61 FOB:是離岸價(jià)格,又稱船上交貨條件,在FOB價(jià)格條件下,商品的價(jià)格構(gòu)成包括貨物購價(jià)、貨物由產(chǎn)地運(yùn)往裝運(yùn)港的運(yùn)費(fèi)和在裝運(yùn)港裝船的費(fèi)用。CIF:是到岸價(jià)格,又稱運(yùn)費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)在內(nèi)條件,在CIF價(jià)格條件下,貨物價(jià)格構(gòu)成包括貨物購價(jià)、運(yùn)費(fèi)和保險(xiǎn)費(fèi)。CFR:是成本加運(yùn)費(fèi),又稱運(yùn)費(fèi)在內(nèi)條件,在CFR價(jià)格條件下,貨物價(jià)格構(gòu)成包括貨物購價(jià)和運(yùn)費(fèi)。
62 《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的基本原則:①遵循以建立新的國際經(jīng)濟(jì)秩序?yàn)槟繕?biāo)的原則;②平等互利原則;③適應(yīng)統(tǒng)一規(guī)則,顧及不同的社會、經(jīng)濟(jì)、法律制度利益,減少法律障礙的原則。此外,還規(guī)定了三個(gè)一般原則:①在解釋公約時(shí),要考慮到公約的國際性質(zhì)和促進(jìn)公約適用的統(tǒng)一;②在國際貿(mào)易中恪守誠實(shí)信用;③遵守雙方業(yè)已同意的任何慣例和他們之間確立的任何習(xí)慣做法。
63 國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)合同中被保險(xiǎn)人的主要權(quán)利是:①接受保險(xiǎn)單正本,并可將保險(xiǎn)單隨貨物**給其它人;②出險(xiǎn)后有索賠權(quán),如果推定全損,則可通過保險(xiǎn)委托取得全部賠償,但應(yīng)將保險(xiǎn)標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移給保險(xiǎn)人;③就同一批貨物進(jìn)行重復(fù)保險(xiǎn);④保險(xiǎn)合同訂立之后,保險(xiǎn)責(zé)任開始之前可要求接解除合同或減少保險(xiǎn)金額。被保險(xiǎn)人的主要義務(wù)是:①支付保險(xiǎn)費(fèi);②對被保險(xiǎn)貨物情況陳述的正確性負(fù)責(zé),如在陳述中有欺詐行為,可構(gòu)成保險(xiǎn)人解除合同或拒賠的依據(jù);③被保險(xiǎn)貨物出險(xiǎn)后,實(shí)時(shí)通知保險(xiǎn)人,自行或按保險(xiǎn)人的指示,及時(shí)采取措施以防止或減少損失;④取得保險(xiǎn)人的賠償后,通過權(quán)利轉(zhuǎn)移證書把對該貨物的權(quán)利轉(zhuǎn)移給保險(xiǎn)人。
64 國際貨物買賣合同:是營業(yè)所在不同國家的當(dāng)事人之間就貨物的進(jìn)出口交易所達(dá)成的協(xié)議。其特點(diǎn)為:①它的主體是營業(yè)所在不同國家的自然人或法人;②它的標(biāo)的是進(jìn)出口的貨物;③它是雙務(wù)合同和諾成合同。
65 國際貸款協(xié)議的法律適用:①國際貸款協(xié)議是指位于不同國家的當(dāng)事人之間或各政府之間或國際金融組織與其成員國之間就借貸一定數(shù)額的貨幣所達(dá)成的確定雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。國際貸款協(xié)議的標(biāo)的物是貨幣,并且應(yīng)該是可以自由兌換的貨幣。依據(jù)借貸雙方地位和性質(zhì)的不同,國際貸款協(xié)議可以分為政府貸款協(xié)議、國際金融組織貸款協(xié)議和國際商業(yè)銀行貸款協(xié)議三種類型。②國際貸款協(xié)議的法律適用是一個(gè)復(fù)雜的問題。由于協(xié)議主體的不同,各種協(xié)議所適用的法律也有所區(qū)別。各國政府間貸款屬于政府間的對外援助,政府貸款協(xié)議屬于國際協(xié)議,協(xié)議中不規(guī)定法律適用問題,有關(guān)爭議通過外交途徑解決。國際金融組織對其成員國的貸款,一般都適用該組織基本法律文件中的有關(guān)規(guī)定,而不適用任何國家的國內(nèi)法。