61 律師事務所章程的內容:⑴律師事務所的名稱和執(zhí)業(yè)場所;⑵設立律師事務所的宗旨;⑶律師事務所的組織形式、機構設置;⑷律師會議的組成和職責;⑸律師事務所負責人的職責以及產(chǎn)生和變更程序;⑹律師的權利和義務;⑺開辦資金數(shù)額、來源;⑻律師事務所變更、終止的條件和程序;⑼財務管理制度、分配制度和債務承擔方式;⑽律師事務所章程的修改程序;⑾需要說明的其他事項。
62 律師協(xié)會:是社會團體法人,是律師的自律性組織,接受司法行政機關指導和監(jiān)督。其自律性表現(xiàn)在:①律師協(xié)會是律師的組織,律師協(xié)會接受司法行政機關的指導和監(jiān)督;②律師協(xié)會的領導機構由律師選舉產(chǎn)生,向全體律師負責;③律師協(xié)會的章程由律師代表大會制定,對全體律師具有約束力;④律師協(xié)會必須在章程規(guī)定的范圍內保障律師依法執(zhí)業(yè),對違紀的律師給予處分。律師協(xié)會的職責:①保障律師依法執(zhí)業(yè),維護律師的合法權益;②總結、交流律師工作經(jīng)驗;③組織律師業(yè)務培訓;④進行律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律的教育、檢查和監(jiān)督;⑤組織律師開展對外交流;⑥調解律師執(zhí)業(yè)活動中發(fā)生的糾紛;⑦法律規(guī)定的其他職責。
63 我國的律師機構分為:①經(jīng)國家司法行政管理部門批準設立的律師事務所;②經(jīng)司法部批準外國律師事務所在我國設立的辦事處。司法行政機關對律師事務所的管理:①核發(fā)律師事務所執(zhí)業(yè)證書;②審批律師事務所的變更和解散;③審查律師事務所的年檢報告;④對律師事務所的處罰;⑤審批律師事務所與外國律師事務所之間的協(xié)作協(xié)議。司法行政機關對外國律師事務所辦事處的管理主要體現(xiàn)在:①審批外國律師事務所在中國境內設立辦事處;②對外國律師事務所辦事處進行日常的管理、監(jiān)督和檢查;③對外國律師事務所辦事處的處罰。
外國律師事務所業(yè)務活動中的違法行為:①聘用具有中國律師資格的人員;②超出其業(yè)務范圍,從事以下活動的:代理中國法律事務;向當事人解釋中國法律;中國法律不允許外國人從事的其他業(yè)務活動。③未按規(guī)定向司法行政機關報送年度工作報告的;④其他違反中國法律法規(guī)的行為。
64 律師執(zhí)業(yè)的原則:①遵守憲法和法律;②恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律;③以事實為根據(jù),以法律為準繩;④接受國家、社會和當事人的監(jiān)督;⑤依法執(zhí)業(yè)受法律保護。
遵守憲法和法律的原則:憲法是國家的根本***,它規(guī)定國家的社會制度和國家制度的基本原則,國家機關的組織和活動的基本原則以及公民的基本權利和義務等重要內容。憲法具有高的法律效力,是制定其他法律的依據(jù)。違反憲法的法律是無效的。憲法和法律是我國各族人民意志和利益的體現(xiàn),是保護人民、打擊敵人、懲罰犯罪、保障我國改革開放和進行社會主義現(xiàn)代化建設的工具,因此,嚴格遵守憲法和法律是公民應盡的法律責任。其意義:①有利于維護法律的正確實施,維護當事人的合法權益;②有利于其他執(zhí)業(yè)原則的實現(xiàn)。
恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律的原則:律師的職業(yè)道德是律師在執(zhí)業(yè)過程中,所應遵守的道德規(guī)范的總稱。律師的執(zhí)業(yè)紀律則是律師在執(zhí)業(yè)過程中所應遵守的行為準則。其意義:①有利于為當事人提供高效優(yōu)質的法律服務;②有利于提高律師的整體形象;③有利于促進律師隊伍的健康發(fā)展。
以事實為根據(jù),以法律為準繩的原則:以事實為根據(jù),以法律為準繩,是黨的實事求是的思想路線和工作作風在司法工作中的體現(xiàn),是司法工作者和所有法律工作者必須遵守的一項基本原則,也是律師在執(zhí)業(yè)活動中必須遵守的準則。其意義:①有利于實現(xiàn)律師的任務;②有利于樹立律師的社會威信,得到人民群眾的尊重和信賴。
