06年自考《婚姻家庭法(一)》聽課筆記(二)

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訴訟離婚程序
    訴訟離婚是夫妻雙方對待離婚或離婚后子女撫養(yǎng)或財產(chǎn)分割等問題不能達成協(xié)議,由一方向人民法院提起訴訟,經(jīng)人民法院審理、調(diào)解或判決的一種離婚制度。
    訴訟離婚的基本要求:訴訟離婚必須由當(dāng)事人一方提出離婚請求,任何第三人都不得以訴訟當(dāng)事人的身份提出離婚訴訟,而只能依法作出訴訟代理人,代理夫妻一方參加訴訟活動。
    訴訟離婚限于一方要求離婚、另一方不同意或雙方都同意,但對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割等問題不能協(xié)商一致的;或?qū)鶆?wù)的性質(zhì)及清償責(zé)任的分擔(dān)發(fā)生爭議;或是因一方要求對方給予經(jīng)濟幫助,另一方不同意予以幫助或是不愿按對方要求予以幫助而協(xié)議不成的。訴訟離婚只有人民法院才能受理,人民法院獨立行使審判權(quán)。
    現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚,須得軍人同意,但軍人一方有重大過錯的除外。
    我國《婚姻法》規(guī)定,女方在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后六個月內(nèi),男方不得提出離婚。女方提出離婚的或人民法院認為確有必要受理男方離婚請求的,不在此限。
    《婚姻法》規(guī)定:有下列情形之一的,調(diào)解無效的,應(yīng)準予離婚:1、重婚或有配偶者與他人同居的;2、實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的;3、有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的;4、因感情不和分居滿二年的;5、其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。
    就離婚標準的規(guī)范形式分析,修正后的婚姻法的判決離婚標準奉行抽象概括主義與具體列舉主義的結(jié)合,形成了例示主義模式。
    就離婚標準的實質(zhì)內(nèi)容分析,修正后的婚姻法徹底摒棄了有責(zé)主義的過錯原則,奉行完全的破裂原則,并將干擾原則包容在破裂原則之中。
    離婚的法律后果:
    一是離婚在當(dāng)事人人身關(guān)系方面的后果:1、共同生活的權(quán)利義務(wù)解除;2、相互撫養(yǎng)的權(quán)利義務(wù)終止;3、法定繼承人的資格喪失;4、雙方有再婚的自由。
    二離婚在當(dāng)事人財產(chǎn)關(guān)系方面的后果:
    1、夫妻共同財產(chǎn)的分割:《婚姻法》規(guī)定,離婚時,夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理,協(xié)議不成時,由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況,照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。夫或妻在家庭土地承包經(jīng)營中享有權(quán)益等,應(yīng)當(dāng)依法予以保護。
    離婚時,認定和分割夫妻共同財產(chǎn),應(yīng)把握以下幾點:
    1、根據(jù)婚姻法的基本精神,分割夫妻共同財產(chǎn)時必須堅持以下原則:一是男女平等;二是保護婦女、兒童的合法權(quán)益;二是不損害國家、集體和他人權(quán)益;四是照顧無過錯一方;五是有利于生產(chǎn)和生活方便;六是尊重當(dāng)事人意愿,財產(chǎn)約定先于法定。
    依法認定夫妻共同財產(chǎn)的范圍,將夫妻共同財產(chǎn)與一方個人財產(chǎn)、家庭共有財產(chǎn)加以區(qū)別,并應(yīng)注意保護未成年子女個人所有的財產(chǎn)權(quán)利。
    分割夫妻共同財產(chǎn),應(yīng)當(dāng)首先進行調(diào)解,由當(dāng)事人雙方互諒互讓,自愿協(xié)商,達成協(xié)議;調(diào)解不成時,由人民法院根據(jù)上述原則,結(jié)合具體情況進行判決。
    《婚姻法》規(guī)定:夫妻書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有,一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的,離婚時有權(quán)向另一方請求補償,另一方應(yīng)當(dāng)予以補償。
    離婚時,原為夫妻共同生活所負的債務(wù),應(yīng)當(dāng)共財償還。共同財產(chǎn)不足清償?shù)?,或財產(chǎn)歸各自所有的,由雙方協(xié)議清償;協(xié)議不成是,由人民法院判決。