國際商業(yè)銀行貸款協(xié)議則允許雙方當(dāng)事人按照共同的意思表示來協(xié)商確定所適用的法律。在這種場合,貸方往往以其債權(quán)人的優(yōu)越地位要求借方同意選擇適用貸方所屬國的法律。如果當(dāng)事人在協(xié)議中對法律適用問題未作明確的規(guī)定,當(dāng)爭議發(fā)生時(shí),則須由受案法院依照法院地國的國際私法規(guī)則確定所適用的法律。③根據(jù)我國1985年《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》及有關(guān)司法解釋的規(guī)定,涉外貸款合同當(dāng)事人可以選擇適用于合同的法律;當(dāng)事人沒有選擇法律的,人民法院按照最密切聯(lián)系原則確定所應(yīng)適用的法律,這在通常情況下就是貸款銀行所在地的法律;但是如果貸款合同明顯地與另一國家或地區(qū)的法律具有更密切的聯(lián)系,人民法院應(yīng)以該另一國家或地區(qū)的法律作為處理借貸合同爭議的依據(jù)。
66 《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》不適用那些銷售?①供私人、家人或家庭使用的貨物的銷售,除非賣方在訂立合同前任何時(shí)候或訂立合同時(shí)不知道而且沒有理由知道這些貨物的購買是供這種使用的;②經(jīng)由拍賣的銷售;③根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其它令狀的銷售;④公債、股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的銷售;⑤船舶、氣墊船或飛機(jī)的銷售;⑥電力的銷售。
67 國際貿(mào)易慣例適用的條件和特殊性:①以合同雙方當(dāng)事人的意思自治為基礎(chǔ),只有合同雙方當(dāng)事人在合同中引用時(shí),國際貿(mào)易慣例才對當(dāng)事人有約束力;②對國際貿(mào)易慣例的有關(guān)內(nèi)容,當(dāng)事人雙方經(jīng)協(xié)商一致可做出變更;③即使當(dāng)事人雙方已明示選擇適用某一國際貿(mào)易慣例,但如果合同所定內(nèi)容與該國際貿(mào)易慣例的有關(guān)內(nèi)容不一致時(shí),仍應(yīng)按合同規(guī)定。
68 《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》關(guān)于合同形式及合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)的規(guī)定:①國際貨物銷售合同無需以書面訂立或書面證明,在形式方面也不受任何其他條件的限制;②合同的更改或終止的協(xié)議則必須是書面的;③合同自接受送達(dá)時(shí)成立,接受送達(dá)地為合同成立地。
69 我國法律制度中關(guān)于侵權(quán)行為法律使用的國際私法規(guī)則:①侵權(quán)行為的損害賠償,一般應(yīng)適用侵權(quán)行為地法律。這是我國處理涉外侵權(quán)行為法律適用問題的一般原則。人民法院的司法解釋指出,侵權(quán)行為地的法律包括侵權(quán)行為實(shí)施地法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律。如果兩者不一致時(shí),人民法院可以選擇適用,但未規(guī)定任何選擇標(biāo)準(zhǔn);②當(dāng)事人雙方國籍相同或在同一國家有住所的,也可以適用當(dāng)事人本國法律或住所地法。這是我國確定涉外侵權(quán)行為法律適用的補(bǔ)充原則;③如果中華人民共和國法律不認(rèn)為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為,不作為侵權(quán)行為處理。這是我國處理涉外侵權(quán)行為法律適用的特殊原則。但這一規(guī)定有不盡合理之處。
70 侵權(quán)行為自體法:是英國學(xué)者莫里斯提出的,主要是指盡管侵權(quán)行為在大多數(shù)情況下會適用侵權(quán)行為地法,但現(xiàn)在的侵權(quán)案件情況復(fù)雜,已不宜將此作為一般原則,而應(yīng)適用與侵權(quán)案件有最密切聯(lián)系的法律作一般原則。
