第十四章 婚姻家庭
結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件包括婚姻雙方當(dāng)事人的能力、結(jié)為夫妻的意思表示的一致與自愿，以及不存在禁止結(jié)婚的情況。結(jié)婚的形式要件主要是指必須舉行宗教結(jié)婚儀式或必得在婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行登記，或無任何程序或形式限制的事實(shí)婚姻等。P.263
綜觀當(dāng)今各國國際私法立法，對(duì)結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件與形式要件的法律適用，大體可分為以下幾種類型：（一）區(qū)分實(shí)質(zhì)要件和形式要件規(guī)定適用不同的法律。這又有以下幾種規(guī)定方式，如：（1）結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件適用雙方當(dāng)事人各自的本國法，形式要件適用婚姻舉行（締結(jié)）地法。這是至今多數(shù)國家所采取的立場(chǎng)。（2）結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件適用當(dāng)事人各自的住所地法或共同屬人法，形式要件仍適用婚姻舉行地法。（二）不分實(shí)質(zhì)要件與形式要件統(tǒng)一適用一個(gè)法律。中國《民法通則》也取這種立場(chǎng)，只是它僅針對(duì)“中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚”這一種情況，要求適用婚姻締結(jié)地法。（三）區(qū)別不同情況，分別規(guī)定不同的應(yīng)適用的法律。但從總體上看，對(duì)于結(jié)婚的法律適用，實(shí)質(zhì)要件依當(dāng)事人屬人法（尤其是本國法），形式要件依舉行地法，是使用得最為普遍的。P.263～P.266
領(lǐng)事婚姻是指在駐在國不反對(duì)的前提下，一國授權(quán)其駐外領(lǐng)事或外交代表為本國僑民依本國法律規(guī)定的方式辦理結(jié)婚手續(xù)并成立婚姻的制度。P.267
在當(dāng)代，國家之間通過簽訂領(lǐng)事協(xié)定，準(zhǔn)許由各自領(lǐng)事辦理本國國民的婚姻登記，已很普遍。1963年《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》和1961年《維也納外交關(guān)系公約》也都肯定了領(lǐng)事婚姻制度。P.267
在領(lǐng)事婚姻中，不但實(shí)質(zhì)要件要適用當(dāng)事人的本國法，不受婚姻舉行地法的制約，而且在形式要件方面，也與通常情況要求適用婚姻舉行地法不同，亦得適用當(dāng)事人本國法。P.267～P.268
△2003年《婚姻登記條例》的有關(guān)內(nèi)容包括：中國公民同外國人、內(nèi)地居民同香港特別行政區(qū)居民、澳門特別行政區(qū)居民、臺(tái)灣地區(qū)居民、華僑辦理婚姻登記的機(jī)關(guān)是省、自治區(qū)、直轄市人民政府民政部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府民政部門確定的機(jī)關(guān)。中國公民同外國人在中國內(nèi)地結(jié)婚的，內(nèi)地居民同香港居民、澳門居民、臺(tái)灣居民、華僑在中國內(nèi)地結(jié)婚的，男女雙方應(yīng)當(dāng)共同到內(nèi)地居民常住戶口所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚登記。P.268～P.269
△辦理結(jié)婚登記的當(dāng)事人有下列情形之一的，婚姻登記機(jī)關(guān)不予登記：（1）未到法定結(jié)婚年齡的；（2）非雙方自愿的；（3）一方或者雙方已有配偶的；（4）屬于直系血親或者三代以內(nèi)旁系血親的；（5）患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病的。P.269
△2004年3月民政部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈婚姻登記條例〉若干問題的意見》對(duì)雙方非內(nèi)地居民在內(nèi)地的結(jié)婚登記問題作了如下規(guī)定：雙方均為外國人，要求在內(nèi)地辦理結(jié)婚登記的，如果當(dāng)事人能夠出具《婚姻登記條例》規(guī)定的相應(yīng)證件和證明材料以及當(dāng)事人本國承認(rèn)其居民在國外辦理結(jié)婚登記效力的證明，當(dāng)事人工作或生活所在地具有辦理涉外婚姻登記權(quán)限的登記機(jī)關(guān)應(yīng)予受理。P.270
△在條約或互惠基礎(chǔ)上，中國也承認(rèn)具有相同國籍的外國人雙方在其本國駐華使領(lǐng)館成立的婚姻為有效。P.270
△為了方便華僑（指雙方均為華僑）在居住國結(jié)婚，應(yīng)該鼓勵(lì)他們按居住國法律在當(dāng)?shù)剞k理結(jié)婚登記或舉行結(jié)婚儀式。P.271
△凡駐在國法律不承認(rèn)外國使館辦理的結(jié)婚登記為有效，以及該婚姻不符合中國婚姻法關(guān)于結(jié)婚的規(guī)定的，中國使館均不宜受理此類申請(qǐng)。P.271
無效婚姻從一開始即當(dāng)然無效，可撤銷婚姻需經(jīng)訴訟程序，從宣告撤銷之日起喪失婚姻的效力。P.272
構(gòu)成無效婚姻和可撤銷婚姻的原因，概括起來有以下幾種：（1）婚姻的雙方乃屬禁婚近親屬；（2）結(jié)婚的任何一方未達(dá)法定婚齡；（3）結(jié)婚時(shí)任何一方已受合法婚姻約束；（4）結(jié)婚手續(xù)不符合法律規(guī)定；（5）婚姻任何一方非自愿結(jié)婚。P.272
一般認(rèn)為，支配婚姻有效性的法律也可適用于無效婚姻和可撤銷婚姻。P.272
關(guān)于離婚應(yīng)適用的法律，大體有以下幾種不同主張與立法：法院地法，當(dāng)事人屬人法（尤其是本國法），支配婚姻效力（尤其是人身效力）的法律，選擇適用有利于實(shí)現(xiàn)離婚的法律。P.273
我國《民法通則》采法院地法說。P.273
主張適用當(dāng)事人屬人法（尤其是他們的本國法）的，其主要理由是結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件既應(yīng)由他們的屬人法決定，以利于他們的婚姻易在本國獲得承認(rèn)，當(dāng)然離婚亦得以他們的屬人法為依據(jù)。P.273
從上世紀(jì)中葉以后，在實(shí)體法和國際私法上均出現(xiàn)了一種“支持離婚”的趨勢(shì)，從而在法律適用上采用選擇適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范加上“結(jié)果導(dǎo)向”的規(guī)定方式逐漸增加。P.274
根據(jù)中國2003年《婚姻登記條例》的規(guī)定，中國公民同外國人在中國內(nèi)地自愿離婚的，內(nèi)地居民同香港居民、澳門居民、臺(tái)灣居民、華僑在中國內(nèi)地自愿離婚的，男女雙方應(yīng)當(dāng)共同到內(nèi)地居民常住戶口所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚登記。P.275
根據(jù)中國1991年《民事訴訟法》的規(guī)定，中國法院在受理涉外離婚案件時(shí)，采取原告就被告的原則，只要被告在中國有住所或居所，中國法院就有管轄權(quán)。P.275
夫妻關(guān)系包括夫妻人身關(guān)系和夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系。P.276
夫妻人身關(guān)系包括姓氏權(quán)、同居義務(wù)、忠貞及扶助義務(wù)、住所決定權(quán)、從事職業(yè)和社會(huì)活動(dòng)的權(quán)利、夫妻間的日常家務(wù)代理權(quán)等方面的內(nèi)容。關(guān)于夫妻人身關(guān)系的法律沖突的解決，大致形成了以下幾種理論與實(shí)踐：（一）適用丈夫的本國法。（二）適用夫妻共同屬人法或與夫妻有更密切聯(lián)系的法律。（三）原則上適用屬人法，但在特定問題上得依行為地法。（四）適用結(jié)果選擇方法。P.276～P.277
夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系在民法和國際私法上又稱夫妻財(cái)產(chǎn)制。其內(nèi)容包括財(cái)產(chǎn)歸屬與債務(wù)責(zé)任等方面。夫妻財(cái)產(chǎn)制主要區(qū)分為兩大種類，即共同財(cái)產(chǎn)制與分別財(cái)產(chǎn)制，約定財(cái)產(chǎn)制與法定財(cái)產(chǎn)制。共同財(cái)產(chǎn)制又可分為完全（全部）共同財(cái)產(chǎn)制、所得（或收益）共同財(cái)產(chǎn)制和延遲（或死亡時(shí)）共同財(cái)產(chǎn)制。P.278
當(dāng)代新的立法，不但在婚姻人身效力上已基本上排斥只適用夫一方的屬人法的做法，而且在其財(cái)產(chǎn)效力上，也多不要求一律只能將支配婚姻人身效力的法律適用于財(cái)產(chǎn)效力了。P.279
目前的實(shí)體法制度不但大都允許協(xié)議選擇實(shí)行約定財(cái)產(chǎn)制或法定財(cái)產(chǎn)制，而且只有在夫妻未選擇約定財(cái)產(chǎn)制時(shí)才實(shí)行法定財(cái)產(chǎn)制。P.279
夫妻財(cái)產(chǎn)制中主張對(duì)于不動(dòng)產(chǎn)必得適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法的，占多數(shù)。P.280
關(guān)于支配夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律可否變更目前不少立法取“可變更主義”態(tài)度；但也有主張“不變更主義”的。P.281
父母子女關(guān)系依父母與子女之間是否有血緣關(guān)系而劃分為親生父母子女關(guān)系和養(yǎng)父母子女關(guān)系。P.282
關(guān)于子女是否為婚生的準(zhǔn)據(jù)法，有以下幾種主張：（一）父母屬人法。1、生母之夫的屬人法，尤其是他的本國法。2、子女出生時(shí)生母的屬人法。3、父母雙方的屬人法。4、分別適用父母各自的屬人法。（二）子女屬人法。（三）決定婚姻有效性的法律。（四）對(duì)子女婚生更為有利的法律。P.282～P.283
就準(zhǔn)正的方式和條件而言，有允許依父母事后婚姻而取得婚生子女的地位的；有要求通過認(rèn)領(lǐng)才取得婚生子女地位的；也有由國家行為來確認(rèn)的，這種辦法目前主要是通過確認(rèn)親子關(guān)系的訴訟，由法院作出判決來實(shí)現(xiàn)的。P.284
在實(shí)踐中，各國立法在規(guī)定父母子女關(guān)系時(shí)，主要是規(guī)定父母對(duì)未成年子女人身方面的權(quán)利和義務(wù)和父母對(duì)未成年子女財(cái)產(chǎn)方面的權(quán)利和義務(wù)。前者，主要是保護(hù)教育權(quán)、居所決定權(quán)、職業(yè)特許權(quán)、懲戒權(quán)、交還子女請(qǐng)求權(quán)、法定代理權(quán)等。后者主要涉及父母對(duì)子女財(cái)產(chǎn)，為了子女的利益進(jìn)行管理、取得、收益、及處分的權(quán)利和義務(wù)。對(duì)于此種關(guān)系應(yīng)適用的法律，有的國家采取籠統(tǒng)的規(guī)定方式，但也有國家區(qū)別幾種不同親子關(guān)系的內(nèi)容而分別規(guī)定不同的準(zhǔn)據(jù)法。P.285