    父母與子女間的關(guān)系,不因父母離婚而消除。離婚后,子女無論由父或母直接撫養(yǎng),仍是父母雙方的子女。
    離婚后子女的撫養(yǎng)歸屬:《婚姻法》明確規(guī)定:離婚后,父母對于子女仍有撫養(yǎng)子和教育的權(quán)利和義務(wù)。離婚后,哺乳期內(nèi)的子女,以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則。哺乳期后的子女,如雙方因撫養(yǎng)問題發(fā)生爭執(zhí)不能達成協(xié)議時,由人民法院根據(jù)子女的權(quán)益和雙方具體情況判決。
    《婚姻法》規(guī)定,離婚后,一方撫養(yǎng)的子女,另一方應(yīng)負擔(dān)必要的生活費和教育費的一部或全部。負擔(dān)費用的多少和期限的長短,由雙方協(xié)議;協(xié)議不成時,由人民法院判決。
    子女撫育費的給付期限,一般至子女18周歲為止。
    《子女撫養(yǎng)的若干意見》還特別作了兩項規(guī)定:一是父母不得因子女變更姓氏而拒付子女撫育費。父或母一方擅自將子女姓氏改為繼母或繼父姓氏而引起糾紛的,應(yīng)責(zé)令恢復(fù)原姓氏。二是對拒不履行或妨礙他人履行生效判決、裁定、調(diào)解中有關(guān)子女撫養(yǎng)義務(wù)的當(dāng)事人或其他人,人民法院可按規(guī)定采取強制措施。
    《婚姻法》規(guī)定,離婚后,不直接撫養(yǎng)子女的父或母,有探望子女的權(quán)利,另一方有協(xié)助的義務(wù)。
    第七章:親權(quán)與親子關(guān)系
    親權(quán),是指父母對未成年子女在人身和財產(chǎn)上具有管教和保護的權(quán)利和義務(wù)。親權(quán)制度是調(diào)整父母與未成年子女關(guān)系有法律規(guī)范的總稱。
    親權(quán)具有以下法律特征:親權(quán)是基本的身份權(quán);親權(quán)以管教和保護未成年子女為目的;親權(quán)是父母對未成年子女專有的權(quán)利和義務(wù);親權(quán)是權(quán)利和義務(wù)的統(tǒng)一,親權(quán)不能任意拋棄。
    親權(quán)制度起源于羅馬法的家父權(quán)和日耳曼法的保護權(quán)。我國憲法規(guī)定:父母有撫養(yǎng)并教育未成年子女的義務(wù),成年子女有贍養(yǎng)扶助父母的義務(wù)。目前,我國現(xiàn)行法中未設(shè)置親權(quán)制度。
    現(xiàn)代親子關(guān)系的種類:自然血親的父母子女關(guān)系;擬制血親父母子女關(guān)系。在夫妻關(guān)系存續(xù)期間,雙方一致同意進行人工授精,所生子女應(yīng)視為夫妻雙方的婚生子女,父母子女關(guān)系適用〈婚姻法〉的有關(guān)規(guī)定。
    婚生子女:是指在婚姻關(guān)系存續(xù)期間受胎或出生的子女。
    婚生子女的推定:指妻子在婚姻關(guān)系存續(xù)期間受胎或所生子女推定為夫的婚生子婦的制度。婚生子女的推定大致有三種推定方法:一是子女在婚姻關(guān)系存續(xù)期間受胎的,推定為婚生子女;二是子女在婚姻關(guān)系存續(xù)期間出生的,推定為婚生子女;三是子女在婚姻關(guān)系解除后300天以內(nèi)出生的,推定為婚生子女。
    婚生子女的否認:是指當(dāng)事人享有否認婚生子女為自己親生子女的訴訟請求權(quán)制度。
    我國目前尚無婚生子女否認制度。我國現(xiàn)行法對婚生子女的否認權(quán)沒有時效的限制,同時也沒有丈夫可對該子女生父追償撫養(yǎng)費的規(guī)定。
    父母子女間的權(quán)利義務(wù):我國〈婚姻法〉規(guī)定:父母對子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù)。
    父母對子女有撫養(yǎng)的義務(wù)。(父母對未成年子女的撫養(yǎng)是無條件的,父母對成年子女的撫養(yǎng)是有條件的。)2、父母對子女有教育的義務(wù)。
    子女對父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)。子女對父母的贍養(yǎng)是法定的義務(wù),不得附加任何條件,贍養(yǎng)人不得以放棄繼承權(quán)或者其他理由,拒絕履行贍養(yǎng)義務(wù)。
    父母子女之間有相互繼承遺產(chǎn)的權(quán)利。我國〈繼承法〉規(guī)定,子女和父母均為第一順序的法定繼承人,相互享有繼承權(quán)。
    子女應(yīng)當(dāng)尊重父母的婚姻權(quán)利,不得干涉父母的再婚自由。
    非婚生子女指沒有婚姻關(guān)系的男女所生的子女。非婚生子女包括:未婚男女所生子女,已婚男女與第三人所生子女,無效婚姻和被撤銷婚姻當(dāng)事人所生子女等。
    非婚生子女的準正和認領(lǐng):
    非婚生子女的準正,是指已出生的非婚生子女因生父母結(jié)婚或司法宣告而取得婚生子女資格的法律制度。準正制度始于羅馬法。