舉證責(zé)任倒置原則:又稱推定過失責(zé)任,即只要出現(xiàn)損害,法律推定行為人存在過失,只有在他證明事故由法律規(guī)定的特定原因或受害人自己故意或過失所造成,才可免責(zé)。
71 1929年《華沙公約》關(guān)于運(yùn)送人責(zé)任制度的三項(xiàng)基本原則:①推定過失責(zé)任原則;②有限責(zé)任原則;③禁止免責(zé)原則。
72 1973年海牙《產(chǎn)品責(zé)任法律適用公約》準(zhǔn)據(jù)法的規(guī)定:有四種適用順序:第一適用順序,關(guān)于涉外產(chǎn)品責(zé)任的準(zhǔn)據(jù)法,首先應(yīng)該適用直接遭受損害的人的慣常居所地國家的內(nèi)國法,只要該國同時(shí)又是被請求承擔(dān)責(zé)任的人的主營業(yè)地;或直接遭受損害的人取得產(chǎn)品的地方。第二適用順序,適用的應(yīng)該是侵害地國家的內(nèi)國法,條件:A.該國同時(shí)又是直接遭受損害的人慣常居所地;B.該國同時(shí)又是被請求承擔(dān)責(zé)任人的主營業(yè)地;C.該國同時(shí)又是直接遭受損害的人取得產(chǎn)品的地方。第三適用順序,原告可以主張適用侵害地國家的內(nèi)國法。第四適用順序是被請求承擔(dān)責(zé)任的人的主營業(yè)地國家的內(nèi)國法。如果被請求承擔(dān)責(zé)任的人證明他不能合理地預(yù)見產(chǎn)品或他自己的同類產(chǎn)品會經(jīng)商業(yè)渠道在該國**,則第一、第二、第三適用順序的法律均不適用,而應(yīng)適用第四順序的法律。產(chǎn)品責(zé)任準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍:①責(zé)任的依據(jù)和范圍;②免除、限制和劃分責(zé)任的依據(jù);③可以得到賠償?shù)膿p害的種類;④損害賠償?shù)臋?quán)利能否**或繼承;⑤賠償?shù)姆绞郊捌浞秶虎奘裁慈擞袡?quán)主張損害賠償請求權(quán);⑦本人對其代理人行為或雇主對其雇員行為所負(fù)的責(zé)任;⑧舉證責(zé)任的規(guī)則;⑨時(shí)效規(guī)則。
73 對侵權(quán)行為的法律適用一般的主張有哪幾種?對于什么行為構(gòu)成侵權(quán),以及行為人應(yīng)該承擔(dān)什么責(zé)任在準(zhǔn)據(jù)法的選擇上深受“場所支配行為”或“既得權(quán)”觀念的影響,形成了傳統(tǒng)上的法院地法原則和重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法原則。但20世紀(jì)50年代以來,產(chǎn)生了“侵權(quán)行為自體法”理論,把最密切聯(lián)系原則引入了侵權(quán)法領(lǐng)域。我國關(guān)于侵權(quán)行為的法律適用是怎樣規(guī)定的?我國的規(guī)定是“侵權(quán)行為的損害賠償適用侵權(quán)行為地法律。雙方當(dāng)事人國籍相同或在同一國家有住所,也可適用當(dāng)事人的本國法或住所地法。但中華人民共和國法律不認(rèn)為在其領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的,不作侵權(quán)行為處理?!?BR> 74 夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律適用:⑴夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系又稱夫妻財(cái)產(chǎn)制,主要包括婚姻對雙方當(dāng)事人的婚前財(cái)產(chǎn)發(fā)生什么效力,婚姻存續(xù)期間所獲財(cái)產(chǎn)的歸屬,以及夫妻對財(cái)產(chǎn)的管理、處分和債務(wù)承擔(dān)方面的制度。⑵在解決夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律沖突時(shí),主要應(yīng)分別解決三個(gè)方面的問題:①夫妻財(cái)產(chǎn)制允不允許適用當(dāng)事人意思自治?②對動產(chǎn)不動產(chǎn)是統(tǒng)一適用一種準(zhǔn)據(jù)法(單一制),還是分別適用不同的準(zhǔn)據(jù)法(分割制)?