總的來看，對(duì)于親子關(guān)系應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法，主要有以下幾種做法：（1）主張適用雙親的屬人法。（2）主張適用子女的屬人法。（3）主張適用親子雙方共同本國法。P.285～P.286
收養(yǎng)案件的管轄權(quán)：（一）英美法系國家一般以住所為行使管轄權(quán)的依據(jù)。（二）大陸法系國家一般以國籍或住所為行使管轄權(quán)的依據(jù)。P.287
在國際私法上，對(duì)涉外收養(yǎng)成立的形式要件，大都只主張適用收養(yǎng)成立地法。但對(duì)涉外收養(yǎng)的實(shí)質(zhì)要件的準(zhǔn)據(jù)法選擇則有以下幾種立法與實(shí)踐：（一）適用法院地法或有管轄權(quán)的主管機(jī)關(guān)所屬國法。（二）適用收養(yǎng)人屬人法。（三）分別適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人本國法或適用其共同本國法。P.287～P.288
1993年，海牙國際私法會(huì)議通過了《跨國收養(yǎng)方面保護(hù)兒童及合作公約》，該公約已于1995年5月1日生效，中國已簽署但未加入公約。P.289
《跨國收養(yǎng)方面保護(hù)兒童及合作公約》規(guī)定只適用于產(chǎn)生永久性父母子女關(guān)系的收養(yǎng)。被收養(yǎng)兒童的年齡應(yīng)在18歲以下，收養(yǎng)人可為夫妻或個(gè)人。（選）公約規(guī)定收養(yǎng)進(jìn)行的條件為：原住國的主管機(jī)關(guān)必須確認(rèn)該兒童適合于收養(yǎng)；對(duì)在原住國內(nèi)安置該兒童的可能性作了應(yīng)有的考慮后，確認(rèn)跨國收養(yǎng)符合兒童的利益；收養(yǎng)國的主管機(jī)關(guān)必須確認(rèn)預(yù)期養(yǎng)父母條件合格并適合于收養(yǎng)兒童；保證預(yù)期養(yǎng)父母得到必要的商議；確認(rèn)該兒童已經(jīng)或?qū)⒈慌鷾?zhǔn)進(jìn)入并長(zhǎng)期居住在該國。P.289
《跨國收養(yǎng)方面保護(hù)兒童及合作公約》規(guī)定，跨國收養(yǎng)應(yīng)通過中央機(jī)關(guān)進(jìn)行，首先由收養(yǎng)人按規(guī)定向本國的中央機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，然后由收養(yǎng)國的中央機(jī)關(guān)向原住國的中央機(jī)關(guān)轉(zhuǎn)交該申請(qǐng)。P.289
中國的法律、規(guī)章對(duì)中國人收養(yǎng)外國兒童及其法律適用問題未作任何明文規(guī)定，留下了立法空白。P.291
對(duì)于監(jiān)護(hù)案件，各國一般以住所地、居所地或國籍為依據(jù)行使管轄權(quán)。P.291
監(jiān)護(hù)制度既是為保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的利益而設(shè)置的，故大都以被監(jiān)護(hù)人的屬人法作為有關(guān)監(jiān)護(hù)問題的準(zhǔn)據(jù)法。在某些情況下亦允許適用法院地法。P.292
1996年海牙國際私法會(huì)議通過的《關(guān)于父母責(zé)任和保護(hù)兒童措施的管轄權(quán)、法律適用、承認(rèn)、執(zhí)行和合作公約》，明確提出以其取代1902年《未成年人監(jiān)護(hù)公約》和1961年海牙公約。公約確定了兒童慣常居所地國行使采取保護(hù)兒童措施的管轄權(quán)的基本原則，同時(shí)允許離婚法院地國的并存管轄權(quán)和其他有最密切關(guān)系國家的補(bǔ)充管轄權(quán)，具有管轄權(quán)的機(jī)關(guān)采取措施時(shí)適用本國法。公約對(duì)父母責(zé)任的準(zhǔn)據(jù)法作了明文規(guī)定，即適用兒童慣常居所地法。P.293
中國法院在司法實(shí)踐中，適用被監(jiān)護(hù)人本國法作為處理涉外監(jiān)護(hù)問題亦為一般原則，只是在特殊情況下采用被監(jiān)護(hù)人住所地法。P.295
概觀各國有關(guān)扶養(yǎng)法律適用的立法，可以作如下歸納，即大多數(shù)國家規(guī)定應(yīng)適用被扶養(yǎng)人的屬人法，（單）亦有國家規(guī)定應(yīng)適用扶養(yǎng)義務(wù)人的屬人法。在特定情況下，也規(guī)定可適用雙方的共同屬人法。P.295～P.296
中國《民法通則》規(guī)定：“扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律?！薄胺鲳B(yǎng)”一詞應(yīng)作廣義解釋，包括父母子女相互之間的扶養(yǎng)、夫妻相互之間的扶養(yǎng)以及其他有扶養(yǎng)關(guān)系的人之間的扶養(yǎng)?！胺鲳B(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的國籍、住所以及供養(yǎng)被扶養(yǎng)人的財(cái)產(chǎn)所在地，均可視為與被扶養(yǎng)人有最密切的聯(lián)系”。P.296
第十五章 遺囑與繼承
英美等普通法系國家在國際私法中常在財(cái)產(chǎn)權(quán)中對(duì)繼承加以討論。大陸法系國家往往把繼承放在物權(quán)、債權(quán)、親屬法之后加以規(guī)定。P.297
為了處理好涉外遺囑繼承問題，國際私法上一般需要分別解決立囑能力、遺囑方式、遺囑的解釋、遺囑的撤銷和遺囑的實(shí)質(zhì)效力等問題應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法。P.297
一個(gè)人是否具備通過遺囑處分其遺產(chǎn)的能力，屬于遺囑有效成立的實(shí)質(zhì)要件。P.297
多數(shù)國家將成立遺囑的能力和為其他法律行為能力的條件區(qū)分開來。P.297
關(guān)于立囑能力的法律適用，主要有以下主張：（1）一般認(rèn)為應(yīng)適用立囑時(shí)立囑人的屬人法解決。（2）也有的國家采取放寬的態(tài)度，對(duì)立囑能力適用多種連結(jié)因素指引準(zhǔn)據(jù)法。（3）為了使對(duì)位于他國的不動(dòng)產(chǎn)遺產(chǎn)的處分得到不動(dòng)產(chǎn)所在地國的承認(rèn)，關(guān)于遺產(chǎn)中不動(dòng)產(chǎn)的立囑能力一般均只適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法。P.298
遺囑是一種要式法律行為，非依法定方式成立的遺囑無效。P.298
對(duì)遺囑方式應(yīng)適用的法律，目前主要在以下幾方面較有共識(shí)：（1）主張區(qū)分動(dòng)產(chǎn)遺囑和不動(dòng)產(chǎn)遺囑而分別選擇適用準(zhǔn)據(jù)法。（2）非不動(dòng)產(chǎn)的遺囑方式應(yīng)適用的法律，因1961年海牙《遺囑處分方式法律沖突公約》的通過已普遍放得甚寬。P.299
一般而言，設(shè)立遺囑方式的準(zhǔn)據(jù)法跟撤銷遺囑的方式的準(zhǔn)據(jù)法，各國沖突法的規(guī)定通常是相同的。P.299
英國學(xué)說認(rèn)為，在肯定立囑人有立囑能力的前提下，他是否還有財(cái)產(chǎn)方面的能力，應(yīng)稱為“遺囑的實(shí)質(zhì)有效性或遺囑的效力”，它只能由決定遺囑實(shí)質(zhì)有效性的準(zhǔn)據(jù)法來支配，而不受立囑能力的準(zhǔn)據(jù)法制約。P.299
法國學(xué)者巴迪福認(rèn)為，在有關(guān)遺囑的解釋問題上，法國法院主要應(yīng)探尋立囑人的意思，而不必考慮其應(yīng)適用的法律。P.299
英國學(xué)者莫里斯主張，就英國法而言，動(dòng)產(chǎn)遺囑的解釋的準(zhǔn)據(jù)法應(yīng)是立囑人自主選擇的法律。P.300
巴迪福認(rèn)為，對(duì)于遺囑的解釋，如立囑人未指明應(yīng)適用的法律，則可依其住所地法。不過更常見的是許多國家在立法上并沒有對(duì)遺囑解釋另行規(guī)定準(zhǔn)據(jù)法，而僅籠統(tǒng)地規(guī)定遺囑成立和效力適用什么法律。在這種情況下，遺囑解釋無疑只能適用繼承本身的準(zhǔn)據(jù)法了。P.300
對(duì)于新遺囑是否能廢除舊遺囑，多主張由決定新遺囑成立的準(zhǔn)據(jù)法來回答。如立囑人雖未明確表示這種意思，但在新遺囑中使用了“最后遺囑”這樣的字眼，或新遺囑跟舊遺囑明顯抵觸，應(yīng)受新遺囑設(shè)立時(shí)立囑人的住所地法支配。P.300
很多國家的立法對(duì)遺囑撤銷的準(zhǔn)據(jù)法，都作了明確規(guī)定。P.300
至于燒毀或撕毀遺囑行為是否構(gòu)成對(duì)遺囑的撤銷，當(dāng)由繼承準(zhǔn)據(jù)法決定。而結(jié)婚是否能使夫妻任何一方先前所立遺囑無效，當(dāng)由結(jié)婚的準(zhǔn)據(jù)法決定。P.301
如何解決涉外法定繼承的準(zhǔn)據(jù)法的選擇，各國的做法并不統(tǒng)一，主要有以下幾種不同制度：（一）單一制。又稱同一制，是指在涉外繼承中，對(duì)死者的遺囑不區(qū)分動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，也不問其所在地，其繼承統(tǒng)一由死者死亡時(shí)的屬人法支配。由于住所和國籍是確定屬人法的兩大原則，因而上述沖突規(guī)則又表現(xiàn)為兩種形式，即：（1）繼承依被繼承人死亡時(shí)的住所地法。（2）繼承依被繼承人死亡時(shí)的本國法。（二）分割制。又稱區(qū)別制，是指在涉外繼承中，將死者的遺產(chǎn)區(qū)分為動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，分別適用不同沖突規(guī)范所指引的準(zhǔn)據(jù)法，即動(dòng)產(chǎn)適用死者的屬人法，不動(dòng)產(chǎn)適用物之所在地法。在國際私法上，通過統(tǒng)一化運(yùn)動(dòng)來協(xié)調(diào)二者矛盾的意圖，逐漸強(qiáng)烈起來。P.301～P.302
繼承的準(zhǔn)據(jù)法一般應(yīng)適用于以下幾方面的問題：（一）繼承的開始和開始的原因。（二）什么樣的人能成為繼承人。（三）繼承財(cái)產(chǎn)的范圍及移轉(zhuǎn)權(quán)。（四）繼承開始的效力。（五）無人繼承的遺產(chǎn)歸屬。（多）P.303～P.304
中國尚無關(guān)于遺囑各種問題應(yīng)適用法律的任何規(guī)定，且亦不見相關(guān)司法解釋。P.305
中國立法對(duì)涉外財(cái)產(chǎn)繼承準(zhǔn)據(jù)法的選擇是采區(qū)別制的。中國目前還未參加任何有關(guān)繼承法律適用的國際公約。P.305
關(guān)于無人繼承財(cái)產(chǎn)（即所謂絕產(chǎn)）應(yīng)適用的法律，根據(jù)中國1985年《繼承法》第32條的規(guī)定，無人繼承又無人受贈(zèng)的遺產(chǎn)，歸國家所有；死者生前是集體所有制組織的成員的，歸該集體所有制組織所有。P.305
△1961年海牙《遺囑處分方式法律沖突公約》明確規(guī)定：不動(dòng)產(chǎn)遺囑方式，依財(cái)產(chǎn)所在地法；動(dòng)產(chǎn)遺囑方式，可依下列任一法律：（1）遺囑人立遺囑地法；（2）遺囑人立遺囑時(shí)或死亡時(shí)的國籍國法；（3）遺囑人立遺囑時(shí)或死亡時(shí)的住所地法；（4）遺囑人立遺囑時(shí)或死亡時(shí)的慣常居所地法。最后，公約在遺囑方式應(yīng)適用的法律上還允許采取公共秩序保留制度。P.306