    準正的要件:非婚生父母子女之間須有其身份賴以確定的血緣關(guān)系;生父母須有結(jié)婚的事實或司法宣告;準正的依據(jù)是法律事件而非法律行為,所指的事件是指生育行為或子女出生的客觀事實。
    準正的形式有二,一是生父母結(jié)婚而準正,二是因法院宣告而準正。準正的效力是使非婚生子女取得婚生子女的法律資格。
    我國婚姻法尚無非婚生子女的準正和認領(lǐng)的規(guī)定。
    我國〈婚姻法〉規(guī)定,非婚生子女享有與婚生子女同等的權(quán)利,任何人不得加以危害和歧視。不直接撫養(yǎng)非婚生子女的生父或生母,應(yīng)當(dāng)負擔(dān)子女的生活費和教育費,直至于子女獨立生活為止。1、非婚生子女的生父母負有撫養(yǎng)教育非婚生子女的義務(wù),對不履行撫養(yǎng)義務(wù)的生父母,非婚生子女有要求付給撫養(yǎng)費的權(quán)利。2、非婚生子女對生父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù),與婚生子女對父母的贍養(yǎng)扶助并無不同之處;3、非婚生子女與生父母有相互繼承遺產(chǎn)的權(quán)利。
    繼父母繼子女的概念:在我國,只有在一起共同生活形成了撫養(yǎng)教育關(guān)系的繼父母子女間,才具有法律上的擬制血親關(guān)系,發(fā)生生父母子女間的權(quán)利和義務(wù)。
    親權(quán)的法律效力:
    共同親權(quán)的原則:父母雙方共同行使親權(quán),是現(xiàn)代親權(quán)制度的基本原則。
    親權(quán)的內(nèi)容:是親權(quán)制度的核心,是親權(quán)的法律效力的具體表現(xiàn)。
    1、 人身方面的親權(quán):子女的姓氏權(quán)、居、住所指2、 定權(quán)、懲戒權(quán)、法定代理權(quán)和同3、 意權(quán)、子女返還請求權(quán)。
    4、 財產(chǎn)方面的親權(quán):法定的代理權(quán)和同5、 意權(quán)、管理權(quán)、使用收益權(quán)、處分權(quán)。
    6、 親權(quán)因剝奪而7、 喪失;因中止而8、 喪失;因轉(zhuǎn)移而9、 喪失。
    第九章:收養(yǎng)
    收養(yǎng)是指公民依照法律規(guī)定的條件和程序,將他人的子女作為自己的子女領(lǐng)養(yǎng),從而使原無父母子女關(guān)系的當(dāng)事人產(chǎn)生法律擬制的父母子女關(guān)系的民事法律行為。
    收養(yǎng)的法律特征:收養(yǎng)的條件和程序由法律加以規(guī)定;收養(yǎng)屬民事法律行為;收養(yǎng)行為導(dǎo)致親屬身份和權(quán)利義務(wù)關(guān)系的變更;收養(yǎng)只能發(fā)生在非直系血親之間。
    我國的收養(yǎng)法是以〈中華人民共和國憲法〉為立法根據(jù)的?!疵穹ㄍ▌t〉和〈婚姻法〉關(guān)于調(diào)整公民之間的人身關(guān)系的法律規(guī)定等,是收養(yǎng)法的重要法律淵源。
    修正后的〈中華人民共和國收養(yǎng)法〉自1999年4月1日起施行。
    我國收養(yǎng)法的基本原則:(共五項)有利于未成年人的撫養(yǎng)和成長的原則、保障被收養(yǎng)人和收養(yǎng)人的合法權(quán)益的原則、平等自愿的原則、不得違背社會公德的原則、不得違背計劃生育的法律和法規(guī)的原則。
    收養(yǎng)關(guān)系成立的法定條件:分普通收養(yǎng)關(guān)系成立的條件和特殊收養(yǎng)關(guān)系成立的條件。
    普通收養(yǎng)關(guān)系成立的條件:1、被收養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)為得不到生父母撫養(yǎng)的不滿14周歲的未成年人。我國〈收養(yǎng)法〉規(guī)定下列不滿14周歲的未成年人可以被收養(yǎng):喪失父母的孤兒;查找不到生父母的棄嬰和兒童;生父母有特殊困難無力撫養(yǎng)的子女。
    送養(yǎng)人必須為法律所認可的特定公民或社會福利機構(gòu)。
    收養(yǎng)人必須具有撫養(yǎng)教育被收養(yǎng)人的條件。《收養(yǎng)法》規(guī)定:收養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)同時具備下列條件:1、無子女;2、有撫養(yǎng)教育被收養(yǎng)人的能力;3、未患有醫(yī)學(xué)上認為不應(yīng)該收養(yǎng)子女的疾病。4、年滿30周歲。無配偶者收養(yǎng)子女,收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人年齡應(yīng)相差40周歲以上。有配偶者收養(yǎng)子女,須夫妻共同收養(yǎng)。收養(yǎng)人只能收養(yǎng)一名子女。