③如何處理時(shí)際沖突和動態(tài)沖突的問題?現(xiàn)分述如下:⑶對于第一個(gè)問題,由于大多數(shù)國家,把夫妻關(guān)系看作是一種特殊的契約關(guān)系,都主張適用解決契約關(guān)系的法律沖突原則來處理夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律沖突,即實(shí)行當(dāng)事人“意思自治”。但在采用夫妻意思自治原則的國家中,有的對夫妻的法律選擇的權(quán)利和范圍作了一些限制,而有的則不加任何限制。對于第二個(gè)問題,一些國家,特別是英美普通法國家,主張區(qū)分動產(chǎn)和不動產(chǎn),分別適用不同的法律規(guī)范。但是大多數(shù)國家認(rèn)為采用分割制,會使夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的處理更加復(fù)雜化,因而不主張采用這種做法。對于第三個(gè)問題,有些國家主張采不變主義,如日本、德國,但也有贊成變更主義的,如《關(guān)于婚姻財(cái)產(chǎn)制的海牙公約》。
75 領(lǐng)事婚姻:是指在駐在國不反對的前提下,一國授權(quán)其駐外領(lǐng)事或外交代表為本國僑民依本國法律規(guī)定的方式辦理結(jié)婚手續(xù)而成立婚姻的制度。
結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的法律適用:①依婚姻締結(jié)地法;②適用當(dāng)事人屬人法;③采用混合制,即A.以婚姻舉行地法為主,兼采當(dāng)事人住所地法或本國法。B.以當(dāng)事人住所地法或本國法為主,兼采婚姻舉行地法。結(jié)婚形式要件的法律適用:①適用婚姻舉行地法;②適用婚姻當(dāng)事人本國法;③選擇適用屬人法和婚姻舉行地法。
76 涉外婚姻的實(shí)質(zhì)要件:①結(jié)婚必須達(dá)到法定的結(jié)婚年齡;②當(dāng)事人雙方自愿;③當(dāng)事人之間沒有血緣關(guān)系或近親關(guān)系;④當(dāng)事人雙方與他人之間沒有婚姻關(guān)系,除印度等國家以外。在婚姻的實(shí)質(zhì)要件方面,一些國家規(guī)定患有不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病的人不能結(jié)婚,有的還規(guī)定禁止從事某種公務(wù)的人員同外國人結(jié)婚。
77 對涉外離婚案件的管轄權(quán),多數(shù)國家采取住所管轄原則,也有些國家采取國籍管轄原則。我國規(guī)定了“以法院地法為主,兼顧當(dāng)事人本國法的原則。
78 我國關(guān)于涉外扶養(yǎng)法律適用的規(guī)定:我國《民法通則》第148條規(guī)定:“扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律。”在扶養(yǎng)準(zhǔn)據(jù)法選擇上,用“最密切聯(lián)系原則”來取代傳統(tǒng)的硬性的固定的空間連接點(diǎn),使選擇法律的靈活性大大加強(qiáng)。有兩點(diǎn)需注意:一是“扶養(yǎng)”應(yīng)作廣義的解釋,包括父母子女相互之間的扶養(yǎng),夫妻相互之間的扶養(yǎng)以及其他有關(guān)人員之間的扶養(yǎng)。二是“最密切聯(lián)系原則”是指扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的國籍、住所以及供養(yǎng)被扶養(yǎng)人的財(cái)產(chǎn)所在地等。
79 繼承單一制:是指在涉外繼承中,主張對死者的遺產(chǎn),不問其所在地,也不分動產(chǎn)與不動產(chǎn),統(tǒng)一由死者的屬人法決定。又稱繼承同一制。繼承分割制:在涉外繼承中,主張就死者的遺產(chǎn)區(qū)分動產(chǎn)與不動產(chǎn),分別適用不同的準(zhǔn)據(jù)法,動產(chǎn)適用死者的屬人法,不動產(chǎn)適用物之所在地法。又稱繼承區(qū)別制。
對遺囑方式的準(zhǔn)據(jù)法,各國的主要做法有:①適用立遺囑人本國法;②適用立遺囑人住所地法;③適用立囑行為地法;④區(qū)分動產(chǎn)遺囑和不動產(chǎn)遺囑,分別適用不同的沖突規(guī)則。