《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》于1989年8月1日訂于海牙。公約對(duì)不屬于其調(diào)整范圍內(nèi)的事項(xiàng)作了明確規(guī)定，包括遺囑的方式、遺囑人的能力、夫妻財(cái)產(chǎn)制以及非依繼承方式獲得的財(cái)產(chǎn)權(quán)益等。P.307
《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》明確規(guī)定采用“同一制”。P.307
《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》規(guī)定了四個(gè)可適用的準(zhǔn)據(jù)法（被繼承人死亡時(shí)慣常居所地國家的法律，被繼承人本國法，被繼承人死亡時(shí)的本國法和被繼承人死亡時(shí)與其有更密切聯(lián)系的其他國家的法律）。但該“慣常居所”或應(yīng)同時(shí)在死者的國籍國內(nèi)，或于被繼承人臨死前至少已延續(xù)了五年以上的期限。P.308
《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》在遺產(chǎn)繼承中規(guī)定了意思自治原則。在一定情況下也可以對(duì)其遺產(chǎn)中的部分財(cái)產(chǎn)采分割制。公約接受轉(zhuǎn)致。P.308
《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》明確規(guī)定了被確定的準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍。首先，它不適用于遺囑方式，遺囑能力，與夫妻財(cái)產(chǎn)制有關(guān)的問題，以及與繼承無直接關(guān)系而產(chǎn)生或移轉(zhuǎn)的權(quán)利和財(cái)產(chǎn)，包括屬多人所有的共有財(cái)產(chǎn)、退休金、保險(xiǎn)合同及類似問題。（多）其次，它規(guī)定依該公約確定的準(zhǔn)據(jù)法不適用于解決繼承中：（1）繼承人和受遺贈(zèng)人的權(quán)利及其繼承份額和應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)，以及因死亡而產(chǎn)生的其他繼承權(quán)利；（2）取消繼承權(quán)，喪失繼承資格；（3）計(jì)算繼承份額時(shí)的比例及數(shù)額；（4）應(yīng)繼份、保留份和遺囑中的其他限制；（5）遺囑內(nèi)容的實(shí)質(zhì)效力。（多）P.309
第十六章 國際民事訴訟法
民事訴訟中的國際因素主要有：訴訟當(dāng)事人中有外國人；訴訟客體是涉外民事法律關(guān)系；引用的證據(jù)具有涉外因素；法院應(yīng)適用外國法作為案件的準(zhǔn)據(jù)法；訴訟請(qǐng)求是外國法院或其他機(jī)構(gòu)的判決在內(nèi)國的承認(rèn)或執(zhí)行；訴訟程序涉及的是國際司法協(xié)助問題等。P.311
國際民事訴訟法的淵源：（一）國內(nèi)立法。國際民事訴訟中的程序規(guī)則只適用法院地法。（二）國際條約。P.311
在對(duì)外國人的民事訴訟地位方面，當(dāng)今世界各國普遍采用國民待遇原則（單），根據(jù)有關(guān)國際條約的規(guī)定，均及于難民和無國籍人，一般也及于外國法人和其他組織。P.312
△在解決外國人的民事訴訟權(quán)利能力問題時(shí)，除了在總體上明確應(yīng)適用國民待遇外，還應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：（1）從原則上說，外國人的民事訴訟權(quán)利能力通常是要由他們的屬人法來決定的。（2）即使內(nèi)國從法律上對(duì)外國人的實(shí)體民事權(quán)利加以某些限制，但這些限制并不必然同時(shí)要及于外國人的民事訴訟權(quán)利能力。（3）現(xiàn)在已有越來越多的國際條約，明確約定相互對(duì)締約他方的公民和法人等的民事訴訟地位給予國民待遇。P.314
通常，各國在規(guī)定外國人的民事訴訟行為能力也是適用其屬人法的同時(shí)，往往還作補(bǔ)充規(guī)定：即如果根據(jù)法院地法，有關(guān)的外國人有民事訴訟行為能力則不問其屬人法規(guī)定如何，就認(rèn)為外國人有民事訴訟行為能力。P.314
中國的《民事訴訟法》及其他立法沒有直接對(duì)外國人的民事訴訟權(quán)利能力和民事訴訟行為能力的法律適用問題作出明確的規(guī)定。P.314
訴訟費(fèi)用擔(dān)保，通常是指外國人或在內(nèi)國未設(shè)有住所的人在內(nèi)國法院提起民事訴訟時(shí)，應(yīng)被告的請(qǐng)求或依內(nèi)國法律的規(guī)定，為防止其濫用訴訟權(quán)利，或防止其敗訴后不支付訴訟費(fèi)用，而由內(nèi)國法院責(zé)令原告提供的擔(dān)保。這種擔(dān)保制度中的訴訟費(fèi)用僅是指除了案件受理費(fèi)以外的為進(jìn)行訴訟所必需而應(yīng)由當(dāng)事人負(fù)擔(dān)的實(shí)際開支，諸如當(dāng)事人、證人、鑒定人、翻譯人員的差旅費(fèi)、出庭費(fèi)等。目前多數(shù)國家仍對(duì)未在國內(nèi)設(shè)立住所或在國內(nèi)沒有財(cái)產(chǎn)的原告要求提供此種擔(dān)保。P.315
對(duì)于訴訟費(fèi)用擔(dān)保問題，中國經(jīng)歷了從要求外國人提供擔(dān)保到實(shí)行在互惠前提下互免擔(dān)保的變遷過程。P.315～P.316
司法救助，也稱為訴訟救助或法律援助。司法救助的范圍要比訴訟費(fèi)用減免的范圍略大些。司法救助除了包括訴訟費(fèi)用減免之外，還包括其他費(fèi)用如執(zhí)行費(fèi)用、律師費(fèi)用的減免等（多）。根據(jù)1980年訂于海牙的《國際司法救助公約》的規(guī)定，司法救助的范圍還包括法律咨詢。P.316
一國法院在作出是否給予外國當(dāng)事人以司法救助時(shí)，通常要考慮下面幾方面因素：（1）當(dāng)事人確實(shí)沒有支付訴訟費(fèi)用的能力；（2）訴訟并非顯然無勝訴希望；（3）當(dāng)事人提出了訴訟費(fèi)用減免的申請(qǐng)；（4）外國當(dāng)事人國籍國跟內(nèi)國有條約關(guān)系或互惠關(guān)系的存在。P.317
中國對(duì)外國當(dāng)事人實(shí)行的是互惠的國民待遇原則，為此，外國籍當(dāng)事人交納訴訟費(fèi)用確有困難的，同樣可以向中國人民法院申請(qǐng)緩交、減交或者免交。P.318
各國一般都規(guī)定，外國當(dāng)事人如果想要委托律師代為訴訟行為，只能委托在法院地國執(zhí)業(yè)的律師擔(dān)任訴訟代理人。P.319
領(lǐng)事代理是指一個(gè)國家的領(lǐng)事可以根據(jù)有關(guān)國家的訴訟立法和有關(guān)國際條約的規(guī)定，在其轄區(qū)內(nèi)的駐在國法院依照職權(quán)代表派遣國國民或法人參與有關(guān)的訴訟，以保護(hù)派遣國國民或法人在駐在國的合法權(quán)益。1963年訂立的《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》就明確肯定了領(lǐng)事代理制度。P.319
中國《民事訴訟法》規(guī)定：外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院起訴、應(yīng)訴，需要委托律師代理訴訟的，必須委托中華人民共和國的律師。該法還規(guī)定：在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織委托中華人民共和國律師或者其他人代理訴訟，從中華人民共和國領(lǐng)域外寄交或者托交的授權(quán)委托書，應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國公證機(jī)關(guān)證明，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館認(rèn)證，或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)后，才具有效力。P.320
中國人民法院于1992年分布的《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》規(guī)定：涉外民事訴訟的外籍當(dāng)事人，可以委托本國人為訴訟代理人，也可以委托本國律師以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人；外國駐華使、領(lǐng)館官員，受本國公民的委托，可以以個(gè)人名義擔(dān)任訴訟代理人，但在訴訟中不享有外交特權(quán)和豁免權(quán)。涉外民事訴訟中，外國駐華使、領(lǐng)館授權(quán)其本館官員，在作為當(dāng)事人的本國國民不在中國領(lǐng)域內(nèi)的情況下，可以以外交代表身份為其本國國民在中國聘請(qǐng)中國律師或中國公民代理民事訴訟。P.320
行使國際民事管轄權(quán)的法律根據(jù)是國際條約和國內(nèi)立法。P.321
在國際民事訴訟中，管轄權(quán)問題有著十分重要的意義。首先，正確解決國際民事管轄權(quán)，關(guān)系到維護(hù)國家的主權(quán)，管轄權(quán)是國家主權(quán)在涉外民事司法程序中的必然延伸和表現(xiàn)。其次，正確解決國際民事管轄權(quán)，既關(guān)系到本國公民、法人乃至國家的民事權(quán)益得到及時(shí)、有效的保護(hù)，也關(guān)系到國家國際民商事交流的正常發(fā)展。第三，正確解決國際民事管轄權(quán)是進(jìn)行國際民事訴訟程序的前提。最后，正確解決國際民事管轄權(quán)，不但有利于訴訟當(dāng)事人雙方進(jìn)行訴訟活動(dòng)和法院的審判活動(dòng)，也有利于判決的域外承認(rèn)與執(zhí)行，推進(jìn)民商事領(lǐng)域的國際司法合作與協(xié)助。P.321
國際民事管轄權(quán)有直接管轄權(quán)和間接管轄權(quán)之分。P.321
△普通管轄又稱一般管轄，它是以被告住所或慣常居所、居所所在國為管轄依據(jù)的，實(shí)行的是通常所稱的“原告就被告原則”。特別管轄多為彌補(bǔ)普通管轄之不足或?qū)δ承┓N類的案件得作變通之處理而依住所之外的連結(jié)因素所定的管轄。P.322
△如果以法律直接規(guī)定和任意選擇為標(biāo)準(zhǔn)，國際民事管轄可分為專屬管轄和任意管轄以及排除管轄。P.323
△專屬管轄是指根據(jù)國際條約和國內(nèi)法的規(guī)定，對(duì)某些具有特別性質(zhì)的涉外民事案件強(qiáng)制規(guī)定只能由特定國家的內(nèi)國法院行使獨(dú)占排他的管轄，而不承認(rèn)任何其他國家的法院對(duì)此類涉外民事案件具有管轄權(quán)。P.323
△世界各國對(duì)涉及內(nèi)國國家的案件，應(yīng)適用國家安全法規(guī)的案件，以及涉及本國不動(dòng)產(chǎn)、國民身份及本國專利的案件等，往往要由自己的法院行使專屬管轄權(quán)。（多）P.323
△平行管轄，亦稱為任意管轄或選擇管轄，是指國家在主張對(duì)某些種類的涉外民事案件具有管轄權(quán)的同時(shí)，并不否認(rèn)外國法院對(duì)此類案件的管轄權(quán)。在平行管轄中，可由原告選擇向內(nèi)國或外國法院起訴。平行管轄多適用于連結(jié)因素復(fù)雜多樣的有關(guān)合同及財(cái)產(chǎn)糾紛的案件。P.323
△與專屬管轄相對(duì)立的是排除管轄。排除管轄是指根據(jù)國際條約和國內(nèi)法的規(guī)定，有關(guān)內(nèi)國法院得拒絕行使對(duì)某些涉外民事案件的管轄。P.323
△為求減少國際民事管轄權(quán)的積極沖突和消極沖突，促進(jìn)國際民事管轄權(quán)的協(xié)調(diào)，對(duì)專屬管轄與排除管轄的范圍宜盡可能縮小，同時(shí)擴(kuò)大平行管轄的范圍。P.323～P.324