接受國家、社會和當事人監(jiān)督的原則:①國家對律師的監(jiān)督,主要是通過有關的國家機關來進行的。律師首先要接受司法行政機關的管理和監(jiān)督;其次要接受稅務機關、審計部門等的監(jiān)督;再次要接受司法機關的監(jiān)督。②社會監(jiān)督包括民主黨派的監(jiān)督、社會團體的監(jiān)督、群眾組織的監(jiān)督和廣大人民群眾的監(jiān)督。③律師接受當事人的委托,為其提供法律服務,維護其合法權益,當事人與律師的關系為緊密,律師在職務活動中,要盡職盡責,切實維護好當事人的合法權益。
依法執(zhí)業(yè)受法律保護原則:包括三層含義:①律師執(zhí)業(yè)必須依法進行。只有依法執(zhí)業(yè),才能受到法律保護。②國家法律保護律師依法執(zhí)業(yè)。律師依法執(zhí)業(yè),其人身權利受到法律保護。③任何機關、社會團體和個人都無權干涉律師依法獨立執(zhí)業(yè)。其意義:①為律師創(chuàng)造良好的執(zhí)業(yè)環(huán)境;②保障律師依法執(zhí)業(yè);③更好地維護當事人的合法權益。
65 律師的權利:指法律賦予或當事人授予律師在依法執(zhí)業(yè)時所具有的一定權能。包括:①律師依法實施一定行為的可能性和限度;②律師依法可以請求他人為一定行為或不為一定行為的范圍;③律師權益受到侵犯時請求有關機關保護的可能性。律師的義務:是指律師在執(zhí)業(yè)活動中依法應為一定行為或不為一定行為的范圍和限度。
律師的權利:①執(zhí)業(yè)律師的人身權;②閱卷權;③調查取證權;④同被限制人身自由的人會見和通信的權利;⑤適時得到人民法院開庭通知的權利;⑥出席法庭、參加訴訟的權利;⑦代行上訴權;⑧拒絕辯護、代理權。律師的義務:①保守秘密;②不得在同一案件為雙方當事人擔任代理人;③不得私自接受委托,收取費用和財物;④不得違反規(guī)定會見法官、檢察官、仲裁員;⑤不得向有關工作人員請客送禮、行賄或指使、誘導當事人行賄;⑥不得提供虛假證據(jù)、隱瞞事實或威脅、利誘他人提供虛假證據(jù)、隱瞞事實以及妨礙對方當事人合法取證;⑦不得擾亂法庭、仲裁庭秩序,不得干擾訴訟、仲裁活動的正常進行;⑧曾擔任法官、檢察官的律師,離任后兩年內不得擔任訴訟代理或辯護人。
66 律師閱卷權的內容:①律師只能查閱所承辦案件的卷宗材料;②律師對于需要的案卷材料有權進行摘抄、復制;③律師閱卷,人民法院應當給予必要的方便,并為律師提供必要的場所。
行使調查取證權應注意:①調查取證好由兩個人進行,并制作調查筆錄,讓被調查者在調查筆錄上簽名或蓋章;②從審查起訴階段開始,律師經(jīng)證人或其他有關單位和個人同意,向他們收集與本案有關的材料;③律師經(jīng)人民檢察院或人民法院許可,并且經(jīng)被告人或其近親屬、被害人提供的證人同意,可以向他們收集與本案有關的材料;④在行政訴訟過程中,被告不得自行向原告和證人收集證據(jù)。作為被告的代理律師也不得向原告和證人收集證據(jù);⑤辯護律師對于收集證據(jù)有困難的,還可以申請人民檢察院、人民法院收集、調取證據(jù),或申請人民法院通知證人出庭作證。
代行上訴權:指律師參加訴訟活動,在當事人不服地方各級人民法院的一審裁判時,經(jīng)當事人同意或授權,可以代行向上一級人民法院提起上訴的權利。律師有權拒絕辯護、代理的情況:①委托事項違法;②委托人利用律師提供的服務從事違法活動;③委托人隱瞞事實。
67 律師職業(yè)道德:指從事律師職業(yè)的人在執(zhí)行職務、履行職責時所應恪守的道德準則。具體表現(xiàn)在:①職業(yè)性;②自律性;③約束性;④寬泛性。律師恪守職業(yè)道德的意義:恪守律師道德,對于維護律師職業(yè)聲譽,提高律師職業(yè)素質,規(guī)范律師職業(yè)行為,從而實現(xiàn)社會賦予律師職業(yè)的特殊責任,具有重要意義。首先,律師職業(yè)道德是律師職業(yè)生存和發(fā)展的必然要求。其次,律師職業(yè)道德是提高律師素質、純潔律師隊伍的必要手段。