80 法定繼承準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍:①繼承的開始時(shí)間及原因;②繼承人的范圍和順序;③繼承開始的效力;④被繼承人遺囑處分財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。
62 《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的基本原則:①遵循以建立新的國際經(jīng)濟(jì)秩序?yàn)槟繕?biāo)的原則;②平等互利原則;③適應(yīng)統(tǒng)一規(guī)則,顧及不同的社會、經(jīng)濟(jì)、法律制度利益,減少法律障礙的原則。此外,還規(guī)定了三個(gè)一般原則:①在解釋公約時(shí),要考慮到公約的國際性質(zhì)和促進(jìn)公約適用的統(tǒng)一;②在國際貿(mào)易中恪守誠實(shí)信用;③遵守雙方業(yè)已同意的任何慣例和他們之間確立的任何習(xí)慣做法。
63 國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)合同中被保險(xiǎn)人的主要權(quán)利是:①接受保險(xiǎn)單正本,并可將保險(xiǎn)單隨貨物**給其它人;②出險(xiǎn)后有索賠權(quán),如果推定全損,則可通過保險(xiǎn)委托取得全部賠償,但應(yīng)將保險(xiǎn)標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移給保險(xiǎn)人;③就同一批貨物進(jìn)行重復(fù)保險(xiǎn);④保險(xiǎn)合同訂立之后,保險(xiǎn)責(zé)任開始之前可要求接解除合同或減少保險(xiǎn)金額。被保險(xiǎn)人的主要義務(wù)是:①支付保險(xiǎn)費(fèi);②對被保險(xiǎn)貨物情況陳述的正確性負(fù)責(zé),如在陳述中有欺詐行為,可構(gòu)成保險(xiǎn)人解除合同或拒賠的依據(jù);③被保險(xiǎn)貨物出險(xiǎn)后,實(shí)時(shí)通知保險(xiǎn)人,自行或按保險(xiǎn)人的指示,及時(shí)采取措施以防止或減少損失;④取得保險(xiǎn)人的賠償后,通過權(quán)利轉(zhuǎn)移證書把對該貨物的權(quán)利轉(zhuǎn)移給保險(xiǎn)人。
64 國際貨物買賣合同:是營業(yè)所在不同國家的當(dāng)事人之間就貨物的進(jìn)出口交易所達(dá)成的協(xié)議。其特點(diǎn)為:①它的主體是營業(yè)所在不同國家的自然人或法人;②它的標(biāo)的是進(jìn)出口的貨物;③它是雙務(wù)合同和諾成合同。
65 國際貸款協(xié)議的法律適用:①國際貸款協(xié)議是指位于不同國家的當(dāng)事人之間或各政府之間或國際金融組織與其成員國之間就借貸一定數(shù)額的貨幣所達(dá)成的確定雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。國際貸款協(xié)議的標(biāo)的物是貨幣,并且應(yīng)該是可以自由兌換的貨幣。依據(jù)借貸雙方地位和性質(zhì)的不同,國際貸款協(xié)議可以分為政府貸款協(xié)議、國際金融組織貸款協(xié)議和國際商業(yè)銀行貸款協(xié)議三種類型。②國際貸款協(xié)議的法律適用是一個(gè)復(fù)雜的問題。由于協(xié)議主體的不同,各種協(xié)議所適用的法律也有所區(qū)別。各國政府間貸款屬于政府間的對外援助,政府貸款協(xié)議屬于國際協(xié)議,協(xié)議中不規(guī)定法律適用問題,有關(guān)爭議通過外交途徑解決。國際金融組織對其成員國的貸款,一般都適用該組織基本法律文件中的有關(guān)規(guī)定,而不適用任何國家的國內(nèi)法。國際商業(yè)銀行貸款協(xié)議則允許雙方當(dāng)事人按照共同的意思表示來協(xié)商確定所適用的法律。在這種場合,貸方往往以其債權(quán)人的優(yōu)越地位要求借方同意選擇適用貸方所屬國的法律。如果當(dāng)事人在協(xié)議中對法律適用問題未作明確的規(guī)定,當(dāng)爭議發(fā)生時(shí),則須由受案法院依照法院地國的國際私法規(guī)則確定所適用的法律。