    必須有成立收養(yǎng)關(guān)系的合意。收養(yǎng)人收養(yǎng)與送養(yǎng)人,必須又方自愿。收養(yǎng)年滿10周歲以上的未成年人的,應(yīng)當(dāng)征得被收養(yǎng)人的同意;成立收養(yǎng)的合意應(yīng)符合法定的方式。
    特殊收養(yǎng)關(guān)系成立的條件:
    收養(yǎng)三代以內(nèi)同輩旁系血親的子女:收養(yǎng)條件放寬有四處:1、其生父母無特殊困難、有撫養(yǎng)能力的子女,亦可為被收養(yǎng)人。2、無特殊困難、有撫養(yǎng)能力的生父母,亦可為送養(yǎng)人。3、無配偶的男性收養(yǎng)三代以內(nèi)同輩旁系血親子女,不受收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間須有40周歲以上法定年齡差的限制。4、被收養(yǎng)人不受須不滿14周歲的限制。
    收養(yǎng)孤兒、殘疾兒童或者棄嬰和兒童:可不受收養(yǎng)人無子女和收養(yǎng)1名的限制。
    繼父母收養(yǎng)繼子女:以其生父母同意為必要前提。
    收養(yǎng)關(guān)系成立的法定程序:是收養(yǎng)登記程序,同時以收養(yǎng)協(xié)議及收養(yǎng)公證為補充。
    《收養(yǎng)法》規(guī)定:收養(yǎng)應(yīng)當(dāng)向縣級以上人民政府民政部門登記。收養(yǎng)關(guān)系自登記之日起成立。收養(yǎng)查找不到父母的棄嬰和兒童的,辦理登記的民政部門應(yīng)當(dāng)在登記前予以公告。
    收養(yǎng)關(guān)系當(dāng)事人愿意訂立收養(yǎng)協(xié)議的,可以訂立收養(yǎng)協(xié)議。當(dāng)事人一方或雙方要求辦理收養(yǎng)公證的,應(yīng)當(dāng)辦理收養(yǎng)公證。
    辦理收養(yǎng)登記的機關(guān):是縣級以上人民政府的民政部門。按照被收養(yǎng)人的情況不同,又可分為1、收養(yǎng)查找不到生父母的棄嬰和兒童,在棄嬰和兒童發(fā)現(xiàn)地收養(yǎng)登記機關(guān)辦理收養(yǎng)登記。(2)、收養(yǎng)社會福利機構(gòu)撫養(yǎng)的孤兒,在社會福利機構(gòu)所在地收養(yǎng)登記機關(guān)辦理收養(yǎng)登記。
    收養(yǎng)登記的具體程序:申請、審查、登記三個步驟。(被收養(yǎng)人年滿10周歲以上的未成年人的,亦須親自到收養(yǎng)登記機關(guān))。
    收養(yǎng)協(xié)議和收養(yǎng)公證:
    辦理涉外收養(yǎng)登記機關(guān):必須親自到被收養(yǎng)人戶籍所在地的省級人民政府的民政部門辦理收養(yǎng)登記。
    涉外收養(yǎng)登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理申請人提出收養(yǎng)申請之日起30日內(nèi),為其辦理登記手續(xù),發(fā)給收養(yǎng)證,并將涉外收養(yǎng)登記文件報中華人民共和國民政部備案。
    收養(yǎng)關(guān)系有法律效力:分為收養(yǎng)的擬制效力和收養(yǎng)的解消效力。
    收養(yǎng)的擬制效力:是指收養(yǎng)關(guān)系的成立導(dǎo)致收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間發(fā)生父母子女的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,以及被收養(yǎng)人與收養(yǎng)人的近親屬發(fā)生相應(yīng)的親屬關(guān)系等法律后果。
    《收養(yǎng)法》規(guī)定,自收養(yǎng)關(guān)系成立之日起,養(yǎng)父母與養(yǎng)子女間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,適用法律關(guān)于父母子女關(guān)系的規(guī)定;養(yǎng)子女與養(yǎng)父母的近親屬間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,適用法律關(guān)于子女與父母的近親屬關(guān)系的規(guī)定。
    收養(yǎng)關(guān)系成立的擬制效力主要包括如下幾方面:1、養(yǎng)子女的姓名權(quán);2、養(yǎng)父母對養(yǎng)子女的撫育教育義務(wù);3、養(yǎng)父母對未成年養(yǎng)子女保護和教育的權(quán)利和義務(wù);4、養(yǎng)子女對養(yǎng)父母的贍養(yǎng)扶助義務(wù);5、養(yǎng)父母與養(yǎng)子女之間的遺產(chǎn)繼承權(quán);6、養(yǎng)子女與養(yǎng)父母的近親屬之間發(fā)生法定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系 .
