06年10月自考《法理學》復習資料(五)

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161.法律關系的分類:
    ⑴ 公法法律關系。公法一般指憲法、行政法、刑法、刑事訴訟法等,公法基本上代表公共利益。公法主要調整縱向關系,即調整國家機關之間、國家或國家機關與公民、非國家機關法人或社團的關系。
    ⑵ 私法法律關系。私法一般指民法與商法,私法基本上代表私人利益。私法主要調整平等主體之間的橫向關系,即調整私人事務和私人相互關系。
    ⑶公私法混合法律關系。在我國,體現(xiàn)公私法混合性質的法律主要是通稱為經濟法這一部門法以及勞動法與社會保障法、環(huán)境法等。公私混合法調整縱向與橫向結合的法律關系,是實行國家對經濟宏觀調控的一種重要形式。
    法律責任和法律制裁
    162.[法律責任]:是指行為人由于違法行為、違約行為或者由于法律規(guī)定而應承受的某種不利的法律后果。與其他社會責任相比,法律責任有兩個特點,一是承擔法律責任的最終依據(jù)是法律;二是法律責任具有國家強制性。
    163.產生法律責任的原因:
    ⑴ 違法行為。指所有違反法律的行為,包括犯罪行為和狹義的違法行為。(狹義的違法行為也可以稱為一般侵權行為,包括民事和行政侵權行為,指除犯罪外所有非法侵犯他人人身權、財產權、政治權利、精神權利或知識產權的行為。)
    ⑵ 違約行為。即違反合同約定,沒有履行一定法律關系中作為的義務或不作為的義務。
    ⑶ 法律規(guī)定。法律規(guī)定作為法律責任的產生原因,是指從表面上看,責任人并沒有從事任何違法行為,也沒有違反任何契約義務,僅僅由于出現(xiàn)了法律所規(guī)定的法律事實,就要承擔某種賠償責任。
    164.違法行為的構成要素 :
    ⑴ 違法行為以違反法律為前提;
    ⑵ 違法行為必須是某種違反法律規(guī)定的行為;
    ⑶ 違法必須是在不同程度上侵犯法律上所保護的社會關系的行為;
    ⑷ 違法一般必須有行為人的故意或過失;
    ⑸ 違法者必須具有法定責任能力或法定行為能力。
    165.法律責任的目的 :
    保障法律上的權利、義務、權力得以生效,在它們受到阻礙,從而使法律所保護的利益受到侵害時,通過適當?shù)木葷?,使對侵害發(fā)生有責任的人承擔責任,消除侵害并盡量減少未來發(fā)生侵害的可能性。
    166.法律責任的功能 :
    ⑴ 懲罰功能,就是懲罰違法者和違約人,維護社會安全與秩序。
    ⑵ 救濟法律關系主體受到的損失,恢復受侵犯的權利。
    ⑶ 預防功能,就是通過使違法者、違約人承擔法律責任,教育違法者、違約人和其他社會成員,預防違法犯罪或違約行為。
    167.[救濟]:即賠償或補償,指把物或人恢復到違約或違法侵權或受到損失前它們所處的狀態(tài)??梢苑譃樘囟ň葷吞娲葷?。
    [特定救濟]:是指要求責任人作他應作而未作的行為,或撤銷其以作而不應作的行為,或者通過給付金錢使受害人的利益得以恢復。如:停止侵害、排除妨礙、恢復原狀、賠償損失等。這種救濟的功能主要用于涉及財產權利和一些純經濟利益的場合。
    [替代救濟]:是指以責任人給付的一定數(shù)額的金錢作為替代品,彌補受害人受到的名譽、感情、精神、人格等方面的損害。這種救濟功能主要用于精神損害的場合。
    168.法律責任與權力、權利與義務的關系:
    ㈠法律責任與法律權力有著密切的聯(lián)系:
    ⑴責任的認定、歸結與實現(xiàn)都離不開國家司法、執(zhí)法機關的權利(職權);
    ⑵責任規(guī)定了行使權力的界限以及越權的后果,因而使權力的運作成為主體所施發(fā)的一種具有負責精神的行為過程。
    ㈡法律責任與法定權力與義務有密切的聯(lián)系:
    ⑴法律責任規(guī)范著法律關系主體行使權力的界限,以否定的法律后果防止權利行使不當或濫用權力;
    ⑵在權利受到妨害以及違反法定義務時,法律責任又成為救濟權利、強制履行義務或追加新義務的依據(jù);
    ⑶法律責任通過否定的法律后果成為使權利、義務得以順利實現(xiàn)的保證。