68 律師職業(yè)道德的內容:律師應當①堅持為社會主義經(jīng)濟建設和改革開放服務,為社會主義民主和法制服務,為鞏固人民民主專政和國家長治久安服務,為維護當事人的合法權益服務;②忠于憲法和法律,堅持以事實為根據(jù)以法律為準繩的基本原則,嚴格依法執(zhí)業(yè);③忠于職守,堅持原則,維護國家法律和社會正義;④道德高尚,廉潔自律,珍惜職業(yè)聲譽,保證自己的行為無損于律師職業(yè)形象;⑤誠實信用,嚴密審慎,盡職盡責地為當事人提供法律幫助;⑥保守在執(zhí)業(yè)活動中知悉的國家秘密、當事人的商業(yè)秘密和當事人的隱私;⑦律師之間以及與其他法律服務工作者之間應當相互尊重,同業(yè)互助,公平競爭,共同提高執(zhí)業(yè)水平;⑧敬業(yè)勤業(yè),努力鉆研和掌握執(zhí)業(yè)所應具備的法律知識和服務技能,注重陶冶品德和職業(yè)修養(yǎng);⑨遵守律師協(xié)會章程,切實履行會員義務。
69 律師執(zhí)業(yè)紀律:指從事律師職業(yè)的人在執(zhí)業(yè)活動中必須遵守的行為準則。律師法律責任:指律師或律師事務所在執(zhí)行職務過程中因違反法定義務、職業(yè)道德、執(zhí)業(yè)紀律所應承擔的法律責任的總稱。行政責任:指司法行政機關中的律師管理部門和律師協(xié)會對于律師或律師事務所違反法律和有關律師管理的法規(guī)、規(guī)章以及職業(yè)規(guī)范的行為所給予的行政處分。民事責任:指律師在執(zhí)行職務過程中,因自己的故意或過失使當事人的合法權益受到損害而應承擔的民事賠償責任。刑事責任:指律師在執(zhí)業(yè)活動中,因其行為觸犯了刑法的有關規(guī)定而應當受到的刑事制裁。
70 律師違法執(zhí)業(yè)和過錯行為的范圍:①因超越委托權限給當事人造成損失;②遺失重要證據(jù)導致無法舉證或證據(jù)無效;③泄漏國家機密、當事人商業(yè)秘密或個人隱私;④出具錯誤的法律意見書;⑤應當收集的證據(jù),由于律師的原因而沒有及時收集,致使證據(jù)湮滅;⑥由于律師的原因使當事人超出訴訟時效;⑦律師玩忽職守,草率處理案件的。
71 律師承擔民事責任的條件:①律師必須有實施侵害當事人合法權益的行為;②律師在主觀上存在過錯;③律師的行為給當事人造成經(jīng)濟損害,而且律師的行為與當事人經(jīng)濟損害之間存在因果關系;④律師的行為必須具有違法性;⑤律師的損害行為必須發(fā)生在律師執(zhí)行公務過程中。
72 刑事辯護制度:刑事訴訟中的辯護,其基本含義有二:其一是訴訟行為,即犯罪嫌疑人、被告人及其辯護人根據(jù)事實和法律反駁控訴,提出證明被告人無罪、罪輕或者減輕免除其刑事責任的材料和意見,維護被告人合法權益的訴訟行為。其二是指訴訟職能,即與控訴職能,審判職能共同構成刑事訴訟三大基本職能的辯護職能。辯護制度的意義:①有利于公安司法機關客觀全面地了解案情,正確適用法律,公正處理案件;②有利于保護犯罪嫌疑人、被告人的合法權益;③有利于實現(xiàn)法制宣傳教育的任務。
73 辯護人:指接受犯罪嫌疑人、被告人的委托或人民法院的指定,幫助犯罪嫌疑人、被告人行使辯護權以維護其合法權益的人??梢該无q護人的范圍:①律師;②人民團體或犯罪嫌疑人、被告人所在單位推薦的人;③犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護人、親友。
74 辯護律師在刑事訴訟中的地位和作用:⑴地位:由于辯護律師在刑事辯護中的重要性,法律賦予他獨立的訴訟地位。律師具有獨立的訴訟地位,主要表現(xiàn)在:①律師依法進行辯護,不受犯罪嫌疑人、被告人意志約束。辯護律師進行辯護活動,沒有委托權限的限制,不受犯罪嫌疑人、被告人的操縱、指使,其辯護內容不受犯罪嫌疑人、被告人意志的約束。律師辯護,是律師依據(jù)自己對證據(jù)的判斷、事實的認定與法律的理解,提出有利于犯罪嫌疑人、被告人的材料和意見,維護其合法權益。②律師依法進行辯護,不受公訴人的意志約束。辯護律師履行的辯護職能,在性質上與公訴人履行的控訴職能是相對的。辯護律師履行辯護職能是針對控訴,從事實和法律方面提出證明被告人無罪、罪輕或減輕、免除其刑事責任的材料和意見,反駁控訴或對控訴作出辯解,維護被告人的合法權益。在法庭審理過程中,辯護人與公訴人的訴訟權利是平等的,都享有提出物證書證、傳喚證人鑒定人出庭作證、對被告人進行詢問質證、發(fā)表辯論意見的權利。③律師依法進行辯護,不受審判人員的意志約束。在法庭上,律師應當遵守法庭紀律,服從審判人員指揮。但是,律師如何進行辯護,取決于自己對案件事實的認識和對法律的理解,根據(jù)自己的經(jīng)驗制定辯護策略,發(fā)表辯護意見,不受審判人員的意志左右。⑵作用:①彌補犯罪嫌疑人、被告人辯護能力的不足,維護犯罪嫌疑人、被告人的合法權益;②協(xié)助檢查人員、審判人員全面查清案情,正確判斷證據(jù),準確適用法律,公正處理案件。