    收養(yǎng)的解消效力:《收養(yǎng)法》規(guī)定“養(yǎng)子女與生父母及其他近親屬間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,因收養(yǎng)關(guān)系的成立而消除。
    收養(yǎng)的無效:指已發(fā)生的收養(yǎng)行為因違反法律關(guān)于收養(yǎng)關(guān)系成立的條件和程序而不發(fā)生收養(yǎng)的法律效力。導(dǎo)致收養(yǎng)行為無效的原因主要為:送養(yǎng)和收養(yǎng)人不具有相應(yīng)的民事行為能力;成立收養(yǎng)的意思表示不真實;收養(yǎng)行為違反法律或者社會公共利益。
    收養(yǎng)無效的確認有兩種程序:第一,由人民法院通過訴訟程序確認某一收養(yǎng)行為無效。第二由收養(yǎng)登記機關(guān)通過行政程序確認某一收養(yǎng)行為無效。
    收養(yǎng)關(guān)系的解除:《收養(yǎng)法》規(guī)定,收養(yǎng)人在被收養(yǎng)人成年以前,不得解除收養(yǎng)關(guān)系,但收養(yǎng)人、送養(yǎng)人雙方協(xié)議解除的除外,養(yǎng)子女年滿10周歲以上的,應(yīng)當(dāng)征得本人同意。
    收養(yǎng)關(guān)系的解除分別采取協(xié)議解除方式和訴訟解除方式。
    協(xié)議解除必須符合下列要求:第一在養(yǎng)子女成年前,協(xié)議解除收養(yǎng)須得收養(yǎng)人、送養(yǎng)人同意。養(yǎng)子女年滿10周歲以上的,應(yīng)當(dāng)征得本人同意。第二在養(yǎng)子女成年后,協(xié)議解除收養(yǎng)須得收養(yǎng)人、被收養(yǎng)人同意。
    當(dāng)事人協(xié)議解除收養(yǎng)關(guān)系的,應(yīng)當(dāng)?shù)矫裾块T辦理解除收養(yǎng)關(guān)系的登記。
    訴訟解除收養(yǎng)關(guān)系:1、收養(yǎng)人不履行撫養(yǎng)義務(wù),有虐待、遺棄等侵害未成年養(yǎng)子女合法權(quán)益行為的;2、養(yǎng)父母與成年養(yǎng)子女關(guān)系惡化,無法共同生活的。
    第十章:扶養(yǎng)
    扶養(yǎng)關(guān)系的特點:扶養(yǎng)關(guān)系具有法定性;扶養(yǎng)關(guān)系是一種法定之債,具有債的屬性;扶養(yǎng)關(guān)系具有鮮明的身份性;扶養(yǎng)關(guān)系具有社會保障的替代功能。
    《婚姻法》關(guān)于夫妻互相扶養(yǎng)的義務(wù)和父母對未成年子女的扶養(yǎng)義務(wù)的規(guī)定,應(yīng)屬于生活保持義務(wù)層次;關(guān)于兄弟姐妹間的扶養(yǎng)義務(wù)、祖孫間的扶養(yǎng)義務(wù)及子女在一定條件下贍養(yǎng)父母的義務(wù)則應(yīng)屬于一般扶助義務(wù)。
    所謂生活保持義務(wù)通常是指發(fā)生于夫妻之間、父母與未成年子女之間的為維系家庭共同生活而由法律強制性規(guī)定的無條件扶養(yǎng)義務(wù)。
    一般生活扶助義務(wù)則是一定范圍的親屬由身份關(guān)系派生出來的,在一定條件下根據(jù)其承受能力而依法負擔(dān)的潛在性義務(wù),它是有條件的,以不改變義務(wù)人相當(dāng)之生活水平為前提的。
    以《婚姻法》為主干、以司法解釋為補充、以其他相關(guān)規(guī)范為配套的我國現(xiàn)行扶養(yǎng)制度,集中反映五個方面的內(nèi)容:一是夫妻之間的扶養(yǎng);二是父母子女間扶養(yǎng);3、祖孫間的扶養(yǎng);4、兄弟姐妹間的扶養(yǎng);5、相關(guān)親屬之間扶養(yǎng)權(quán)利義務(wù)的類推適用。
    扶養(yǎng)義務(wù)的消滅:1、當(dāng)事人死亡;2、當(dāng)事人身份關(guān)系解除;3、扶養(yǎng)要件消滅。
    第十一章:監(jiān)護
    監(jiān)護從法律制度的角度來看:監(jiān)護是為保護無民事行為能力人、限制民事行為能力人的人身和財產(chǎn)權(quán)利而由法定或指定的公民或者社會組織依法對其加以監(jiān)督和保護的民事法律制度。
    監(jiān)護從法律行為的角度來講,監(jiān)護是指法定的或者指定的公民或者社會組織對無民事行為能力人、限制民事行為能力人依法進行監(jiān)督和保護的民事法律行為。
