庭長劉某、參加本案合議庭的人民陪審員陳某及辯護(hù)方提出傳喚的證人鎖某回避。請(qǐng)問，下列選項(xiàng)中，哪些屬于應(yīng)當(dāng)回避的人員？
A.審判委員會(huì)委員王某
B.刑一庭庭長劉某
C.人民陪審員陳某
D.證人鎖某 （AC，刑庭庭長不是合議組成員，也未明確是否是審委會(huì)成員）
5.申請(qǐng)回避的效力：
a.對(duì)偵查人員的回避作出決定前，偵查人員不能停止對(duì)案件的偵查（例外）。
b.偵查人員、檢察人員在回避決定前所取得的證據(jù)和進(jìn)行的訴訟行為，可以由作出回避決定的公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人、檢察長或者檢察委員會(huì)根據(jù)案件具體情況決定其是否有效。
6.對(duì)駁回申請(qǐng)回避的復(fù)議：
a.對(duì)駁回申請(qǐng)回避的決定，當(dāng)事人及其法定代理人可以當(dāng)庭申請(qǐng)復(fù)議一次，合議庭應(yīng)當(dāng)宣布休庭，作出復(fù)議決定后再?zèng)Q定是否繼續(xù)審理。
b.如果不屬于2中的情形，由法庭當(dāng)庭駁回，并不得申請(qǐng)復(fù)議。
c.被決定回避的人員對(duì)決定有異議的，可以在恢復(fù)庭審前申請(qǐng)復(fù)議一次。
d.對(duì)公安機(jī)關(guān)、檢察院駁回回避申請(qǐng)的，有權(quán)在5日內(nèi)向原決定機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議一次，該機(jī)關(guān)3日內(nèi)作出復(fù)議決定書。
1.回避的適用人員：
a.審判人員、檢察人員、偵查人員、書記員、翻譯人員和鑒定人；
b.《解釋》：審判人員指各級(jí)人民法院院長、副院長、審判委員會(huì)委員、庭長、副庭長、審判員和助理審判員。還包括法警、執(zhí)行員以及占編制的其他行政人員
2.回避的理由（我國要求有回避的理由－有因回避）
有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人也有權(quán)要求他們回避：
a.是本案的當(dāng)事人或者是當(dāng)事人的近親屬的；
（一）當(dāng)事人：本案被害人、自訴人、犯罪嫌疑人、被告人、附帶民事訴訟原告人和被告人。
（二）近親屬：上述當(dāng)事人的夫妻父母子女兄弟姐妹，同時(shí)應(yīng)擴(kuò)展至其他近親屬。
（三）審判人員與本案的訴訟代理人、辯護(hù)人有近親屬關(guān)系的，也在回避之列。
b.本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的；
c.擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人、訴訟代理人的；
d.與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響公正處理案件的；
e.審判人員、檢察人員、偵查人員接受當(dāng)事人及其委托的人的請(qǐng)客送禮，違反規(guī)定會(huì)見當(dāng)事人及其委托的人的。審判人員、檢察人員、偵查人員違反前款規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)依法追究法律責(zé)任。當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)要求他們回避；
f.參加過本案?jìng)刹楣ぷ鞯膫刹槿藛T，如果調(diào)至檢察院工作，不得擔(dān)任本案的檢查人員；參加過本案?jìng)刹?、檢察的人員，如果調(diào)至法院工作，不得擔(dān)任本案的審判人員。凡在一個(gè)審判程序中參與過本案審判工作的合議庭組成人員，不得再參與本案其他程序的審判（原審合議庭成員應(yīng)當(dāng)回避）。
甲在案件的偵查階段，接受公安機(jī)關(guān)聘請(qǐng)，擔(dān)任本案的翻譯人員。在審判階段，接受被告人委托擔(dān)任辯護(hù)人，是否成立？