△盡管國際社會(huì)普遍承認(rèn)協(xié)議管轄，但并不意味著所有類型的涉外民事案件的當(dāng)事人都可以通過協(xié)議選擇管轄法院。P.324
△協(xié)議管轄與應(yīng)訴管轄當(dāng)在第一審中作出，至于上訴審中當(dāng)事人則不能另行選擇其他國家的上訴法院。P.324
凡是涉外民事案件中的被告住所地在中國境內(nèi)，中國法院就有管轄權(quán)。如果被告的住所地同其經(jīng)常居住地不一致，只要其經(jīng)常居住地在中國境內(nèi)，中國法院也有管轄權(quán)。但是對(duì)不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人以及下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟則可由原告住所地以及原告經(jīng)常居住地的中國法院管轄。凡是被告在中國境內(nèi)有住所、營業(yè)所或設(shè)有常駐代表機(jī)構(gòu)的，或者被告在中國境內(nèi)有非爭(zhēng)議財(cái)產(chǎn)的，中國法院均可管轄。P.324～P.325
中國《民事訴訟法》就特別管轄作了詳細(xì)的規(guī)定：（1）因合同糾紛提起的訴訟，除被告住所地法院可管轄外，合同履行地法院也具有管轄權(quán)；（2）因保險(xiǎn)合同糾紛提起的訴訟，除被告住所地法院可管轄外，保險(xiǎn)標(biāo)的物所在地法院也具有管轄權(quán)；（3）因票據(jù)糾紛提起的訴訟，票據(jù)兌付地和被告住所地法院均可管轄；（4）因鐵路、公路、水上、航空運(yùn)輸和聯(lián)合運(yùn)輸合同糾紛提起的訴訟，運(yùn)輸始發(fā)地、目的地和被告住所地法院均可管轄；（5）因侵權(quán)提起的訴訟，侵權(quán)行為地和被告住所地法院均可管轄。而依中國的司法實(shí)踐，侵權(quán)行為地包括加害行為地和損害結(jié)果發(fā)生地；（6）因鐵路、公路、水上和航空事故請(qǐng)求損害賠償?shù)脑V訟，事故發(fā)生地、車輛或船舶最初到達(dá)地、加害船舶被扣留地及被告住所地法院均有管轄權(quán)；（7）因船舶碰撞或其他海事?lián)p害而提起的賠償訴訟，事故發(fā)生地、碰撞船舶最先到達(dá)地、加害船舶扣留地或被告住所地法院均有管轄權(quán)；（8）因海難救助費(fèi)用提起的訴訟，救助地、被救助船舶最初到達(dá)地法院均有管轄權(quán)；（9）因共同海損提起的訴訟，船舶最先到達(dá)地，共同海損理算地或航程終止地法院均有管轄權(quán)。P.325
中國《民事訴訟法》還就在中國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起的合同或財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的訴訟，規(guī)定中國法院可以行使管轄的多種連結(jié)因素，即如合同在中國領(lǐng)域內(nèi)簽訂或履行，或訴訟標(biāo)的物位于中國領(lǐng)域之內(nèi)，或被告在中國領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財(cái)產(chǎn)，或被告在中國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機(jī)構(gòu)，則合同簽訂地、合同履行地、標(biāo)的物所在地、可供扣押的財(cái)產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或代表機(jī)構(gòu)所在地人民法院均可行使管轄權(quán)。P.325～P.326
人民法院《關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》指出：涉及域名的侵權(quán)糾紛案件，由侵權(quán)行為地或者被告住所地的中級(jí)人民法院管轄。對(duì)難以確定侵權(quán)行為地和被告住所地的，原告發(fā)現(xiàn)該域名的計(jì)算機(jī)終端等設(shè)備所在地可以視為侵權(quán)行為地。涉外域名糾紛案件包括當(dāng)事人一方或者雙方是外國人、無國籍人、外國企業(yè)或組織、國際組織，或者域名注冊(cè)地在外國的域名糾紛案件。P.326
中國《海事訴訟特別程序法》規(guī)定了適用本法的法院為海事法院及其所在地的高級(jí)人民法院和人民法院。規(guī)定了海事侵權(quán)糾紛、海商合同糾紛以及法律規(guī)定的其他海事糾紛由海事法院受理。P.327
海事訴訟的地域管轄，原則上應(yīng)依照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定。但下列海事訴訟的地域管轄，依照以下規(guī)定：因海事侵權(quán)行為提起的訴訟，除依照《民事訴訟法》的規(guī)定外，還可以由船籍港所在地海事法院管轄；因海上運(yùn)輸合同糾紛提起的訴訟，除依照《民事訴訟法》的規(guī)定外，還可以由轉(zhuǎn)運(yùn)港所在地海事法院管轄；因海船租用合同糾紛提起的訴訟，由交船港、還船港、船籍港所在地、被告住所地海事法院管轄；因海上保賠合同糾紛提起的訴訟，由保賠標(biāo)的物所在地、事故發(fā)生地、被告住所地海事法院管轄；因海船的船員勞務(wù)合同糾紛提起的訴訟，由原告住所地、合同簽訂地、船員等船港或者離船港所在地、被告住所地海事法院管轄；因海事?lián)＜m紛提起的訴訟，由擔(dān)保物所在地、被告住所地海事法院管轄；因船舶抵押糾紛提起的訴訟，還可以由船籍港所在地海事法院管轄；因海船的船舶所有權(quán)、占有權(quán)、使用權(quán)、優(yōu)先權(quán)糾紛提起的訴訟，由船舶所在地、船籍港所在地、被告住所地海事法院管轄。P.327～P.328
△中國海事法院享有專屬管轄權(quán)的有：a、因沿海港口作業(yè)糾紛提起的訴訟，由港口所在地海事法院管轄；b、因船舶排放、泄漏、傾倒油類或者其他有害物質(zhì)，海上生產(chǎn)、作業(yè)或者拆船、修船作業(yè)造成海域污染損害提起的訴訟，由污染發(fā)生地、損害結(jié)果地或者采取預(yù)防污染措施地海事法院管轄；c、因在中華人民共和國領(lǐng)域和有管轄權(quán)的海域履行的海洋勘探開發(fā)合同糾紛提起的訴訟，由合同履行地海事法院管轄。P.328
海事糾紛的當(dāng)事人都是外國人、無國籍人、外國企業(yè)或者組織的，當(dāng)事人書面協(xié)議選擇中華人民共和國海事法院管轄的，即使與糾紛有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，中華人民共和國海事法院對(duì)該糾紛也具有管轄權(quán)。P.328
當(dāng)事人申請(qǐng)執(zhí)行海事仲裁裁決的，申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行外國法院判決、裁定以及國外海事仲裁裁決的，向被執(zhí)行者的財(cái)產(chǎn)所在地或者被執(zhí)行人住所地海事法院提出，被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地或者被執(zhí)行人住所地沒有海事法院的，向被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地或者被執(zhí)行人住所地的中級(jí)人民法院提出。P.328
當(dāng)事人申請(qǐng)認(rèn)定海上財(cái)產(chǎn)無主的，向財(cái)產(chǎn)所在地海事法院提出；申請(qǐng)因海上事故宣告死亡的，向處理海事事故主管機(jī)關(guān)所在地或者受理相關(guān)海事案件的海事法院提出。P.328
提單等提貨憑證持有人，因提貨憑證失控或者消滅，可以向貨物所在地海事法院申請(qǐng)公示催告。P.329
中國參加了1929年《統(tǒng)一國際航空運(yùn)輸某些規(guī)則的公約》。公約規(guī)定，承運(yùn)人對(duì)旅客因死亡、受傷或身體上的任何其他損害而產(chǎn)生的損失，對(duì)于任何已登記的行李或貨物因延誤而造成的損失承擔(dān)責(zé)任，因而一旦發(fā)生這些方面的追索損害賠償?shù)脑V訟，原告有權(quán)在一個(gè)締約國的領(lǐng)土內(nèi)，向承運(yùn)人住所地或其總管理機(jī)構(gòu)所在地或簽訂合同的機(jī)構(gòu)所在地法院提出，也可以向目的地法院提出。P.329
中國《民事訴訟法》規(guī)定涉外民事案件的第一審法院是基層人民法院，只有重大涉外民事案件的第一審才由中級(jí)人民法院管轄。P.329～P.330
人民法院于2002年2月25日發(fā)布了《關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定》，該規(guī)定于2002年3月1日起施行。它規(guī)定：第一審涉外民商事案件由下列人民法院管轄：（1）國務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院；（2）省會(huì)、自治區(qū)首府、直轄市所在地的中級(jí)人民法院；（3）經(jīng)濟(jì)特區(qū)、計(jì)劃單列市中級(jí)人民法院；（4）人民法院指定的其他中級(jí)人民法院；（5）人民法院。本規(guī)定適用于下列案件：（1）涉外合同和侵權(quán)糾紛案件；（2）信用證糾紛案件；（3）申請(qǐng)撤銷、承認(rèn)與強(qiáng)制執(zhí)行國際仲裁裁決的案件；（4）審查有關(guān)涉外民商事仲裁條款效力的案件；（5）申請(qǐng)承認(rèn)和強(qiáng)制執(zhí)行外國法院民商事判決、裁定的案件。P.330
平行訴訟在國際民事訴訟中較為常見，其有兩種基本的表現(xiàn)形態(tài)：其一為重復(fù)訴訟，其二為對(duì)抗訴訟。P.331
平行訴訟的發(fā)生，有其客觀原因與主觀原因，客觀原因主要是各國法律關(guān)于國際民事訴訟管轄權(quán)規(guī)定的不同。主觀原因是當(dāng)事人進(jìn)行挑選法院，即當(dāng)事人為取得對(duì)自己有利的某國法院判決或是為對(duì)抗對(duì)方當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求，而提起重復(fù)訴訟或?qū)乖V訟。P.331
英美法系國家采用的對(duì)平行訴訟的限制方法主要有：適用不方便法院原則與頒發(fā)禁訴命令。P.331
大陸法系國家以外國法院的判決是否可能在本國獲得承認(rèn)，作為限制本國法院的平行訴訟的條件，如果外國法院進(jìn)行的平行訴訟能產(chǎn)生在本國可以承認(rèn)的判決，則本國法院將終（中）止在本國的平行訴訟。P.332
人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》規(guī)定：中華人民共和國法院和外國法院都有管轄權(quán)的案件，一方當(dāng)事人向外國法院起訴，而另一方當(dāng)事人向中華人民共和國人民法院起訴的，人民法院可予受理。中國公民一方居住在國外，一方居住在國內(nèi)，不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟，國內(nèi)一方住所地的人民法院都有權(quán)管轄。P.332
國家及其財(cái)產(chǎn)享有豁免權(quán)是國際公法、也是國際民事訴訟法上的一項(xiàng)重要原則，它是指一個(gè)國家及其財(cái)產(chǎn)未經(jīng)該國明示同意不得在另一國家的法院被訴，其財(cái)產(chǎn)不得被另一國家扣押或用于強(qiáng)制執(zhí)行。國家豁免又稱主權(quán)豁免。P.333
國家及其財(cái)產(chǎn)豁免權(quán)的內(nèi)容一般包括以下幾個(gè)方面：（1）司法管轄豁免。（2）訴訟程序豁免。（3）強(qiáng)制執(zhí)行豁免。P.333