75 辯護律師的主要職責:①律師進行辯護活動的內容,是提出證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或減輕、免除其刑事責任的材料和意見;②律師為犯罪嫌疑人、被告人辯護,應當依據(jù)事實和法律進行,不得捏造事實,歪曲法律,不得強詞奪理,顛倒黑白;③律師辯護必須維護犯罪嫌疑人、被告人的合法權益。④維護犯罪嫌疑人、被告人的程序權益。
76 刑事訴訟中的律師代理:是指律師接受自訴案件的自訴人及其法定代理人,公訴案件的被害人及其法定代理人或近親屬,附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人的委托,為被代理人提供法律幫助,以維護委托人的合法權益,保證國家法律正確實施的活動。其特征:①只能發(fā)生在刑事訴訟過程中;②被代理人是自訴案件的自訴人及其法定代理人,或者是公訴案件的被害人及其法定代理人或近親屬,或者是附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人;③必須辦理委托手續(xù),在授權范圍內進行活動;④代理人的范圍有明確限制,即專指持有有效證書、執(zhí)行法律事務的律師。
77 辯護權的主要內容:⑴辯護權是法律賦予犯罪嫌疑人、被告人針對指控進行辯解和反駁,以維護自己的合法權益的一種訴訟權利;⑵其內容:①在刑事訴訟的各個階段,犯罪嫌疑人、被告人有權自行辯護;②公訴案件在偵查階段,犯罪嫌疑人有權獲得律師幫助;③公訴案件自進入人民檢察院審查起訴階段始,犯罪嫌疑人、被告人委托辯護人進行辯護,自訴案件的被告人有權隨時委托辯護人;④人民檢察院、人民法院有義務保障被告人獲得辯護;⑤對于符合法律規(guī)定的情況,人民法院可以或應當指定有承擔法律援助義務的律師為其提供辯護;⑥在審查起訴階段、審判過程中,犯罪嫌疑人或被告人可以拒絕辯護人繼續(xù)為其辯護,也可以另行委托辯護人辯護。
78 刑事代理律師同被害人、公訴人的關系:在公訴案件中,檢察機關代表國家行使公訴權,被害人作為控訴一方的當事人,起著輔助控訴的作用。被害人的代理律師與公訴人同屬控訴一方,共同行使控訴犯罪的職能。因此他們的訴訟方向是一致的。但是,代理律師與公訴人在三方面有所不同:①訴訟地位不同。公訴人是國家法律監(jiān)督機關的代表,代表國家行使對犯罪的追訴權;代理律師受被害人的委托參加訴訟,處于控訴一方當事人的輔助人地位。②訴訟職責不同。公訴人員代表國家追訴被告人的犯罪行為給國家、社會造成的危害,主要維護國家和社會的整個利益。同時,作為國家專門法律監(jiān)督機關的代表,負責對法庭審判活動是否合法進行監(jiān)督。代理律師只代表被害人個人,側重維護被害人個人的合法權益。③工作重心不同。公訴人作為國家專門法律監(jiān)督機關的代表出庭支持公訴,需要對全案事實,證據(jù)以及如何適用法律進行全面評價;代理律師在法庭上的訴訟活動,其工作重心就是依法行使法律賦予被害人的訴訟權利,維護被害人的合法權益。
79 律師的民事訴訟代理:指在民事訴訟中律師為了維護被代理人的合法權益,以被代理人的名義,在正當代理權限的范圍內,代理被代理人進行訴訟活動的行為。其特征:①代理人與被代理人必須符合法定的條件;②必須以被代理人的名義進行訴訟活動;③必須在被代理人的授權范圍內進行訴訟活動;④律師合法代理的一切法律后果均由被代理人承擔;⑤律師的民事訴訟代理與刑事訴訟辯護是有原則區(qū)別的。特別代理:是指通過委托人的特別授權,律師有權對案件實體問題的重大訴訟行為直接作出決定性的明確表態(tài)的訴訟代理。
80 民事訴訟代理與民事代理的異同:民事訴訟代理與民事代理有不可分割的聯(lián)系,民事代理是民事訴訟代理的基礎和前提,而民事訴訟代理又是為民事代理服務的。其區(qū)別:①屬于兩種不同的范疇。民事代理是根據(jù)民法上的法律關系產(chǎn)生的,是民法調整的對象,是民法上的代理制度,屬于實體法的范疇。民事訴訟代理,是根據(jù)民事訴訟法律關系產(chǎn)生的,是民事訴訟法調整的對象,屬于程序法上的范疇。②代理的范圍不同。按照我國民事法律的有關規(guī)定,民事代理的范圍是非常廣泛的。而律師的民事訴訟代理僅指民事訴訟活動中的某些代理,其范圍大大小于民事代理。③兩種代理制度的性質、代理權的中止和終結等,都是不同的。