    監(jiān)護和種類:一、法定監(jiān)護,是指按照法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的監(jiān)護;二、指定監(jiān)護,指按照法院或社會組織的指定而產(chǎn)生的監(jiān)護。
    監(jiān)護的法律特征:1、設(shè)立監(jiān)護制度有明確的目的性,即為了保護無民事行為能力人和限制民事行為能力人的人身和財產(chǎn)權(quán)利。2、監(jiān)護關(guān)系的主體具有特定性,即作為監(jiān)護人的特定公民或社會組織與作為被監(jiān)護人的無民事行為能力人和限制民事行為能力人之間具有特定性。3、監(jiān)護關(guān)系的內(nèi)容具有法定性,即監(jiān)護人對被監(jiān)護人進行監(jiān)督、保護的權(quán)利與義務(wù)來自法律的直接規(guī)定。
    監(jiān)護的設(shè)立:對監(jiān)護人的設(shè)立規(guī)定了法定設(shè)立和指定設(shè)立兩種程序。
    一是監(jiān)護人的法定設(shè)立:
    1、 為未成年人設(shè)立的法定監(jiān)護:(1)、未成年人的父母為其當(dāng)然的法定監(jiān)護人。父母對未成年人的監(jiān)護資格是法律直接賦予的,2、 無須再經(jīng)過其他任何程序。作為未成年子女的未定監(jiān)護人的父母,3、 包括生父母、養(yǎng)父母、有扶養(yǎng)關(guān)系的繼父母。父母擔(dān)任未成年子女的法定監(jiān)護人的資格,4、 不5、 因父母離婚而6、 喪失。(2)、未成年人的其他法定監(jiān)護人:我國《民法通則》規(guī)定,7、 未成年人父母已經(jīng)死亡或沒有監(jiān)護能力的,8、 由下列人員中有監(jiān)護能力的人擔(dān)任監(jiān)護人:一、祖父母、外祖父母;二、兄、姐;三、關(guān)系密切9、 的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護責(zé)任,10、 經(jīng)未成年人的父、母的所在單位或未成年人住所地的居民委員會、村民委員會同11、 意。沒有前述規(guī)定的監(jiān)護人的,12、 由未成年人的父、母的所在單位或未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或民政部門擔(dān)任監(jiān)護人。
    13、 為精神病人設(shè)定的法定監(jiān)護人:無民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人,14、 由下列人員擔(dān)任監(jiān)護人:一、配偶;二、父母;三、成年子女;四、其他近親屬;五、關(guān)系密切15、 的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護責(zé)任,16、 經(jīng)精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會同17、 意的。
    二是監(jiān)護人的指定設(shè)立:有權(quán)指定監(jiān)護人的機關(guān):1、是未成年人父母的所在單位;2、未成年人住所地的居民委員會或者村民委員會;3、人民法院。
    未成年人的指定監(jiān)護人的范圍和條件:可以被指定為未成年人監(jiān)護人的,僅限于未成年人的近親屬,即未成年人的成年兄姐和祖父母、外祖父母,而且他們必須具有監(jiān)護能力。
    指定機關(guān)的指定效力。指定機關(guān)為未成年人指定監(jiān)護人后,如果沒有正當(dāng)理由,被指定的人不得拒絕擔(dān)任未成年人的指定監(jiān)護人。
    監(jiān)護的終止和撤銷,是引起監(jiān)護關(guān)系消滅的兩種法律事實。
    監(jiān)護的終止:是指依法設(shè)定監(jiān)護的客觀情況已經(jīng)消失,監(jiān)護關(guān)系沒有繼續(xù)存在的必要,從而導(dǎo)致監(jiān)護關(guān)系的消滅。
    監(jiān)護的撤銷:是指因監(jiān)護人未盡到監(jiān)護的義務(wù)或?qū)Ρ槐O(jiān)護人的人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利實施不法侵害,繼續(xù)保持監(jiān)護關(guān)系顯然對被監(jiān)護人不利,被監(jiān)護人的其他利害關(guān)系人或有關(guān)社會組織可依法向法院提起訴訟,申請撤銷原監(jiān)護人的資格。
    第十二章:救助措施與法律責(zé)任
    第一節(jié):救助措施與法律責(zé)任概說