③根據(jù)我國1985年《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》及有關(guān)司法解釋的規(guī)定,涉外貸款合同當(dāng)事人可以選擇適用于合同的法律;當(dāng)事人沒有選擇法律的,人民法院按照最密切聯(lián)系原則確定所應(yīng)適用的法律,這在通常情況下就是貸款銀行所在地的法律;但是如果貸款合同明顯地與另一國家或地區(qū)的法律具有更密切的聯(lián)系,人民法院應(yīng)以該另一國家或地區(qū)的法律作為處理借貸合同爭議的依據(jù)。
66 《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》不適用那些銷售?①供私人、家人或家庭使用的貨物的銷售,除非賣方在訂立合同前任何時(shí)候或訂立合同時(shí)不知道而且沒有理由知道這些貨物的購買是供這種使用的;②經(jīng)由拍賣的銷售;③根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其它令狀的銷售;④公債、股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的銷售;⑤船舶、氣墊船或飛機(jī)的銷售;⑥電力的銷售。
67 國際貿(mào)易慣例適用的條件和特殊性:①以合同雙方當(dāng)事人的意思自治為基礎(chǔ),只有合同雙方當(dāng)事人在合同中引用時(shí),國際貿(mào)易慣例才對當(dāng)事人有約束力;②對國際貿(mào)易慣例的有關(guān)內(nèi)容,當(dāng)事人雙方經(jīng)協(xié)商一致可做出變更;③即使當(dāng)事人雙方已明示選擇適用某一國際貿(mào)易慣例,但如果合同所定內(nèi)容與該國際貿(mào)易慣例的有關(guān)內(nèi)容不一致時(shí),仍應(yīng)按合同規(guī)定。
68 《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》關(guān)于合同形式及合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)的規(guī)定:①國際貨物銷售合同無需以書面訂立或書面證明,在形式方面也不受任何其他條件的限制;②合同的更改或終止的協(xié)議則必須是書面的;③合同自接受送達(dá)時(shí)成立,接受送達(dá)地為合同成立地。
69 我國法律制度中關(guān)于侵權(quán)行為法律使用的國際私法規(guī)則:①侵權(quán)行為的損害賠償,一般應(yīng)適用侵權(quán)行為地法律。這是我國處理涉外侵權(quán)行為法律適用問題的一般原則。人民法院的司法解釋指出,侵權(quán)行為地的法律包括侵權(quán)行為實(shí)施地法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律。如果兩者不一致時(shí),人民法院可以選擇適用,但未規(guī)定任何選擇標(biāo)準(zhǔn);②當(dāng)事人雙方國籍相同或在同一國家有住所的,也可以適用當(dāng)事人本國法律或住所地法。這是我國確定涉外侵權(quán)行為法律適用的補(bǔ)充原則;③如果中華人民共和國法律不認(rèn)為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為,不作為侵權(quán)行為處理。這是我國處理涉外侵權(quán)行為法律適用的特殊原則。但這一規(guī)定有不盡合理之處。
70 侵權(quán)行為自體法:是英國學(xué)者莫里斯提出的,主要是指盡管侵權(quán)行為在大多數(shù)情況下會適用侵權(quán)行為地法,但現(xiàn)在的侵權(quán)案件情況復(fù)雜,已不宜將此作為一般原則,而應(yīng)適用與侵權(quán)案件有最密切聯(lián)系的法律作一般原則。
舉證責(zé)任倒置原則:又稱推定過失責(zé)任,即只要出現(xiàn)損害,法律推定行為人存在過失,只有在他證明事故由法律規(guī)定的特定原因或受害人自己故意或過失所造成,才可免責(zé)。
71 1929年《華沙公約》關(guān)于運(yùn)送人責(zé)任制度的三項(xiàng)基本原則:①推定過失責(zé)任原則;②有限責(zé)任原則;③禁止免責(zé)原則。