    ⑷總之,法律責任是國家強制責任人作出一定行為或不作一定行為,救濟受到侵害或損害的合法利益和法定權利的手段,是保障權利與義務實現(xiàn)的手段。
    169.以引起責任的行為性質為標準,法律責任可以分為:刑事責任、民事責任、行政責任與違憲責任。
    170.刑事責任:刑事責任是指行為人因其犯罪行為所必須承受的,由司法機關代表國家所確定的否定性法律后果。刑事責任的特點:
    ⑴ 產生刑事責任的原因在于行為人行為的嚴重社會危害性,只有行為人的行為具有嚴重的社會危害性,即構成犯罪,才能追究行為人的刑事責任。
    ⑵ 與作為刑事責任前提的行為的嚴重社會危害性相適應,刑事責任是犯罪人向國家所負的一種法律責任。刑事責任的大小、有無都不以被害人的意志為轉移。
    ⑶ 刑事法律是追究刑事責任的法律依據(jù),罪行法定。
    ⑷ 刑事責任是一種懲罰性責任,因而是所有法律責任中最嚴厲的一種。
    ⑸ 刑事責任基本上是一種個人責任。同時,也包括集體責任。
    171.民事責任:民事責任是指由于違反民事法律、違約或者由于民法規(guī)定所應承擔的一種法律責任。
    民事責任的特點:
    ⑴ 民事責任主要是一種救濟責任。
    ⑵ 民事責任主要是一種財產責任。
    ⑶ 民事責任主要是一方當事人對另一方的責任,在法律允許的條件下,多數(shù)民事責任可以由當事人協(xié)商解決。
    172.民事責任的分類:
    ⑴ 由違約行為(或不履行其他義務)產生的違約責任;
    ⑵ 由民事違法行為,即侵權行為產生的一般侵權責任;
    ⑶ 由法律規(guī)定產生的特殊侵權責任。
    173.違約責任與侵權責任的區(qū)別:
    ⑴ 所違反的義務及所依據(jù)的法律不同;
    ⑵ 受侵害的權利和利益的性質不同。違約行為侵害的是合同相對人的債權,屬于相對權,侵犯的是特定個人的利益;侵權行為侵害的是受害人的健康權、人格權、生命權以及財產權,屬于絕對權,某些侵權行為所侵犯的是社會利益。
    ⑶ 責任構成不同。違約責任以違約行為的存在為核心;一般侵權責任則要求不僅存在侵權行為,而且存在損害事實、侵權行為與損害事實之間的因果關系,以及行為人的主觀過錯。
    174.民事責任的歸責原則:
    [歸責原則]是指認定和歸結法律責任必須依照的標準和規(guī)則。它對確定民事責任具有重要的意義。一般而言,確定民事責任的原則有三種:絕對責任、過錯責任、嚴格責任。
    [絕對責任],是指行為人只要其行為造成危害結果,行為和結果之間存在著外部聯(lián)系,就應當承擔責任。[過錯],指行為人在實施行為時的某種應受責備的心理狀態(tài)。故意和過失是過錯的兩種形式。侵權就是做錯事。侵權責任就是對錯事的懲罰。[嚴格責任],是指一種比過錯責任標準更加嚴格的責任標準,如果發(fā)生了應該避免的傷害事件,就要承擔責任,不論責任人是否有過錯。但它存在某些有限的對責任的抗辯,因此不同與絕對責任。
    175.行政責任:是指因違反行政法或因行政法規(guī)定而應承擔的法律責任。
    行政責任的特點是:
    ⑴ 承擔行政責任的主體是行政主體和行政相對人。
    ⑵ 產生行政責任的原因是行為人的行政違法行為和法律規(guī)定的特定情況。
    ⑶ 通常情況下,實行過錯推定的方法。在法律規(guī)定的一些場合,實行嚴格責任。
    ⑷ 行政責任的承擔方式多樣化。
    176.違憲責任:
    是指由于有關國家機關制定的某種法律和法規(guī)、規(guī)章,或者有關國家機關、社會組織或公民從事的與憲法規(guī)定相抵觸的活動而產生的法律責任。違憲責任的產生原因是違憲行為。在我國,監(jiān)督憲法實施的權利屬與全國人民代表大會及其常務委員會。
    177.[法律責任的歸結]:
    也叫歸責,是指由特定國家機關或國家授權的機關依法對行為人的法律責任進行判斷和確認。責任是歸責的結果,責任的成立與否,取決于行為人的行為及其后果是否符合相應的責任構成要件。
    178.歸責的基本原則:責任法定原則、公正原則、效益原則。