    專指有關(guān)組織對妨害婚姻家庭行為的受害人提供的援助。
    有關(guān)組織,包括居民委員會、村民委員會、當(dāng)事人所在單位以及有關(guān)國家機關(guān)。
    家庭暴力、虐待和遺棄行為的受害人,可以向居民委員會、村民委員會提出請求,該基層群眾性自治組織應(yīng)當(dāng)予以勸阻、調(diào)解。
    勸阻包括兩層含義:一是 勸說行為人停止侵害家庭成員合法權(quán)益的違法行為;對于勸說無效的情形可采取適當(dāng)?shù)氖侄巫柚剐袨槿说那趾π袨椋皶r解救受害人。
    第二節(jié):妨害婚姻家庭的民事責(zé)任及相關(guān)民事裁判的執(zhí)行
    給付扶養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費;
    離婚損害賠償
    離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件:1、配偶一方有重婚、與他人同居、實施家庭暴力或虐待、遺棄等違法行為;2、離婚是上述違法行為導(dǎo)致的,兩者之間具有必然因果關(guān)系;3、離婚出于有上述違法行為一方的過錯。另一方對此無過錯的。
    妨害夫妻共同同產(chǎn)分割應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的特殊民事責(zé)任。
    其他法律規(guī)定的妨害婚姻家庭的民事責(zé)任:1、喪失繼承權(quán);2、監(jiān)護人責(zé)任。
    婚姻家庭案件裁判的強制執(zhí)行:
    強制執(zhí)行的必要性;《婚姻法》規(guī)定,對拒不執(zhí)行有關(guān)扶養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費、財產(chǎn)分割、遺產(chǎn)繼承、探望子女等判決或裁定的,由人民法院依法強制執(zhí)行。有關(guān)個人和單位應(yīng)負協(xié)助執(zhí)行的責(zé)任。
    妨害婚姻家庭的行政責(zé)任
    實施家庭暴力或者虐待家庭成員:現(xiàn)行《婚姻法》明確規(guī)定,對正在實施的家庭暴力,受害人可以向公安機關(guān)提出請求,公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)予以制止。根據(jù)《治安管理條例》規(guī)定,毆打家庭成員造成輕微傷害的,或者虐待家庭成員而受虐待人要求處理的,可以處以行為人15日以下拘留、200元以下罰款或者警告。
    騙取婚姻登記:根據(jù)《婚姻登記管理條例》,申請婚姻登記的當(dāng)事人弄虛作假、騙取婚姻登記的,婚姻登記管理機關(guān)應(yīng)當(dāng)撤銷婚姻登記,對結(jié)婚、復(fù)婚的當(dāng)事人宣布其婚姻無效并收回結(jié)婚證,對離婚的當(dāng)事人宣布其解除婚姻關(guān)系無效并收回離婚證,并對當(dāng)事人處以200元以下的罰款。
    妨害婚姻家庭的刑事責(zé)任
    《婚姻法》對重婚罪、虐待罪、遺棄罪以及家庭暴力犯罪作了明確規(guī)定。妨害婚姻家庭的犯罪還包括:暴力干涉婚姻自由罪,破壞軍人罪,拐騙兒童罪,拐賣婦女、兒童罪,收買被拐賣婦女、兒童罪。
    重婚罪:〈刑法〉規(guī)定,犯重婚罪的,處兩年以下有期徒刑或者拘役。
    二、虐待罪:虐待罪的主體只能是年滿16周歲、具有責(zé)任能力的與受害人在同一家庭中共同生活的家庭成員。虐待家庭成員,情節(jié)惡劣的,處二年以下有期徒刑、拘役或管制;致使被害人重傷、死亡的,處二年以上七年以下有期徒刑。
    遺棄罪:〈刑法〉規(guī)定,犯遺棄罪的,處五年以下有期徒刑、拘役或者管制。
    破壞軍婚罪:破壞軍婚罪的,處三年以下有期徒刑或者拘役。
    第十三章:民族、涉外、涉僑及中國區(qū)際婚姻家庭法法律問題
    第一節(jié):民族婚姻家庭法律問題
    民族婚姻家庭:是指少數(shù)民族在民族內(nèi)、少數(shù)民族之間、少數(shù)民族與漢族這間的婚姻和各種不同類型的家庭關(guān)系。
    民族婚姻家庭通常有以下幾個明顯特征:1、在民族婚姻家庭的主體中,雙方或一方為少數(shù)民族。2、民族婚姻家庭關(guān)系的內(nèi)容具有明顯的民族特色。3、民族婚姻家庭各方面具有強烈的地方特色。4、民族婚姻家庭具有強烈的傳統(tǒng)習(xí)俗特色。
    不同民族間的通婚應(yīng)遵循的一般原則:根據(jù)憲法和婚姻法規(guī)定的精神,對不同民族間的通婚問題,應(yīng)以尊重民族習(xí)慣、維護民族團結(jié)為基本原則。