放棄豁免，一般認(rèn)為可以有以下幾種方式：（1）通過條約、契約中的有關(guān)條款，明示放棄豁免；（2）爭(zhēng)議發(fā)生后，雙方通過協(xié)議，明示放棄豁免；（3）主動(dòng)向他國法院起訴、應(yīng)訴或提出反訴，即默示放棄豁免（但采取的訴訟步驟或行為是為了提出豁免主張的，不得視為放棄豁免）。P.333
目前，國際社會(huì)已出現(xiàn)一種限制豁免（或職能豁免）的趨勢(shì)。這種理論認(rèn)為，國家只能對(duì)其主權(quán)行為或統(tǒng)治權(quán)行為享有豁免，而對(duì)其非主權(quán)行為或事務(wù)權(quán)行為不能享有豁免。目前，堅(jiān)持絕對(duì)豁免說的國家雖仍占多數(shù)，但主張限制豁免說的已在不斷增加。P.333～P.334
我們國家的理論與實(shí)踐雖尚未放棄“絕對(duì)豁免原則”，但也主張應(yīng)在堅(jiān)持國家主權(quán)原則的前提下，有關(guān)國家之間通過條約、協(xié)議可以自愿放棄國家及其財(cái)產(chǎn)的豁免權(quán)。P.334
△國家行為理論是指對(duì)一國制定的法令或在其領(lǐng)土內(nèi)實(shí)施的官方行為，其他國家的法院不得就其有效性進(jìn)行審判。P.334
簡(jiǎn)述國家行為理論與國家主權(quán)豁免原則的關(guān)系。P.334～P.335
國家行為理論與國家主權(quán)豁免原則之間，既有聯(lián)系也有區(qū)別。二者的聯(lián)系在于，它們都產(chǎn)生于國際法上的主權(quán)平等觀念，都尋求減少由于對(duì)外國政府的活動(dòng)進(jìn)行司法審查而導(dǎo)致的國際緊張關(guān)系。二者的區(qū)別在于，國家主權(quán)豁免是一種對(duì)管轄權(quán)的抗辯，只能由外國國家提出此類抗辯；而國家行為理論則是一種“可審判性原則”，是就一國法院對(duì)他國國家行為的合法性進(jìn)行審判提出的抗辯，既可以由外國國家提出，也可由私方當(dāng)事人提出。
按照國際法或有關(guān)協(xié)議，在國家間互惠的基礎(chǔ)上，為使一國外交代表在駐在國能夠有效地執(zhí)行任務(wù)，而由駐在國給予的特別權(quán)利和優(yōu)遇，即稱為外交特權(quán)與豁免。對(duì)于外交特權(quán)與豁免的理論根據(jù)，《維也納外交關(guān)系公約》主要采用職務(wù)需要說，但同時(shí)又結(jié)合考慮了代表性質(zhì)說。P.335
《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》規(guī)定，領(lǐng)事官員和領(lǐng)事館雇傭人員只有在與其公務(wù)行為有關(guān)的案件中才能享受接受國法院或行政機(jī)關(guān)的管轄豁免。但上述規(guī)定不適用于下列民事訴訟：（1）因領(lǐng)事官員或領(lǐng)事館雇員并未明示或默示以派遣國代表身份而訂立的契約所發(fā)生的訴訟；（2）第三者因車輛、船舶或航空器在接受國內(nèi)所造成的意外事故而要求賠償?shù)脑V訟。P.335
根據(jù)《外交特權(quán)與豁免條例》規(guī)定，外交代表享有民事管轄豁免和行政管轄豁免，但下列各項(xiàng)除外：（1）以私人身份進(jìn)行的遺產(chǎn)繼承的訴訟；（2）違反本條例第25條第3項(xiàng)規(guī)定在中國境內(nèi)從事公務(wù)范圍以外的職業(yè)或者商業(yè)活動(dòng)的訴訟。外交代表一般免受強(qiáng)制執(zhí)行，也無以證人身份作證的義務(wù)。根據(jù)該條例第15條規(guī)定，上述豁免可由派遣國政府明確表示放棄；外交代表和其他依法享有豁免的人，如果主動(dòng)向中國人民法院起訴，對(duì)與本訴直接有關(guān)的反訴，不得援用管轄豁免；放棄民事或行政管轄豁免的，不包括對(duì)判決的執(zhí)行也放棄豁免。放棄對(duì)判決執(zhí)行的豁免必須另作明確表示。P.336
根據(jù)《領(lǐng)事特權(quán)與豁免條例》規(guī)定，領(lǐng)事官員和領(lǐng)館行政技術(shù)人員執(zhí)行職務(wù)的行為享有司法和行政管轄豁免。但領(lǐng)事官員和領(lǐng)館行政技術(shù)人員享有的司法管轄豁免不適用于下列各項(xiàng)民事訴訟：（1）涉及未明示以派遣國代表身份所訂的契約的訴訟；（2）涉及在中國境內(nèi)的私有不動(dòng)產(chǎn)的訴訟；（3）以私人身份進(jìn)行的遺產(chǎn)繼承的訴訟；（4）因車輛、船舶或航空器在中國境內(nèi)造成的事故涉及損害賠償?shù)脑V訟。P.336
這里所講的國際組織是指在國際范圍內(nèi)從事活動(dòng)的由若干國家或政府通過條約設(shè)立并取得國際法人格的團(tuán)體。其中首推聯(lián)合國及其專門機(jī)構(gòu)這類政府間組織。在聯(lián)合國大會(huì)第一屆會(huì)議批準(zhǔn)的《聯(lián)合國特權(quán)及豁免公約》中，規(guī)定這些組織的資產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)，無論位于何地，也無論處于何控制下，都是享有絕對(duì)豁免的。P.336～P.337
中國《民事訴訟法》規(guī)定：被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的，人民法院應(yīng)當(dāng)將起訴狀副本送達(dá)被告，并通知被告在收到起訴狀副本后30日內(nèi)提出答辯狀。在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人，不服第一審人民法院判決、裁定的，有權(quán)在判決書、裁定書送達(dá)之日起30日內(nèi)提起上訴。被上訴人在收到上訴狀副本后，應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)提出答辯狀。P.337
對(duì)于訴訟時(shí)效的準(zhǔn)據(jù)法，各國通常都規(guī)定訴訟時(shí)效適用各該訴訟請(qǐng)求的準(zhǔn)據(jù)法，即依支配主債務(wù)的法律。P.338
中國人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》明確規(guī)定：涉外民事法律關(guān)系的訴訟時(shí)效，依沖突規(guī)范確定的民事法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法確定。P.338～P.339
1974年《聯(lián)合國國際貨物買賣時(shí)效期限公約》規(guī)定國際貨物買賣合同的時(shí)效期限為4年。P.339
財(cái)產(chǎn)保全是指法院在判決作出之前為保證將來判決的執(zhí)行而應(yīng)當(dāng)事人的申請(qǐng)或者依職權(quán)對(duì)有關(guān)當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)所采取的一種強(qiáng)制措施。P.339
中國《民事訴訟法》規(guī)定：在國際民事訴訟中，財(cái)產(chǎn)保全只能基于當(dāng)事人申請(qǐng)或者在起訴前基于利害關(guān)系人的申請(qǐng)而由人民法院裁定實(shí)施，人民法院并不依職權(quán)主動(dòng)采取財(cái)產(chǎn)保全措施。P.339
中國《民事訴訟法》規(guī)定：申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全的申請(qǐng)人也應(yīng)提供擔(dān)保，拒絕提供擔(dān)保的，人民法院駁回其申請(qǐng)。P.339
在國際海事訴訟中，常允許海事請(qǐng)求權(quán)人申請(qǐng)?jiān)V前扣押財(cái)產(chǎn)，這還常是有關(guān)法院取得案件管轄權(quán)的手段之一。P.340
中國《海事訴訟特別程序法》對(duì)海事請(qǐng)求保全作了規(guī)定：海事請(qǐng)求保全是指海事法院根據(jù)海事請(qǐng)求人的申請(qǐng)，為保障其海事請(qǐng)求的實(shí)現(xiàn)，對(duì)被請(qǐng)求人的財(cái)產(chǎn)所采取的強(qiáng)制措施。當(dāng)事人在起訴前申請(qǐng)海事請(qǐng)求保全，應(yīng)當(dāng)向被保全的財(cái)產(chǎn)所在地海事法院提出。海事請(qǐng)求保全不受當(dāng)事人之間關(guān)于該海事請(qǐng)求的訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的約束。海事請(qǐng)求人申請(qǐng)海事請(qǐng)求保全，應(yīng)當(dāng)向海事法院提交書面申請(qǐng)。海事法院接受申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在48小時(shí)內(nèi)作出裁定。當(dāng)事人對(duì)裁定不服的，可以在收到裁定書之日起5日內(nèi)申請(qǐng)復(fù)議一次。海事請(qǐng)求人在本法規(guī)定的期間內(nèi)（扣押船舶的為30日，扣押船載貨物的為15日），未提起訴訟或者未按照仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁的，海事法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)解除保全或者返還擔(dān)保。P.340
中國《民事訴訟法》沒有對(duì)訴前證據(jù)保全作出規(guī)定。中國《海事訴訟特別程序法》規(guī)定了訴前證據(jù)保全和訴訟中證據(jù)保全程序。規(guī)定，海事證據(jù)保全是指海事法院根據(jù)海事請(qǐng)求人的申請(qǐng)，對(duì)有關(guān)海事請(qǐng)求的證據(jù)予以提取、保存或者封存的強(qiáng)制措施。P.341
海事強(qiáng)制令是指海事法院根據(jù)請(qǐng)求人的申請(qǐng)，為使其合法權(quán)益免受侵害，責(zé)令被請(qǐng)求人作為或者不作為的強(qiáng)制措施。海事法院接受申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在48小時(shí)內(nèi)作出裁定。P.341
國際司法協(xié)助，一般是指一國法院或其他主管機(jī)關(guān)，根據(jù)另一國法院或其他主管機(jī)關(guān)或有關(guān)當(dāng)事人的請(qǐng)求，代為或協(xié)助執(zhí)行與訴訟有關(guān)的某些司法行為。P.341～P.342
從司法協(xié)助的內(nèi)容或范圍來看，有狹義和廣義兩種主張。持狹義觀點(diǎn)的認(rèn)為，司法協(xié)助僅限于兩國之間送達(dá)訴訟文書、代為詢問當(dāng)事人和證人以及收集證據(jù)。（多）英美國家、德國和日本的學(xué)者多持此種狹義觀點(diǎn)。持廣義觀點(diǎn)的認(rèn)為，司法協(xié)助還應(yīng)包括外國法院判決和外國仲裁機(jī)構(gòu)裁決的承認(rèn)與執(zhí)行。法國和中國持廣義觀點(diǎn)。P.342
根據(jù)國際社會(huì)的一般看法，存在條約或互惠關(guān)系是進(jìn)行司法協(xié)助的依據(jù)或前提。P.342
依中國《民事訴訟法》規(guī)定，如果沒有條約關(guān)系，請(qǐng)求和提供司法協(xié)助的，應(yīng)通過外交途徑進(jìn)行。P.342
人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》規(guī)定：當(dāng)事人向中華人民共和國有管轄權(quán)的中級(jí)人民法院申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定的，如果該法院所在國與中華人民共和國沒有締結(jié)或者共同參加國際條約，也沒有互惠關(guān)系的，當(dāng)事人可以向人民法院起訴，由有管轄權(quán)的人民法院作出判決，予以執(zhí)行。P.342～P.343