72 1973年海牙《產(chǎn)品責(zé)任法律適用公約》準(zhǔn)據(jù)法的規(guī)定:有四種適用順序:第一適用順序,關(guān)于涉外產(chǎn)品責(zé)任的準(zhǔn)據(jù)法,首先應(yīng)該適用直接遭受損害的人的慣常居所地國家的內(nèi)國法,只要該國同時(shí)又是被請求承擔(dān)責(zé)任的人的主營業(yè)地;或直接遭受損害的人取得產(chǎn)品的地方。第二適用順序,適用的應(yīng)該是侵害地國家的內(nèi)國法,條件:A.該國同時(shí)又是直接遭受損害的人慣常居所地;B.該國同時(shí)又是被請求承擔(dān)責(zé)任人的主營業(yè)地;C.該國同時(shí)又是直接遭受損害的人取得產(chǎn)品的地方。第三適用順序,原告可以主張適用侵害地國家的內(nèi)國法。第四適用順序是被請求承擔(dān)責(zé)任的人的主營業(yè)地國家的內(nèi)國法。如果被請求承擔(dān)責(zé)任的人證明他不能合理地預(yù)見產(chǎn)品或他自己的同類產(chǎn)品會經(jīng)商業(yè)渠道在該國**,則第一、第二、第三適用順序的法律均不適用,而應(yīng)適用第四順序的法律。產(chǎn)品責(zé)任準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍:①責(zé)任的依據(jù)和范圍;②免除、限制和劃分責(zé)任的依據(jù);③可以得到賠償?shù)膿p害的種類;④損害賠償?shù)臋?quán)利能否**或繼承;⑤賠償?shù)姆绞郊捌浞秶虎奘裁慈擞袡?quán)主張損害賠償請求權(quán);⑦本人對其代理人行為或雇主對其雇員行為所負(fù)的責(zé)任;⑧舉證責(zé)任的規(guī)則;⑨時(shí)效規(guī)則。
73 對侵權(quán)行為的法律適用一般的主張有哪幾種?對于什么行為構(gòu)成侵權(quán),以及行為人應(yīng)該承擔(dān)什么責(zé)任在準(zhǔn)據(jù)法的選擇上深受“場所支配行為”或“既得權(quán)”觀念的影響,形成了傳統(tǒng)上的法院地法原則和重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法原則。但20世紀(jì)50年代以來,產(chǎn)生了“侵權(quán)行為自體法”理論,把最密切聯(lián)系原則引入了侵權(quán)法領(lǐng)域。我國關(guān)于侵權(quán)行為的法律適用是怎樣規(guī)定的?我國的規(guī)定是“侵權(quán)行為的損害賠償適用侵權(quán)行為地法律。雙方當(dāng)事人國籍相同或在同一國家有住所,也可適用當(dāng)事人的本國法或住所地法。但中華人民共和國法律不認(rèn)為在其領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的,不作侵權(quán)行為處理?!?BR> 74 夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律適用:⑴夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系又稱夫妻財(cái)產(chǎn)制,主要包括婚姻對雙方當(dāng)事人的婚前財(cái)產(chǎn)發(fā)生什么效力,婚姻存續(xù)期間所獲財(cái)產(chǎn)的歸屬,以及夫妻對財(cái)產(chǎn)的管理、處分和債務(wù)承擔(dān)方面的制度。⑵在解決夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律沖突時(shí),主要應(yīng)分別解決三個(gè)方面的問題:①夫妻財(cái)產(chǎn)制允不允許適用當(dāng)事人意思自治?②對動產(chǎn)不動產(chǎn)是統(tǒng)一適用一種準(zhǔn)據(jù)法(單一制),還是分別適用不同的準(zhǔn)據(jù)法(分割制)?③如何處理時(shí)際沖突和動態(tài)沖突的問題?現(xiàn)分述如下:⑶對于第一個(gè)問題,由于大多數(shù)國家,把夫妻關(guān)系看作是一種特殊的契約關(guān)系,都主張適用解決契約關(guān)系的法律沖突原則來處理夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律沖突,即實(shí)行當(dāng)事人“意思自治”。