62 律師協(xié)會:是社會團體法人,是律師的自律性組織,接受司法行政機關指導和監(jiān)督。其自律性表現(xiàn)在:①律師協(xié)會是律師的組織,律師協(xié)會接受司法行政機關的指導和監(jiān)督;②律師協(xié)會的領導機構由律師選舉產(chǎn)生,向全體律師負責;③律師協(xié)會的章程由律師代表大會制定,對全體律師具有約束力;④律師協(xié)會必須在章程規(guī)定的范圍內保障律師依法執(zhí)業(yè),對違紀的律師給予處分。律師協(xié)會的職責:①保障律師依法執(zhí)業(yè),維護律師的合法權益;②總結、交流律師工作經(jīng)驗;③組織律師業(yè)務培訓;④進行律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律的教育、檢查和監(jiān)督;⑤組織律師開展對外交流;⑥調解律師執(zhí)業(yè)活動中發(fā)生的糾紛;⑦法律規(guī)定的其他職責。
63 我國的律師機構分為:①經(jīng)國家司法行政管理部門批準設立的律師事務所;②經(jīng)司法部批準外國律師事務所在我國設立的辦事處。司法行政機關對律師事務所的管理:①核發(fā)律師事務所執(zhí)業(yè)證書;②審批律師事務所的變更和解散;③審查律師事務所的年檢報告;④對律師事務所的處罰;⑤審批律師事務所與外國律師事務所之間的協(xié)作協(xié)議。司法行政機關對外國律師事務所辦事處的管理主要體現(xiàn)在:①審批外國律師事務所在中國境內設立辦事處;②對外國律師事務所辦事處進行日常的管理、監(jiān)督和檢查;③對外國律師事務所辦事處的處罰。
外國律師事務所業(yè)務活動中的違法行為:①聘用具有中國律師資格的人員;②超出其業(yè)務范圍,從事以下活動的:代理中國法律事務;向當事人解釋中國法律;中國法律不允許外國人從事的其他業(yè)務活動。③未按規(guī)定向司法行政機關報送年度工作報告的;④其他違反中國法律法規(guī)的行為。
64 律師執(zhí)業(yè)的原則:①遵守憲法和法律;②恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律;③以事實為根據(jù),以法律為準繩;④接受國家、社會和當事人的監(jiān)督;⑤依法執(zhí)業(yè)受法律保護。
遵守憲法和法律的原則:憲法是國家的根本***,它規(guī)定國家的社會制度和國家制度的基本原則,國家機關的組織和活動的基本原則以及公民的基本權利和義務等重要內容。憲法具有高的法律效力,是制定其他法律的依據(jù)。違反憲法的法律是無效的。憲法和法律是我國各族人民意志和利益的體現(xiàn),是保護人民、打擊敵人、懲罰犯罪、保障我國改革開放和進行社會主義現(xiàn)代化建設的工具,因此,嚴格遵守憲法和法律是公民應盡的法律責任。其意義:①有利于維護法律的正確實施,維護當事人的合法權益;②有利于其他執(zhí)業(yè)原則的實現(xiàn)。
恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律的原則:律師的職業(yè)道德是律師在執(zhí)業(yè)過程中,所應遵守的道德規(guī)范的總稱。律師的執(zhí)業(yè)紀律則是律師在執(zhí)業(yè)過程中所應遵守的行為準則。其意義:①有利于為當事人提供高效優(yōu)質的法律服務;②有利于提高律師的整體形象;③有利于促進律師隊伍的健康發(fā)展。
以事實為根據(jù),以法律為準繩的原則:以事實為根據(jù),以法律為準繩,是黨的實事求是的思想路線和工作作風在司法工作中的體現(xiàn),是司法工作者和所有法律工作者必須遵守的一項基本原則,也是律師在執(zhí)業(yè)活動中必須遵守的準則。其意義:①有利于實現(xiàn)律師的任務;②有利于樹立律師的社會威信,得到人民群眾的尊重和信賴。