    異族通婚所生子女或收養(yǎng)子女的民族從屬問題:個人的民族成分,只能依據(jù)父或母的民族成分確定。不同民族的公民結(jié)婚所生子女,或收養(yǎng)其他民族的幼兒,其民族成分在年滿18周歲以前由父母或養(yǎng)父母商定,滿18周歲者由本人確定,年滿20周歲不再更改民族成分。
    修正后的《婚姻法》規(guī)定:民族自治地方的人民代表大會有權(quán)結(jié)合當(dāng)?shù)孛褡寤橐黾彝サ木唧w情況,制定變通規(guī)定。自治州、自治縣制定的變通規(guī)定,報省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會常務(wù)委員會批準后生效。
    關(guān)于基本原則方面的補充規(guī)定:1、堅持實行婚姻自由;2、實行一夫一妻制。3、關(guān)于實行計劃生育問題。一般對少數(shù)民族的生育政策比漢族寬。
    關(guān)于結(jié)婚和離婚方面的變通或補充規(guī)定:1、適當(dāng)降低法定婚齡。結(jié)婚年齡變通為男不早于20周歲,女不得早于18周歲。2、關(guān)于近親結(jié)婚的變通規(guī)定。3、堅持結(jié)婚、離婚必須履行法律手續(xù)。
    涉外婚姻家庭法律問題:涉外婚姻是指具有涉外因素的婚姻(包括結(jié)婚、離婚和復(fù)婚)。
    狹義的涉外婚姻是指在中國境內(nèi),中國公民與外國人、或外國人與外國人按照我國法律結(jié)婚、離婚或復(fù)婚。
    涉外婚姻具有以下兩個特征:1、婚姻當(dāng)事人中至少有一方是外國人;2、婚姻事項在我國境內(nèi)辦理。
    我國《民法通則》對涉外婚姻家庭關(guān)系的法律適用原則及準據(jù)法作出以下規(guī)定:
    1、 中國公民同2、 外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律。即涉外結(jié)婚以結(jié)婚行為地法為準據(jù)法。
    3、 中國公民同4、 外國人離婚適用受理案件的法院所在地法律。
    5、 扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切6、 聯(lián)系的國家的法律。
    7、 適用外國法律或國際慣例的,8、 不9、 得違背中華人民共和國的社會公共利益。
    涉外結(jié)婚的條件:1、中國公民同外國人在中國境內(nèi)結(jié)婚,根據(jù)結(jié)婚適用締結(jié)地法律的原則,應(yīng)適用中國法律。2、對結(jié)婚主體的限制。第一類是某些擔(dān)任特定公職人員。如現(xiàn)役軍人、外交人員、公安人員、機要人員和其他掌握重大機密的人員。第二類是正在接受勞動教養(yǎng)和服刑的人。
    涉外結(jié)婚的程序:是在我國境內(nèi)成立涉外婚姻的惟一合法的形式要件。中國公民同外國人在中國境內(nèi)自愿結(jié)婚的,男女雙方當(dāng)事人必須共同到中國公民一方戶口所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府指定的婚姻登記管理機關(guān)申請登記。
    港奧同胞同內(nèi)地公民結(jié)婚,在內(nèi)地辦理結(jié)婚手續(xù)的,男女雙方須共同到內(nèi)地一方戶口所在地的縣級以上人民政府婚姻登記管理機關(guān)申請辦理結(jié)婚登記。
    區(qū)際法律沖突:是在一個主權(quán)國家領(lǐng)土范圍內(nèi)不同的獨特地區(qū)民商事法律制度之間在同一層面上的沖突。
    中國諸法域婚姻家庭法律沖突的特點,一定程度上表現(xiàn)了中國區(qū)域內(nèi)法律沖突的一般特征。概括起來有以下幾點:1、中國區(qū)際婚姻家庭法律沖突是單一制國家中特別行政區(qū)享有高度自治權(quán)情況下的法律沖突。2、中國區(qū)際婚姻家庭法律沖突既有同一社會制度下的沖突,又有不同社會制度下的沖突。3、中國區(qū)際法律沖突,表現(xiàn)的兩在法律傳統(tǒng)之間的沖突。4、中國區(qū)際法律沖突,是在各法域均有獨立的立法權(quán)、司法權(quán)和終審權(quán)的條件下發(fā)生的法律沖突。5、中國區(qū)際法律沖突不僅僅是局部區(qū)域之間的法律沖突,在某種意義上,還是特殊情形下處于平等地位的中央法律與特別行政區(qū)地方法律之間的沖突。
    區(qū)際婚姻家庭法律沖突的解決途徑:必須堅持五項原則:1、一國兩制和促進國家統(tǒng)一的原則;2、是在民商法領(lǐng)域保障法域平權(quán)和有序的原則;3、在不違背國家根本利益前提下,互利協(xié)作的原則;4、促進和保障正常的民事交流、交往的原則;5、對各法域法律關(guān)系主體的合法權(quán)益平等保護的原則。