成立。如果甲在案件的審查起訴階段，擔(dān)任犯罪嫌疑人的辯護(hù)人。審判階段，再擔(dān)任本案的翻譯人員是不可以的。
3.回避的期間：可以在刑事訴訟程序開始后的任何訴訟階段提出申請(qǐng)和審核決定（當(dāng)事人及其法定代理人提出，其它人如辯護(hù)人應(yīng)得到授權(quán)）。
4.回避的審查與決定：
a.一般人員：
（一）審判人員（包括書記員、翻譯人員和鑒定人）、檢察人員、偵查人員的回避，應(yīng)當(dāng)分別由院長、檢察長、公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定。
（二）書記員、翻譯人員和鑒定人員的回避，由法院院長（審判階段，偵查階段由公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人，起訴階段由檢察長）決定。根據(jù)這一規(guī)定，上述人員的回避不能由審判長決定（比較民訴，民訴中由審判長決定）。
王某是某公安機(jī)關(guān)的法醫(yī)，在一起刑事案件的法庭審理過程中，人民法院聘請(qǐng)王某擔(dān)任該案鑒定人。本案的被告人提出王某與本案有利害關(guān)系，申請(qǐng)回避。依照刑事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，誰有權(quán)對(duì)王某是否回避作出決定？（2002年試卷二第18題）
A.王某所在公安機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人
B.該人民法院院長
C.本案的合議庭
D.本案合議庭的審判長
答案：B.誰聘請(qǐng)誰有權(quán)決定
b.院長（不包括副職）的回避，由本院審判委員會(huì)決定；審判委員會(huì)討論院長回避問題時(shí)，由副院長主持，院長不得參加。
c.檢察長和公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人（不包括副職）的回避，由同級(jí)檢察院檢察委員會(huì)決定。
d.應(yīng)當(dāng)回避的人員，本人沒有自行回避，當(dāng)事人和他們的法定代理人也沒有申請(qǐng)其回避的，院長或者審判委員會(huì)應(yīng)當(dāng)決定其回避。
G縣人民法院在審理一起體罰、虐待被監(jiān)管人案件時(shí)，被害人申請(qǐng)法院審判委員會(huì)委員王某、刑一庭庭長劉某、參加本案合議庭的人民陪審員陳某及辯護(hù)方提出傳喚的證人鎖某回避。請(qǐng)問，下列選項(xiàng)中，哪些屬于應(yīng)當(dāng)回避的人員？
A.審判委員會(huì)委員王某
B.刑一庭庭長劉某
C.人民陪審員陳某
D.證人鎖某 （AC，刑庭庭長不是合議組成員，也未明確是否是審委會(huì)成員）
5.申請(qǐng)回避的效力：
a.對(duì)偵查人員的回避作出決定前，偵查人員不能停止對(duì)案件的偵查（例外）。
b.偵查人員、檢察人員在回避決定前所取得的證據(jù)和進(jìn)行的訴訟行為，可以由作出回避決定的公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人、檢察長或者檢察委員會(huì)根據(jù)案件具體情況決定其是否有效。
6.對(duì)駁回申請(qǐng)回避的復(fù)議：
a.對(duì)駁回申請(qǐng)回避的決定，當(dāng)事人及其法定代理人可以當(dāng)庭申請(qǐng)復(fù)議一次，合議庭應(yīng)當(dāng)宣布休庭，作出復(fù)議決定后再?zèng)Q定是否繼續(xù)審理。
b.如果不屬于2中的情形，由法庭當(dāng)庭駁回，并不得申請(qǐng)復(fù)議。
c.被決定回避的人員對(duì)決定有異議的，可以在恢復(fù)庭審前申請(qǐng)復(fù)議一次。
d.對(duì)公安機(jī)關(guān)、檢察院駁回回避申請(qǐng)的，有權(quán)在5日內(nèi)向原決定機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議一次，該機(jī)關(guān)3日內(nèi)作出復(fù)議決定書。