接受國家、社會和當事人監(jiān)督的原則:①國家對律師的監(jiān)督,主要是通過有關的國家機關來進行的。律師首先要接受司法行政機關的管理和監(jiān)督;其次要接受稅務機關、審計部門等的監(jiān)督;再次要接受司法機關的監(jiān)督。②社會監(jiān)督包括民主黨派的監(jiān)督、社會團體的監(jiān)督、群眾組織的監(jiān)督和廣大人民群眾的監(jiān)督。③律師接受當事人的委托,為其提供法律服務,維護其合法權益,當事人與律師的關系為緊密,律師在職務活動中,要盡職盡責,切實維護好當事人的合法權益。
依法執(zhí)業(yè)受法律保護原則:包括三層含義:①律師執(zhí)業(yè)必須依法進行。只有依法執(zhí)業(yè),才能受到法律保護。②國家法律保護律師依法執(zhí)業(yè)。律師依法執(zhí)業(yè),其人身權利受到法律保護。③任何機關、社會團體和個人都無權干涉律師依法獨立執(zhí)業(yè)。其意義:①為律師創(chuàng)造良好的執(zhí)業(yè)環(huán)境;②保障律師依法執(zhí)業(yè);③更好地維護當事人的合法權益。
65 律師的權利:指法律賦予或當事人授予律師在依法執(zhí)業(yè)時所具有的一定權能。包括:①律師依法實施一定行為的可能性和限度;②律師依法可以請求他人為一定行為或不為一定行為的范圍;③律師權益受到侵犯時請求有關機關保護的可能性。律師的義務:是指律師在執(zhí)業(yè)活動中依法應為一定行為或不為一定行為的范圍和限度。
律師的權利:①執(zhí)業(yè)律師的人身權;②閱卷權;③調查取證權;④同被限制人身自由的人會見和通信的權利;⑤適時得到人民法院開庭通知的權利;⑥出席法庭、參加訴訟的權利;⑦代行上訴權;⑧拒絕辯護、代理權。律師的義務:①保守秘密;②不得在同一案件為雙方當事人擔任代理人;③不得私自接受委托,收取費用和財物;④不得違反規(guī)定會見法官、檢察官、仲裁員;⑤不得向有關工作人員請客送禮、行賄或指使、誘導當事人行賄;⑥不得提供虛假證據(jù)、隱瞞事實或威脅、利誘他人提供虛假證據(jù)、隱瞞事實以及妨礙對方當事人合法取證;⑦不得擾亂法庭、仲裁庭秩序,不得干擾訴訟、仲裁活動的正常進行;⑧曾擔任法官、檢察官的律師,離任后兩年內不得擔任訴訟代理或辯護人。
66 律師閱卷權的內容:①律師只能查閱所承辦案件的卷宗材料;②律師對于需要的案卷材料有權進行摘抄、復制;③律師閱卷,人民法院應當給予必要的方便,并為律師提供必要的場所。
行使調查取證權應注意:①調查取證好由兩個人進行,并制作調查筆錄,讓被調查者在調查筆錄上簽名或蓋章;②從審查起訴階段開始,律師經(jīng)證人或其他有關單位和個人同意,向他們收集與本案有關的材料;③律師經(jīng)人民檢察院或人民法院許可,并且經(jīng)被告人或其近親屬、被害人提供的證人同意,可以向他們收集與本案有關的材料;④在行政訴訟過程中,被告不得自行向原告和證人收集證據(jù)。作為被告的代理律師也不得向原告和證人收集證據(jù);⑤辯護律師對于收集證據(jù)有困難的,還可以申請人民檢察院、人民法院收集、調取證據(jù),或申請人民法院通知證人出庭作證。
代行上訴權:指律師參加訴訟活動,在當事人不服地方各級人民法院的一審裁判時,經(jīng)當事人同意或授權,可以代行向上一級人民法院提起上訴的權利。律師有權拒絕辯護、代理的情況:①委托事項違法;②委托人利用律師提供的服務從事違法活動;③委托人隱瞞事實。
67 律師職業(yè)道德:指從事律師職業(yè)的人在執(zhí)行職務、履行職責時所應恪守的道德準則。具體表現(xiàn)在:①職業(yè)性;②自律性;③約束性;④寬泛性。律師恪守職業(yè)道德的意義:恪守律師道德,對于維護律師職業(yè)聲譽,提高律師職業(yè)素質,規(guī)范律師職業(yè)行為,從而實現(xiàn)社會賦予律師職業(yè)的特殊責任,具有重要意義。首先,律師職業(yè)道德是律師職業(yè)生存和發(fā)展的必然要求。其次,律師職業(yè)道德是提高律師素質、純潔律師隊伍的必要手段。
68 律師職業(yè)道德的內容:律師應當①堅持為社會主義經(jīng)濟建設和改革開放服務,為社會主義民主和法制服務,為鞏固人民民主專政和國家長治久安服務,為維護當事人的合法權益服務;②忠于憲法和法律,堅持以事實為根據(jù)以法律為準繩的基本原則,嚴格依法執(zhí)業(yè);③忠于職守,堅持原則,維護國家法律和社會正義;④道德高尚,廉潔自律,珍惜職業(yè)聲譽,保證自己的行為無損于律師職業(yè)形象;⑤誠實信用,嚴密審慎,盡職盡責地為當事人提供法律幫助;⑥保守在執(zhí)業(yè)活動中知悉的國家秘密、當事人的商業(yè)秘密和當事人的隱私;⑦律師之間以及與其他法律服務工作者之間應當相互尊重,同業(yè)互助,公平競爭,共同提高執(zhí)業(yè)水平;⑧敬業(yè)勤業(yè),努力鉆研和掌握執(zhí)業(yè)所應具備的法律知識和服務技能,注重陶冶品德和職業(yè)修養(yǎng);⑨遵守律師協(xié)會章程,切實履行會員義務。