    179.[責任法定原則]:指法律責任作為一種否定的法律后果應當由法律規(guī)范預先規(guī)定,包括在法律規(guī)范的邏輯結構之中,當出現(xiàn)了違法行為或法定事由的時候,按照事先規(guī)定的責任性質、責任范圍、責任方式追究行為人的責任。
    180.如何貫徹責任法定原則:
    ⑴由特定的國家機關或國家授權的機構歸責。
    ⑵反對責任擅斷;
    ⑶反對有害追溯,不能以事后的法律追究在先行為的責任或加重責任;
    ⑷責任法定一般允許人民法院運用判例和司法解釋等方法行使自由裁量權,準確認定和歸結行為人的法律責任。
    181.公正原則在追究法律責任方面的要求:
    公正包括分配的公正與矯正的公正,實質公正和形式公正。
    ⑴對任何違法、違約的行為都應依法追究相應的責任,這是矯正的公正的要求。
    ⑵責任與違法或損害相均衡,即“罰當其罪”。
    ⑶公正要求綜合考慮使行為人承擔責任的多種因素,做到合理的區(qū)別對待。
    ⑷公正要求在追究法律責任時依據(jù)法律程序追究法律責任,非依法律程序,不得追究法律責任。
    ⑸堅持公民在法律面前一律平等,對任何公民的違法犯罪行為,都必須同樣地追究法律責任,不允許有不受法律約束或凌駕于法律之上的特殊公民,任何超出法律之外的差別對待都是不公正的。
    182.[效益原則]:
    是指在追究行為人的法律責任時,應當進行成本收益分析,講求法律責任的效益。為了有效遏制違法和犯罪行為,必要時應當依法加重行為人的法律責任,提高其違法、犯罪的成本,以使其感到違法、犯罪代價沉重、風險極大,從而不敢以身試法或有所收斂。
    183.[法律責任的免除]:也稱免責,是指法律責任由于出現(xiàn)法定條件被部分或全部地免除。
    184.我國法律規(guī)定和法律實踐中存在的免責形式:
    ⑴ 實效免責,即法律責任經過了一定的期限后而免責。
    ⑵ 不訴及協(xié)議免責,是指如果受害人或有關當事人不向法院起訴要求追究行為人的法律責任,行為人的法律責任就實際上被免除,或者受害人與加害人在法律允許的范圍內協(xié)商同意的免責。
    ⑶ 自首、立功免責,是指對那些違法之后有立功表現(xiàn)的人,免除其部分和全部的法律責任。
    ⑷ 因履行不能而免責,即在財產責任中,在責任人確實沒有能力履行或沒有能力全部履行的情況下,有關的國家機關免除或部分免除其責任。
    185.[法律責任的承擔]:是指責任主體依法承受不利的法律后果。可以分為主動承擔和被動承擔兩類。
    ⑴ 主動承擔的方式,是指責任主體自覺地承擔法律責任,主動支付賠償、補償或恢復受損害的利益和權利。
    ⑵ 被動承擔的方式,是指責任主體根據(jù)司法機關和行政機關的確認和歸結,承擔相應的法律責任。
    a.有關國家機關通過訴訟程序或行政程序追究行為人的法律責任,給予法律制裁;
    b.在行政法律責任中,由法院依法分別判決撤銷或部分撤銷行政被告的具體行政行為,或判決被告限期履行法定職責,或變更顯失公平的行政處罰。
    186.[法律制裁]:是指由特定國家機關對違法者依其法律責任而實施的強制性懲罰措施。法律制裁是承擔法律責任的一個重要方式;但有法律責任不等于一定有法律制裁。法律制裁包括刑事制裁、民事制裁、行政制裁和違憲制裁。
    187.[刑事制裁]:指司法機關對于犯罪者根據(jù)其刑事責任所確定并實施的強制性懲罰措施。
    ※。 承擔刑事責任的主體是公民、法人或非法人組織(財產刑)。刑事制裁以刑罰為主要組成部分,還包括一些非刑罰處罰方法。刑罰分為主刑和附加刑兩類,包括自由刑、生命刑、資格刑和財產刑。
    188.[民事制裁]:是由人民法院確定并實施的,對民事責任主體給予的強制性懲罰措施。
    189.[行政制裁]:是指國家行政機關對行政違法者依其行政責任所實施的強制性懲罰措施。
    190.[違憲制裁]:是根據(jù)憲法的特殊規(guī)定對違憲行為所實施的一種強制措施。
    ※。 承擔違憲責任、承受違憲制裁的主體主要是國家機關及其領導人員。監(jiān)督憲法實施的全國人民代表大會及其常務委員會是行使違憲制裁權的機關。
    191.民事制裁與刑事制裁的區(qū)別:
    ⑴ 目的不同。刑事制裁旨在預防犯罪;民事制裁主要還是補救被害人的損失。