對(duì)通過司法協(xié)助行為應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法，各國國內(nèi)法和司法協(xié)助條約多規(guī)定為被請(qǐng)求國法律。P.343
在司法協(xié)助中，如果請(qǐng)求國提出的進(jìn)行司法協(xié)助的事項(xiàng)跟被請(qǐng)求國的公共秩序相抵觸，被請(qǐng)求國有權(quán)拒絕提供司法協(xié)助。P.343
司法協(xié)助的中央機(jī)關(guān)，是指一國根據(jù)本國締結(jié)或參加的國際條約的規(guī)定而指定或建立的在司法協(xié)助中起聯(lián)系或轉(zhuǎn)遞作用的機(jī)關(guān)。P.343
中華人民共和國司法部為中央機(jī)關(guān)和有權(quán)接收外國通過領(lǐng)事途徑轉(zhuǎn)遞的文書的機(jī)關(guān)。但中國跟外國締結(jié)的雙邊司法協(xié)助條約指定何者為中央機(jī)關(guān)有以下三種情形：（1）指定司法部為中國的中央機(jī)關(guān)。（2）同時(shí)指定司法部和人民法院為中國方面的中央機(jī)關(guān)。（3）同時(shí)指定司法部和人民檢察院為中國方面的中央機(jī)關(guān)。P.344
司法文書的域外送達(dá)是通過以下兩種途徑來進(jìn)行的：其一是直接送達(dá)，即由內(nèi)國法院根據(jù)內(nèi)國法律和國際條約的有關(guān)規(guī)定通過一定的方式直接送達(dá)；其二是間接送達(dá)，即由內(nèi)國法院根據(jù)內(nèi)國法律和國際條約的有關(guān)規(guī)定通過一定的途徑委托外國的中央機(jī)關(guān)代為送達(dá)。后一種方法是通過國際司法協(xié)助的途徑來進(jìn)行送達(dá)。P.345
直接送達(dá)的方式，大概有以下幾種：1、外交代表或領(lǐng)事送達(dá)。采用這種方式進(jìn)行域外送達(dá)的對(duì)象只能是所屬國國民，并且不能采取強(qiáng)制措施。2、郵寄送達(dá)。3、個(gè)人送達(dá)。一般為英美法系各國所承認(rèn)和采用。4、公告送達(dá)。5、按當(dāng)事人協(xié)商的方式送達(dá)。這是英美法系國家所采用的一種送達(dá)方式。P.345～P.346
間接送達(dá)必須按照雙方共同締結(jié)或參加的雙邊或多邊條約的規(guī)定，通過締約國的中央機(jī)關(guān)來進(jìn)行。1、司法協(xié)助請(qǐng)求的提出。（1）有權(quán)提出請(qǐng)求的機(jī)關(guān)和人員。有權(quán)向外國提出請(qǐng)求的主體只能是法院。（2）提出請(qǐng)求的途徑。中國法院向外國提出文書送達(dá)請(qǐng)求，應(yīng)通過統(tǒng)一的途徑提出，即：有關(guān)中級(jí)人民法院或?qū)ｉT人民法院應(yīng)將請(qǐng)求書和所送司法文書送有關(guān)高級(jí)人民法院轉(zhuǎn)人民法院，由人民法院送我國駐該國使館轉(zhuǎn)送給該國指定的中央機(jī)關(guān)。（3）請(qǐng)求書的格式和要求。2、司法協(xié)助請(qǐng)求的執(zhí)行。主要有三種方式：（1）正式送達(dá)。（2）特定方式送達(dá)。（3）非正式遞交。3、送達(dá)結(jié)果的通知。4、費(fèi)用的承擔(dān)。5、對(duì)送達(dá)請(qǐng)求的異議和拒絕。（1）地址不詳。（2）請(qǐng)求書不符合要求。（3）執(zhí)行請(qǐng)求將有損于被請(qǐng)求國的公共秩序。P.346～P.348
中國《民事訴訟法》規(guī)定，人民法院對(duì)在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人送達(dá)訴訟文書，可以采用下列七種方式：（1）依照受送達(dá)人所在國與中華人民共和國締結(jié)或者共同參加的國際條約中規(guī)定的方式送達(dá)；（2）通過外交途徑送達(dá)；（3）對(duì)具有中華人民共和國國籍的受送達(dá)人，可以委托中華人民共和國駐受送達(dá)人所在國的使領(lǐng)館代為送達(dá)；（4）向受送達(dá)人委托的有權(quán)代其接受送達(dá)的訴訟代理人送達(dá)；（5）向受送達(dá)人在中國設(shè)立的代表機(jī)構(gòu)送達(dá)，或者向受送達(dá)人在中國設(shè)立的并有權(quán)接受送達(dá)的分支機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人送達(dá)；（6）郵寄送達(dá)。受送達(dá)人所在國的法律允許郵寄送達(dá)的，可以郵寄送達(dá)。自郵寄之日起滿六個(gè)月，送達(dá)回證沒有退回，但根據(jù)各種情況足以認(rèn)定已經(jīng)送達(dá)的，期間屆滿之日視為送達(dá)；（7）公告送達(dá)。不能用上述方式送達(dá)的，公告期間為自公告之日起滿六個(gè)月。P.348～P.349
內(nèi)地法院和香港特別行政區(qū)法院委托送達(dá)司法文書的，均須通過各高級(jí)人民法院和香港特別行政區(qū)高等法院進(jìn)行。P.350
1954年3月1日訂于海牙的《民事訴訟程序公約》已適用于中國澳門，但中國未加入。中國已于1997年7月3日加入《關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約》，公約自1998年2月6日起對(duì)我國生效。P.351～P.352
由于各國法律的差異，關(guān)于調(diào)查取證的范圍，有關(guān)國際條約和雙邊司法協(xié)助條約或協(xié)定通常都不作明確規(guī)定。P.352
間接取證采用請(qǐng)求書的方式，在有的國家又叫囑托書方式。P.352
1、領(lǐng)事取證，指一國法院通過該國的領(lǐng)事或外交人員在其駐在國直接調(diào)取證據(jù)。有兩種情形，一是對(duì)本國公民取證，二是對(duì)駐在國公民或第三國公民取證。中國規(guī)定領(lǐng)事取證的對(duì)象局限于領(lǐng)事所屬國公民而不允許外國領(lǐng)事在中國境內(nèi)向中國公民或第三國公民取證，并且不得采取強(qiáng)制措施。2、特派員取證。3、當(dāng)事人或訴訟代理人自行取證。4、請(qǐng)求書方式。是大多數(shù)國家普遍采用的一種域外取證方式。P.352～P.354
在中國，關(guān)于域外取證的規(guī)范，其一是規(guī)定在國內(nèi)法中。其二是規(guī)定在中國跟外國締結(jié)的雙邊司法協(xié)助條約中。其三是1998年對(duì)中國生效的1970年海牙《關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約》。P.354～P.355
在國際民事訴訟法中，或者說在國際民事司法協(xié)助中，外國法院判決是有特定含義的，一般是指非內(nèi)國法院根據(jù)查明的案件事實(shí)和有關(guān)法律規(guī)定，對(duì)當(dāng)事人之間有關(guān)民事權(quán)利義務(wù)的爭(zhēng)議，或者申請(qǐng)人提出的申請(qǐng)，作出的具有強(qiáng)制拘束力的裁判。P.355
承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決的法律依據(jù)，普遍的實(shí)踐是根據(jù)條約或互惠，可委托或協(xié)助他國法院加以執(zhí)行。P.356
簡(jiǎn)述承認(rèn)外國法院判決與執(zhí)行外國法院判決的關(guān)系。P.356～P.357
承認(rèn)外國法院判決與執(zhí)行外國法院判決，是既有區(qū)別又有聯(lián)系的。承認(rèn)外國法院判決，意味著外國法院判決取得了與內(nèi)國法院判決同等的法律效力，其法律后果是，如果在內(nèi)國境內(nèi)他人就與外國法院判決相同的事項(xiàng)，提出與該判決內(nèi)容不同的請(qǐng)求，可以用該判決作為對(duì)抗他人的理由。而執(zhí)行外國法院判決不但要求承認(rèn)外國法院判決在內(nèi)國的法律效力，而且就其應(yīng)該執(zhí)行的部分，通過適當(dāng)程序付諸執(zhí)行，其法律后果是使外國法院判決中具有財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的部分得到實(shí)現(xiàn)。承認(rèn)外國法院判決是執(zhí)行外國法院判決的先決條件，執(zhí)行外國法院判決是承認(rèn)外國法院判決的結(jié)果。承認(rèn)外國法院判決也并非一定導(dǎo)致執(zhí)行判決。
承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決的一般條件：（一）請(qǐng)求承認(rèn)與執(zhí)行的必須是民事判決。（二）原判決國法院必須具有合法的管轄權(quán)。（三）外國法院判決已經(jīng)生效或具有執(zhí)行力。（四）外國法院進(jìn)行的訴訟程序是公正的。（五）外國法院判決必須合法取得。（六）不存在“訴訟競(jìng)合”。（七）承認(rèn)與執(zhí)行外國判決不違背內(nèi)國公共秩序。P.357～P.360
依中國法律和對(duì)外締結(jié)的雙邊司法協(xié)助條約或協(xié)定的規(guī)定，申請(qǐng)承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決，除請(qǐng)求書外，提出還應(yīng)提供：第一，經(jīng)法院證明無誤的判決副本，如果副本中沒有明確指出判決已生效和可以執(zhí)行，還應(yīng)附有法院為此出具的證明書；第二，證明未出庭的當(dāng)事人已經(jīng)合法傳喚或在其沒有訴訟行為能力時(shí)已得到適當(dāng)代理的證明書；第三，請(qǐng)求書和上述第1項(xiàng)、第2項(xiàng)所指文件的經(jīng)證明無誤的被請(qǐng)求方文字或雙方認(rèn)可的第三國文字的譯本。P.361
對(duì)請(qǐng)求承認(rèn)與執(zhí)行的外國法院判決的審查，國際上有實(shí)質(zhì)性審查和形式性審查兩種不同的方式。P.361
△一國法院在承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決時(shí)，大致可以分為如下幾種。1、執(zhí)行令程序。以法國、德國和俄羅斯為代表的大陸法系國家一般采此程序。有關(guān)的內(nèi)國法院受理了承認(rèn)與執(zhí)行某一外國法院判決的請(qǐng)求以后，先對(duì)該外國法院判決進(jìn)行審查，如果符合內(nèi)國法所規(guī)定的有關(guān)條件，即由該內(nèi)國法院作出一個(gè)裁定，并發(fā)給執(zhí)行令，從而賦予該外國法院判決與內(nèi)國法院判決同等的效力，并按照?qǐng)?zhí)行本國法院判決的同樣程序予以執(zhí)行。2、登記程序和重新審理程序。以英、美為代表的普通法系國家一般采此程序。P.361～P.362