69 律師執(zhí)業(yè)紀律:指從事律師職業(yè)的人在執(zhí)業(yè)活動中必須遵守的行為準則。律師法律責任:指律師或律師事務所在執(zhí)行職務過程中因違反法定義務、職業(yè)道德、執(zhí)業(yè)紀律所應承擔的法律責任的總稱。行政責任:指司法行政機關中的律師管理部門和律師協(xié)會對于律師或律師事務所違反法律和有關律師管理的法規(guī)、規(guī)章以及職業(yè)規(guī)范的行為所給予的行政處分。民事責任:指律師在執(zhí)行職務過程中,因自己的故意或過失使當事人的合法權益受到損害而應承擔的民事賠償責任。刑事責任:指律師在執(zhí)業(yè)活動中,因其行為觸犯了刑法的有關規(guī)定而應當受到的刑事制裁。
70 律師違法執(zhí)業(yè)和過錯行為的范圍:①因超越委托權限給當事人造成損失;②遺失重要證據(jù)導致無法舉證或證據(jù)無效;③泄漏國家機密、當事人商業(yè)秘密或個人隱私;④出具錯誤的法律意見書;⑤應當收集的證據(jù),由于律師的原因而沒有及時收集,致使證據(jù)湮滅;⑥由于律師的原因使當事人超出訴訟時效;⑦律師玩忽職守,草率處理案件的。
71 律師承擔民事責任的條件:①律師必須有實施侵害當事人合法權益的行為;②律師在主觀上存在過錯;③律師的行為給當事人造成經(jīng)濟損害,而且律師的行為與當事人經(jīng)濟損害之間存在因果關系;④律師的行為必須具有違法性;⑤律師的損害行為必須發(fā)生在律師執(zhí)行公務過程中。
72 刑事辯護制度:刑事訴訟中的辯護,其基本含義有二:其一是訴訟行為,即犯罪嫌疑人、被告人及其辯護人根據(jù)事實和法律反駁控訴,提出證明被告人無罪、罪輕或者減輕免除其刑事責任的材料和意見,維護被告人合法權益的訴訟行為。其二是指訴訟職能,即與控訴職能,審判職能共同構成刑事訴訟三大基本職能的辯護職能。辯護制度的意義:①有利于公安司法機關客觀全面地了解案情,正確適用法律,公正處理案件;②有利于保護犯罪嫌疑人、被告人的合法權益;③有利于實現(xiàn)法制宣傳教育的任務。
73 辯護人:指接受犯罪嫌疑人、被告人的委托或人民法院的指定,幫助犯罪嫌疑人、被告人行使辯護權以維護其合法權益的人??梢該无q護人的范圍:①律師;②人民團體或犯罪嫌疑人、被告人所在單位推薦的人;③犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護人、親友。
74 辯護律師在刑事訴訟中的地位和作用:⑴地位:由于辯護律師在刑事辯護中的重要性,法律賦予他獨立的訴訟地位。律師具有獨立的訴訟地位,主要表現(xiàn)在:①律師依法進行辯護,不受犯罪嫌疑人、被告人意志約束。辯護律師進行辯護活動,沒有委托權限的限制,不受犯罪嫌疑人、被告人的操縱、指使,其辯護內容不受犯罪嫌疑人、被告人意志的約束。律師辯護,是律師依據(jù)自己對證據(jù)的判斷、事實的認定與法律的理解,提出有利于犯罪嫌疑人、被告人的材料和意見,維護其合法權益。②律師依法進行辯護,不受公訴人的意志約束。辯護律師履行的辯護職能,在性質上與公訴人履行的控訴職能是相對的。辯護律師履行辯護職能是針對控訴,從事實和法律方面提出證明被告人無罪、罪輕或減輕、免除其刑事責任的材料和意見,反駁控訴或對控訴作出辯解,維護被告人的合法權益。在法庭審理過程中,辯護人與公訴人的訴訟權利是平等的,都享有提出物證書證、傳喚證人鑒定人出庭作證、對被告人進行詢問質證、發(fā)表辯論意見的權利。③律師依法進行辯護,不受審判人員的意志約束。在法庭上,律師應當遵守法庭紀律,服從審判人員指揮。但是,律師如何進行辯護,取決于自己對案件事實的認識和對法律的理解,根據(jù)自己的經(jīng)驗制定辯護策略,發(fā)表辯護意見,不受審判人員的意志左右。⑵作用:①彌補犯罪嫌疑人、被告人辯護能力的不足,維護犯罪嫌疑人、被告人的合法權益;②協(xié)助檢查人員、審判人員全面查清案情,正確判斷證據(jù),準確適用法律,公正處理案件。