    ⑵ 程序不同。刑事制裁一般由檢察機關以國家名義提起公訴;而民事制裁一般要由被害人主動向法院提起訴訟。
    ⑶ 方式不同。刑事制裁以剝奪或限制自由為重要內容,并以剝奪生命為最嚴厲的懲罰措施;民事制裁則主要是對受害人的財產補償。
    192.承擔民事責任的主要方式:
    停止侵害、排除妨礙、消除危險;返還財產;恢復原狀;修理、重作、更換;賠償損失;支付違約金;消除影響、恢復名譽;賠禮道歉。
    193.行政制裁的種類:
    ⑴ 行政處罰。是由特定行政執(zhí)法機關對違反經濟、行政管理方面的法律、法規(guī),尚不夠犯罪的公民、法人所給予的一種行政制裁。
    ⑵ 行政處分。是由國家行政機關或其他組織依照行政隸屬關系,對違法失職的國家公務員或所屬人員所實施的懲戒措施,有警告、記過、記大過、降級、撤職、開除。
    ⑶ 勞動教養(yǎng)。是由專門的行政執(zhí)法機關對違反行政管理法律、法規(guī)但不夠追究刑事責任的、有勞動能力的人實行強制性教育改造的措施。
    194.社會治安綜合治理的方針:打擊和防范并舉,治標和治本兼顧,重在治本。
    195.社會治安綜合治理的主要工作任務:打擊、防范、教育、管理、建設、改造。
    法律解釋與法律推理
    196.法律解釋的特點:
    ⑴ 法律解釋是指一定的人或組織對法律規(guī)定含義的說明。
    ⑵ 法律解釋的對象是法律規(guī)定和它的附隨情況;
    ⑶ 法律解釋與具體案件密切相關;
    ⑷ 法律解釋具有一定的價值取向性;
    ⑸ 法律解釋受解釋學循環(huán)的制約。
    197.法律解釋的分類:
    ⑴ 正式解釋,即法定解釋,是指由特定的國家機關、官員或其他有解釋權的人對法律作出的具有法律上約束力的解釋。根據(jù)解釋的國家機關的不同,又可分為立法、司法和行政解釋三種。
    ⑵ 非正式解釋,即學理解釋,一般是指由學者或其他個人及組織對法律規(guī)定所作出的學術性和常識性的解釋。不具有法律約束力,不被作為執(zhí)行法律的依據(jù)。
    ⑶ 字面解釋;
    ⑷ 限制解釋;
    ⑸ 擴充解釋。
    198.法律解釋的意義:
    ⑴ 由于法律具有概括性、抽象性的特點,因此需要法律解釋化抽象為具體,變概括為特定。
    ⑵ 由于人們的認識能力、認識水平上的差別,也由于人們利益與動機的差別,因此會對同一法律規(guī)定有不同的理解,特別是對法律規(guī)定中的一些專門術語有不同的理解。
    ⑶ 由于立法缺憾,需要通過法律解釋改正、彌補法律規(guī)定的不完善。
    ⑷ 通過法律解釋解決法律的穩(wěn)定性與社會發(fā)展之間的矛盾。
    ⑸ 通過法律解釋普及法律知識,開展法律教育。
    199.法律解釋的歷史發(fā)展:
    ⑴ 中國古代:
    秦墓竹簡中的《法律答問》是秦官方對秦律的主干(刑法)的解釋,具有法律效力。
    封建社會法律解釋的特點:一是通過法律解釋實現(xiàn)法律的改造;二是在法律解釋的方法上,講究“審名分,忍小理”。
    ⑵ 西方古代和中世紀:
    隨著古羅馬社會和法律的發(fā)展,出現(xiàn)了職業(yè)法學家。他們對法律的解釋被君主批準具有法律約束力。被稱為“被君主批準的解答權”。
    中世紀注釋法學家和后注釋法學家對羅馬法的解釋、注釋活動,促進了羅馬法的復興和法律解釋學的發(fā)展。
    ⑶ 歐洲17-18世紀:法院和法官在事實上進行著大量的法律解釋活動。
    ⑷ 歐洲19-20世紀:出現(xiàn)了法律解釋的學派,對法律解釋方法與技術的發(fā)展起了很大作用。主要有:概念法學-法律決定論,無視法官的能動作用;
    目的法學-強調法律是人類意志的產物,有一定的目的性;耶林
    自由法學-在國家法之外存在自由法,法官可以自由發(fā)現(xiàn)法律,依照法律目的創(chuàng)造規(guī)范;艾爾利希
    利益法學-法官應探求立法者所欲促成或協(xié)調的利益,來補充法律的漏洞。赫克
    200.法律解釋的目標:指解釋者通過法律解釋所要探求和闡明的法律意旨。
    ⑴ 主觀說與客觀說;
    ⑵ 嚴格解釋(普通法系國家)與自由解釋(民法法系國家)。