關(guān)于中國人民法院和外國法院相互承認(rèn)和執(zhí)行判決的制度，中國1991年《民事訴訟法》第266條、第267條和第268條作了三項(xiàng)原則規(guī)定，即：人民法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定、如果被執(zhí)行人或者其財(cái)產(chǎn)不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，當(dāng)事人請(qǐng)求執(zhí)行的，可以由當(dāng)事人直接向有管轄權(quán)的外國法院申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行，也可以由人民法院依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定，或者按照互惠原則，請(qǐng)求外國法院承認(rèn)和執(zhí)行。（第266條）外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定，需要中華人民共和國法院承認(rèn)和執(zhí)行，可以由當(dāng)事人直接向中華人民共和國有管轄權(quán)的中級(jí)人民法院申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行，也可以由外國法院依照該國與中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定，或者按照互惠原則，請(qǐng)求人民法院承認(rèn)和執(zhí)行。（第267條）人民法院對(duì)申請(qǐng)或請(qǐng)求承認(rèn)和執(zhí)行的外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定，依照中華人民共和國締結(jié)或參加的國際條約，或按照互惠原則進(jìn)行審查后，認(rèn)為不違反中華人民共和國法律的基本原則或者不危害國家主權(quán)、安全、社會(huì)公共利益的，裁定承認(rèn)其效力，需要執(zhí)行的，發(fā)出執(zhí)行令，依照本法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家主權(quán)、安全、社會(huì)公共利益的，不予承認(rèn)和執(zhí)行。（第268條）P.362～P.363
中國對(duì)外國法院的離婚判決的承認(rèn)，以裁定方式作出。P.366
中國臺(tái)灣地區(qū)1992年7月31日頒布的《臺(tái)灣地區(qū)與大陸地區(qū)人民關(guān)系條例》對(duì)中國內(nèi)地法院民商事判決在臺(tái)灣的承認(rèn)和執(zhí)行作了規(guī)定。在大陸地區(qū)作成之民事確定裁判、民事仲裁判斷，不違背臺(tái)灣地區(qū)公共秩序或善良風(fēng)俗者，得申請(qǐng)法院裁定認(rèn)可。前項(xiàng)經(jīng)法院裁定認(rèn)可之判決或判斷，以給付為內(nèi)容者得為執(zhí)行名義。P.367
人民法院審查認(rèn)可臺(tái)灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的申請(qǐng)，由審判員組成合議庭進(jìn)行。P.368
結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件包括婚姻雙方當(dāng)事人的能力、結(jié)為夫妻的意思表示的一致與自愿，以及不存在禁止結(jié)婚的情況。結(jié)婚的形式要件主要是指必須舉行宗教結(jié)婚儀式或必得在婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行登記，或無任何程序或形式限制的事實(shí)婚姻等。P.263
綜觀當(dāng)今各國國際私法立法，對(duì)結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件與形式要件的法律適用，大體可分為以下幾種類型：（一）區(qū)分實(shí)質(zhì)要件和形式要件規(guī)定適用不同的法律。這又有以下幾種規(guī)定方式，如：（1）結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件適用雙方當(dāng)事人各自的本國法，形式要件適用婚姻舉行（締結(jié)）地法。這是至今多數(shù)國家所采取的立場(chǎng)。（2）結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件適用當(dāng)事人各自的住所地法或共同屬人法，形式要件仍適用婚姻舉行地法。（二）不分實(shí)質(zhì)要件與形式要件統(tǒng)一適用一個(gè)法律。中國《民法通則》也取這種立場(chǎng)，只是它僅針對(duì)“中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚”這一種情況，要求適用婚姻締結(jié)地法。（三）區(qū)別不同情況，分別規(guī)定不同的應(yīng)適用的法律。但從總體上看，對(duì)于結(jié)婚的法律適用，實(shí)質(zhì)要件依當(dāng)事人屬人法（尤其是本國法），形式要件依舉行地法，是使用得最為普遍的。P.263～P.266
領(lǐng)事婚姻是指在駐在國不反對(duì)的前提下，一國授權(quán)其駐外領(lǐng)事或外交代表為本國僑民依本國法律規(guī)定的方式辦理結(jié)婚手續(xù)并成立婚姻的制度。P.267
在當(dāng)代，國家之間通過簽訂領(lǐng)事協(xié)定，準(zhǔn)許由各自領(lǐng)事辦理本國國民的婚姻登記，已很普遍。1963年《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》和1961年《維也納外交關(guān)系公約》也都肯定了領(lǐng)事婚姻制度。P.267
在領(lǐng)事婚姻中，不但實(shí)質(zhì)要件要適用當(dāng)事人的本國法，不受婚姻舉行地法的制約，而且在形式要件方面，也與通常情況要求適用婚姻舉行地法不同，亦得適用當(dāng)事人本國法。P.267～P.268
△2003年《婚姻登記條例》的有關(guān)內(nèi)容包括：中國公民同外國人、內(nèi)地居民同香港特別行政區(qū)居民、澳門特別行政區(qū)居民、臺(tái)灣地區(qū)居民、華僑辦理婚姻登記的機(jī)關(guān)是省、自治區(qū)、直轄市人民政府民政部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府民政部門確定的機(jī)關(guān)。中國公民同外國人在中國內(nèi)地結(jié)婚的，內(nèi)地居民同香港居民、澳門居民、臺(tái)灣居民、華僑在中國內(nèi)地結(jié)婚的，男女雙方應(yīng)當(dāng)共同到內(nèi)地居民常住戶口所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚登記。P.268～P.269
△辦理結(jié)婚登記的當(dāng)事人有下列情形之一的，婚姻登記機(jī)關(guān)不予登記：（1）未到法定結(jié)婚年齡的；（2）非雙方自愿的；（3）一方或者雙方已有配偶的；（4）屬于直系血親或者三代以內(nèi)旁系血親的；（5）患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病的。P.269
△2004年3月民政部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈婚姻登記條例〉若干問題的意見》對(duì)雙方非內(nèi)地居民在內(nèi)地的結(jié)婚登記問題作了如下規(guī)定：雙方均為外國人，要求在內(nèi)地辦理結(jié)婚登記的，如果當(dāng)事人能夠出具《婚姻登記條例》規(guī)定的相應(yīng)證件和證明材料以及當(dāng)事人本國承認(rèn)其居民在國外辦理結(jié)婚登記效力的證明，當(dāng)事人工作或生活所在地具有辦理涉外婚姻登記權(quán)限的登記機(jī)關(guān)應(yīng)予受理。P.270
△在條約或互惠基礎(chǔ)上，中國也承認(rèn)具有相同國籍的外國人雙方在其本國駐華使領(lǐng)館成立的婚姻為有效。P.270
△為了方便華僑（指雙方均為華僑）在居住國結(jié)婚，應(yīng)該鼓勵(lì)他們按居住國法律在當(dāng)?shù)剞k理結(jié)婚登記或舉行結(jié)婚儀式。P.271
△凡駐在國法律不承認(rèn)外國使館辦理的結(jié)婚登記為有效，以及該婚姻不符合中國婚姻法關(guān)于結(jié)婚的規(guī)定的，中國使館均不宜受理此類申請(qǐng)。P.271
無效婚姻從一開始即當(dāng)然無效，可撤銷婚姻需經(jīng)訴訟程序，從宣告撤銷之日起喪失婚姻的效力。P.272
構(gòu)成無效婚姻和可撤銷婚姻的原因，概括起來有以下幾種：（1）婚姻的雙方乃屬禁婚近親屬；（2）結(jié)婚的任何一方未達(dá)法定婚齡；（3）結(jié)婚時(shí)任何一方已受合法婚姻約束；（4）結(jié)婚手續(xù)不符合法律規(guī)定；（5）婚姻任何一方非自愿結(jié)婚。P.272
一般認(rèn)為，支配婚姻有效性的法律也可適用于無效婚姻和可撤銷婚姻。P.272
關(guān)于離婚應(yīng)適用的法律，大體有以下幾種不同主張與立法：法院地法，當(dāng)事人屬人法（尤其是本國法），支配婚姻效力（尤其是人身效力）的法律，選擇適用有利于實(shí)現(xiàn)離婚的法律。P.273
我國《民法通則》采法院地法說。P.273
主張適用當(dāng)事人屬人法（尤其是他們的本國法）的，其主要理由是結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件既應(yīng)由他們的屬人法決定，以利于他們的婚姻易在本國獲得承認(rèn)，當(dāng)然離婚亦得以他們的屬人法為依據(jù)。P.273
從上世紀(jì)中葉以后，在實(shí)體法和國際私法上均出現(xiàn)了一種“支持離婚”的趨勢(shì)，從而在法律適用上采用選擇適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范加上“結(jié)果導(dǎo)向”的規(guī)定方式逐漸增加。P.274
根據(jù)中國2003年《婚姻登記條例》的規(guī)定，中國公民同外國人在中國內(nèi)地自愿離婚的，內(nèi)地居民同香港居民、澳門居民、臺(tái)灣居民、華僑在中國內(nèi)地自愿離婚的，男女雙方應(yīng)當(dāng)共同到內(nèi)地居民常住戶口所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚登記。P.275
根據(jù)中國1991年《民事訴訟法》的規(guī)定，中國法院在受理涉外離婚案件時(shí)，采取原告就被告的原則，只要被告在中國有住所或居所，中國法院就有管轄權(quán)。P.275
夫妻關(guān)系包括夫妻人身關(guān)系和夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系。P.276
夫妻人身關(guān)系包括姓氏權(quán)、同居義務(wù)、忠貞及扶助義務(wù)、住所決定權(quán)、從事職業(yè)和社會(huì)活動(dòng)的權(quán)利、夫妻間的日常家務(wù)代理權(quán)等方面的內(nèi)容。關(guān)于夫妻人身關(guān)系的法律沖突的解決，大致形成了以下幾種理論與實(shí)踐：（一）適用丈夫的本國法。（二）適用夫妻共同屬人法或與夫妻有更密切聯(lián)系的法律。（三）原則上適用屬人法，但在特定問題上得依行為地法。（四）適用結(jié)果選擇方法。P.276～P.277
夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系在民法和國際私法上又稱夫妻財(cái)產(chǎn)制。其內(nèi)容包括財(cái)產(chǎn)歸屬與債務(wù)責(zé)任等方面。夫妻財(cái)產(chǎn)制主要區(qū)分為兩大種類，即共同財(cái)產(chǎn)制與分別財(cái)產(chǎn)制，約定財(cái)產(chǎn)制與法定財(cái)產(chǎn)制。共同財(cái)產(chǎn)制又可分為完全（全部）共同財(cái)產(chǎn)制、所得（或收益）共同財(cái)產(chǎn)制和延遲（或死亡時(shí)）共同財(cái)產(chǎn)制。P.278
當(dāng)代新的立法，不但在婚姻人身效力上已基本上排斥只適用夫一方的屬人法的做法，而且在其財(cái)產(chǎn)效力上，也多不要求一律只能將支配婚姻人身效力的法律適用于財(cái)產(chǎn)效力了。P.279
目前的實(shí)體法制度不但大都允許協(xié)議選擇實(shí)行約定財(cái)產(chǎn)制或法定財(cái)產(chǎn)制，而且只有在夫妻未選擇約定財(cái)產(chǎn)制時(shí)才實(shí)行法定財(cái)產(chǎn)制。P.279