75 辯護律師的主要職責:①律師進行辯護活動的內容,是提出證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或減輕、免除其刑事責任的材料和意見;②律師為犯罪嫌疑人、被告人辯護,應當依據(jù)事實和法律進行,不得捏造事實,歪曲法律,不得強詞奪理,顛倒黑白;③律師辯護必須維護犯罪嫌疑人、被告人的合法權益。④維護犯罪嫌疑人、被告人的程序權益。
76 刑事訴訟中的律師代理:是指律師接受自訴案件的自訴人及其法定代理人,公訴案件的被害人及其法定代理人或近親屬,附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人的委托,為被代理人提供法律幫助,以維護委托人的合法權益,保證國家法律正確實施的活動。其特征:①只能發(fā)生在刑事訴訟過程中;②被代理人是自訴案件的自訴人及其法定代理人,或者是公訴案件的被害人及其法定代理人或近親屬,或者是附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人;③必須辦理委托手續(xù),在授權范圍內進行活動;④代理人的范圍有明確限制,即專指持有有效證書、執(zhí)行法律事務的律師。
77 辯護權的主要內容:⑴辯護權是法律賦予犯罪嫌疑人、被告人針對指控進行辯解和反駁,以維護自己的合法權益的一種訴訟權利;⑵其內容:①在刑事訴訟的各個階段,犯罪嫌疑人、被告人有權自行辯護;②公訴案件在偵查階段,犯罪嫌疑人有權獲得律師幫助;③公訴案件自進入人民檢察院審查起訴階段始,犯罪嫌疑人、被告人委托辯護人進行辯護,自訴案件的被告人有權隨時委托辯護人;④人民檢察院、人民法院有義務保障被告人獲得辯護;⑤對于符合法律規(guī)定的情況,人民法院可以或應當指定有承擔法律援助義務的律師為其提供辯護;⑥在審查起訴階段、審判過程中,犯罪嫌疑人或被告人可以拒絕辯護人繼續(xù)為其辯護,也可以另行委托辯護人辯護。
78 刑事代理律師同被害人、公訴人的關系:在公訴案件中,檢察機關代表國家行使公訴權,被害人作為控訴一方的當事人,起著輔助控訴的作用。被害人的代理律師與公訴人同屬控訴一方,共同行使控訴犯罪的職能。因此他們的訴訟方向是一致的。但是,代理律師與公訴人在三方面有所不同:①訴訟地位不同。公訴人是國家法律監(jiān)督機關的代表,代表國家行使對犯罪的追訴權;代理律師受被害人的委托參加訴訟,處于控訴一方當事人的輔助人地位。②訴訟職責不同。公訴人員代表國家追訴被告人的犯罪行為給國家、社會造成的危害,主要維護國家和社會的整個利益。同時,作為國家專門法律監(jiān)督機關的代表,負責對法庭審判活動是否合法進行監(jiān)督。代理律師只代表被害人個人,側重維護被害人個人的合法權益。③工作重心不同。公訴人作為國家專門法律監(jiān)督機關的代表出庭支持公訴,需要對全案事實,證據(jù)以及如何適用法律進行全面評價;代理律師在法庭上的訴訟活動,其工作重心就是依法行使法律賦予被害人的訴訟權利,維護被害人的合法權益。
79 律師的民事訴訟代理:指在民事訴訟中律師為了維護被代理人的合法權益,以被代理人的名義,在正當代理權限的范圍內,代理被代理人進行訴訟活動的行為。其特征:①代理人與被代理人必須符合法定的條件;②必須以被代理人的名義進行訴訟活動;③必須在被代理人的授權范圍內進行訴訟活動;④律師合法代理的一切法律后果均由被代理人承擔;⑤律師的民事訴訟代理與刑事訴訟辯護是有原則區(qū)別的。特別代理:是指通過委托人的特別授權,律師有權對案件實體問題的重大訴訟行為直接作出決定性的明確表態(tài)的訴訟代理。
80 民事訴訟代理與民事代理的異同:民事訴訟代理與民事代理有不可分割的聯(lián)系,民事代理是民事訴訟代理的基礎和前提,而民事訴訟代理又是為民事代理服務的。其區(qū)別:①屬于兩種不同的范疇。民事代理是根據(jù)民法上的法律關系產(chǎn)生的,是民法調整的對象,是民法上的代理制度,屬于實體法的范疇。民事訴訟代理,是根據(jù)民事訴訟法律關系產(chǎn)生的,是民事訴訟法調整的對象,屬于程序法上的范疇。②代理的范圍不同。按照我國民事法律的有關規(guī)定,民事代理的范圍是非常廣泛的。而律師的民事訴訟代理僅指民事訴訟活動中的某些代理,其范圍大大小于民事代理。③兩種代理制度的性質、代理權的中止和終結等,都是不同的。