但在采用夫妻意思自治原則的國家中,有的對夫妻的法律選擇的權(quán)利和范圍作了一些限制,而有的則不加任何限制。對于第二個(gè)問題,一些國家,特別是英美普通法國家,主張區(qū)分動產(chǎn)和不動產(chǎn),分別適用不同的法律規(guī)范。但是大多數(shù)國家認(rèn)為采用分割制,會使夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的處理更加復(fù)雜化,因而不主張采用這種做法。對于第三個(gè)問題,有些國家主張采不變主義,如日本、德國,但也有贊成變更主義的,如《關(guān)于婚姻財(cái)產(chǎn)制的海牙公約》。
75 領(lǐng)事婚姻:是指在駐在國不反對的前提下,一國授權(quán)其駐外領(lǐng)事或外交代表為本國僑民依本國法律規(guī)定的方式辦理結(jié)婚手續(xù)而成立婚姻的制度。
結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的法律適用:①依婚姻締結(jié)地法;②適用當(dāng)事人屬人法;③采用混合制,即A.以婚姻舉行地法為主,兼采當(dāng)事人住所地法或本國法。B.以當(dāng)事人住所地法或本國法為主,兼采婚姻舉行地法。結(jié)婚形式要件的法律適用:①適用婚姻舉行地法;②適用婚姻當(dāng)事人本國法;③選擇適用屬人法和婚姻舉行地法。
76 涉外婚姻的實(shí)質(zhì)要件:①結(jié)婚必須達(dá)到法定的結(jié)婚年齡;②當(dāng)事人雙方自愿;③當(dāng)事人之間沒有血緣關(guān)系或近親關(guān)系;④當(dāng)事人雙方與他人之間沒有婚姻關(guān)系,除印度等國家以外。在婚姻的實(shí)質(zhì)要件方面,一些國家規(guī)定患有不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病的人不能結(jié)婚,有的還規(guī)定禁止從事某種公務(wù)的人員同外國人結(jié)婚。
77 對涉外離婚案件的管轄權(quán),多數(shù)國家采取住所管轄原則,也有些國家采取國籍管轄原則。我國規(guī)定了“以法院地法為主,兼顧當(dāng)事人本國法的原則。
78 我國關(guān)于涉外扶養(yǎng)法律適用的規(guī)定:我國《民法通則》第148條規(guī)定:“扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律。”在扶養(yǎng)準(zhǔn)據(jù)法選擇上,用“最密切聯(lián)系原則”來取代傳統(tǒng)的硬性的固定的空間連接點(diǎn),使選擇法律的靈活性大大加強(qiáng)。有兩點(diǎn)需注意:一是“扶養(yǎng)”應(yīng)作廣義的解釋,包括父母子女相互之間的扶養(yǎng),夫妻相互之間的扶養(yǎng)以及其他有關(guān)人員之間的扶養(yǎng)。二是“最密切聯(lián)系原則”是指扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的國籍、住所以及供養(yǎng)被扶養(yǎng)人的財(cái)產(chǎn)所在地等。
79 繼承單一制:是指在涉外繼承中,主張對死者的遺產(chǎn),不問其所在地,也不分動產(chǎn)與不動產(chǎn),統(tǒng)一由死者的屬人法決定。又稱繼承同一制。繼承分割制:在涉外繼承中,主張就死者的遺產(chǎn)區(qū)分動產(chǎn)與不動產(chǎn),分別適用不同的準(zhǔn)據(jù)法,動產(chǎn)適用死者的屬人法,不動產(chǎn)適用物之所在地法。又稱繼承區(qū)別制。
對遺囑方式的準(zhǔn)據(jù)法,各國的主要做法有:①適用立遺囑人本國法;②適用立遺囑人住所地法;③適用立囑行為地法;④區(qū)分動產(chǎn)遺囑和不動產(chǎn)遺囑,分別適用不同的沖突規(guī)則。
80 法定繼承準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍:①繼承的開始時(shí)間及原因;②繼承人的范圍和順序;③繼承開始的效力;④被繼承人遺囑處分財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。