夫妻財(cái)產(chǎn)制中主張對(duì)于不動(dòng)產(chǎn)必得適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法的，占多數(shù)。P.280
關(guān)于支配夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律可否變更目前不少立法取“可變更主義”態(tài)度；但也有主張“不變更主義”的。P.281
父母子女關(guān)系依父母與子女之間是否有血緣關(guān)系而劃分為親生父母子女關(guān)系和養(yǎng)父母子女關(guān)系。P.282
關(guān)于子女是否為婚生的準(zhǔn)據(jù)法，有以下幾種主張：（一）父母屬人法。1、生母之夫的屬人法，尤其是他的本國法。2、子女出生時(shí)生母的屬人法。3、父母雙方的屬人法。4、分別適用父母各自的屬人法。（二）子女屬人法。（三）決定婚姻有效性的法律。（四）對(duì)子女婚生更為有利的法律。P.282～P.283
就準(zhǔn)正的方式和條件而言，有允許依父母事后婚姻而取得婚生子女的地位的；有要求通過認(rèn)領(lǐng)才取得婚生子女地位的；也有由國家行為來確認(rèn)的，這種辦法目前主要是通過確認(rèn)親子關(guān)系的訴訟，由法院作出判決來實(shí)現(xiàn)的。P.284
在實(shí)踐中，各國立法在規(guī)定父母子女關(guān)系時(shí)，主要是規(guī)定父母對(duì)未成年子女人身方面的權(quán)利和義務(wù)和父母對(duì)未成年子女財(cái)產(chǎn)方面的權(quán)利和義務(wù)。前者，主要是保護(hù)教育權(quán)、居所決定權(quán)、職業(yè)特許權(quán)、懲戒權(quán)、交還子女請(qǐng)求權(quán)、法定代理權(quán)等。后者主要涉及父母對(duì)子女財(cái)產(chǎn)，為了子女的利益進(jìn)行管理、取得、收益、及處分的權(quán)利和義務(wù)。對(duì)于此種關(guān)系應(yīng)適用的法律，有的國家采取籠統(tǒng)的規(guī)定方式，但也有國家區(qū)別幾種不同親子關(guān)系的內(nèi)容而分別規(guī)定不同的準(zhǔn)據(jù)法。P.285
總的來看，對(duì)于親子關(guān)系應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法，主要有以下幾種做法：（1）主張適用雙親的屬人法。（2）主張適用子女的屬人法。（3）主張適用親子雙方共同本國法。P.285～P.286
收養(yǎng)案件的管轄權(quán)：（一）英美法系國家一般以住所為行使管轄權(quán)的依據(jù)。（二）大陸法系國家一般以國籍或住所為行使管轄權(quán)的依據(jù)。P.287
在國際私法上，對(duì)涉外收養(yǎng)成立的形式要件，大都只主張適用收養(yǎng)成立地法。但對(duì)涉外收養(yǎng)的實(shí)質(zhì)要件的準(zhǔn)據(jù)法選擇則有以下幾種立法與實(shí)踐：（一）適用法院地法或有管轄權(quán)的主管機(jī)關(guān)所屬國法。（二）適用收養(yǎng)人屬人法。（三）分別適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人本國法或適用其共同本國法。P.287～P.288
1993年，海牙國際私法會(huì)議通過了《跨國收養(yǎng)方面保護(hù)兒童及合作公約》，該公約已于1995年5月1日生效，中國已簽署但未加入公約。P.289
《跨國收養(yǎng)方面保護(hù)兒童及合作公約》規(guī)定只適用于產(chǎn)生永久性父母子女關(guān)系的收養(yǎng)。被收養(yǎng)兒童的年齡應(yīng)在18歲以下，收養(yǎng)人可為夫妻或個(gè)人。（選）公約規(guī)定收養(yǎng)進(jìn)行的條件為：原住國的主管機(jī)關(guān)必須確認(rèn)該兒童適合于收養(yǎng)；對(duì)在原住國內(nèi)安置該兒童的可能性作了應(yīng)有的考慮后，確認(rèn)跨國收養(yǎng)符合兒童的利益；收養(yǎng)國的主管機(jī)關(guān)必須確認(rèn)預(yù)期養(yǎng)父母條件合格并適合于收養(yǎng)兒童；保證預(yù)期養(yǎng)父母得到必要的商議；確認(rèn)該兒童已經(jīng)或?qū)⒈慌鷾?zhǔn)進(jìn)入并長(zhǎng)期居住在該國。P.289
《跨國收養(yǎng)方面保護(hù)兒童及合作公約》規(guī)定，跨國收養(yǎng)應(yīng)通過中央機(jī)關(guān)進(jìn)行，首先由收養(yǎng)人按規(guī)定向本國的中央機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，然后由收養(yǎng)國的中央機(jī)關(guān)向原住國的中央機(jī)關(guān)轉(zhuǎn)交該申請(qǐng)。P.289
中國的法律、規(guī)章對(duì)中國人收養(yǎng)外國兒童及其法律適用問題未作任何明文規(guī)定，留下了立法空白。P.291
對(duì)于監(jiān)護(hù)案件，各國一般以住所地、居所地或國籍為依據(jù)行使管轄權(quán)。P.291
監(jiān)護(hù)制度既是為保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的利益而設(shè)置的，故大都以被監(jiān)護(hù)人的屬人法作為有關(guān)監(jiān)護(hù)問題的準(zhǔn)據(jù)法。在某些情況下亦允許適用法院地法。P.292
1996年海牙國際私法會(huì)議通過的《關(guān)于父母責(zé)任和保護(hù)兒童措施的管轄權(quán)、法律適用、承認(rèn)、執(zhí)行和合作公約》，明確提出以其取代1902年《未成年人監(jiān)護(hù)公約》和1961年海牙公約。公約確定了兒童慣常居所地國行使采取保護(hù)兒童措施的管轄權(quán)的基本原則，同時(shí)允許離婚法院地國的并存管轄權(quán)和其他有最密切關(guān)系國家的補(bǔ)充管轄權(quán)，具有管轄權(quán)的機(jī)關(guān)采取措施時(shí)適用本國法。公約對(duì)父母責(zé)任的準(zhǔn)據(jù)法作了明文規(guī)定，即適用兒童慣常居所地法。P.293
中國法院在司法實(shí)踐中，適用被監(jiān)護(hù)人本國法作為處理涉外監(jiān)護(hù)問題亦為一般原則，只是在特殊情況下采用被監(jiān)護(hù)人住所地法。P.295
概觀各國有關(guān)扶養(yǎng)法律適用的立法，可以作如下歸納，即大多數(shù)國家規(guī)定應(yīng)適用被扶養(yǎng)人的屬人法，（單）亦有國家規(guī)定應(yīng)適用扶養(yǎng)義務(wù)人的屬人法。在特定情況下，也規(guī)定可適用雙方的共同屬人法。P.295～P.296
中國《民法通則》規(guī)定：“扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律?！薄胺鲳B(yǎng)”一詞應(yīng)作廣義解釋，包括父母子女相互之間的扶養(yǎng)、夫妻相互之間的扶養(yǎng)以及其他有扶養(yǎng)關(guān)系的人之間的扶養(yǎng)?！胺鲳B(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的國籍、住所以及供養(yǎng)被扶養(yǎng)人的財(cái)產(chǎn)所在地，均可視為與被扶養(yǎng)人有最密切的聯(lián)系”。P.296
第十五章 遺囑與繼承
英美等普通法系國家在國際私法中常在財(cái)產(chǎn)權(quán)中對(duì)繼承加以討論。大陸法系國家往往把繼承放在物權(quán)、債權(quán)、親屬法之后加以規(guī)定。P.297
為了處理好涉外遺囑繼承問題，國際私法上一般需要分別解決立囑能力、遺囑方式、遺囑的解釋、遺囑的撤銷和遺囑的實(shí)質(zhì)效力等問題應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法。P.297
一個(gè)人是否具備通過遺囑處分其遺產(chǎn)的能力，屬于遺囑有效成立的實(shí)質(zhì)要件。P.297
多數(shù)國家將成立遺囑的能力和為其他法律行為能力的條件區(qū)分開來。P.297
關(guān)于立囑能力的法律適用，主要有以下主張：（1）一般認(rèn)為應(yīng)適用立囑時(shí)立囑人的屬人法解決。（2）也有的國家采取放寬的態(tài)度，對(duì)立囑能力適用多種連結(jié)因素指引準(zhǔn)據(jù)法。（3）為了使對(duì)位于他國的不動(dòng)產(chǎn)遺產(chǎn)的處分得到不動(dòng)產(chǎn)所在地國的承認(rèn)，關(guān)于遺產(chǎn)中不動(dòng)產(chǎn)的立囑能力一般均只適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法。P.298
遺囑是一種要式法律行為，非依法定方式成立的遺囑無效。P.298
對(duì)遺囑方式應(yīng)適用的法律，目前主要在以下幾方面較有共識(shí)：（1）主張區(qū)分動(dòng)產(chǎn)遺囑和不動(dòng)產(chǎn)遺囑而分別選擇適用準(zhǔn)據(jù)法。（2）非不動(dòng)產(chǎn)的遺囑方式應(yīng)適用的法律，因1961年海牙《遺囑處分方式法律沖突公約》的通過已普遍放得甚寬。P.299
一般而言，設(shè)立遺囑方式的準(zhǔn)據(jù)法跟撤銷遺囑的方式的準(zhǔn)據(jù)法，各國沖突法的規(guī)定通常是相同的。P.299
英國學(xué)說認(rèn)為，在肯定立囑人有立囑能力的前提下，他是否還有財(cái)產(chǎn)方面的能力，應(yīng)稱為“遺囑的實(shí)質(zhì)有效性或遺囑的效力”，它只能由決定遺囑實(shí)質(zhì)有效性的準(zhǔn)據(jù)法來支配，而不受立囑能力的準(zhǔn)據(jù)法制約。P.299
法國學(xué)者巴迪福認(rèn)為，在有關(guān)遺囑的解釋問題上，法國法院主要應(yīng)探尋立囑人的意思，而不必考慮其應(yīng)適用的法律。P.299
英國學(xué)者莫里斯主張，就英國法而言，動(dòng)產(chǎn)遺囑的解釋的準(zhǔn)據(jù)法應(yīng)是立囑人自主選擇的法律。P.300
巴迪福認(rèn)為，對(duì)于遺囑的解釋，如立囑人未指明應(yīng)適用的法律，則可依其住所地法。不過更常見的是許多國家在立法上并沒有對(duì)遺囑解釋另行規(guī)定準(zhǔn)據(jù)法，而僅籠統(tǒng)地規(guī)定遺囑成立和效力適用什么法律。在這種情況下，遺囑解釋無疑只能適用繼承本身的準(zhǔn)據(jù)法了。P.300
對(duì)于新遺囑是否能廢除舊遺囑，多主張由決定新遺囑成立的準(zhǔn)據(jù)法來回答。如立囑人雖未明確表示這種意思，但在新遺囑中使用了“最后遺囑”這樣的字眼，或新遺囑跟舊遺囑明顯抵觸，應(yīng)受新遺囑設(shè)立時(shí)立囑人的住所地法支配。P.300
很多國家的立法對(duì)遺囑撤銷的準(zhǔn)據(jù)法，都作了明確規(guī)定。P.300
至于燒毀或撕毀遺囑行為是否構(gòu)成對(duì)遺囑的撤銷，當(dāng)由繼承準(zhǔn)據(jù)法決定。而結(jié)婚是否能使夫妻任何一方先前所立遺囑無效，當(dāng)由結(jié)婚的準(zhǔn)據(jù)法決定。P.301
如何解決涉外法定繼承的準(zhǔn)據(jù)法的選擇，各國的做法并不統(tǒng)一，主要有以下幾種不同制度：（一）單一制。又稱同一制，是指在涉外繼承中，對(duì)死者的遺囑不區(qū)分動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，也不問其所在地，其繼承統(tǒng)一由死者死亡時(shí)的屬人法支配。由于住所和國籍是確定屬人法的兩大原則，因而上述沖突規(guī)則又表現(xiàn)為兩種形式，即：（1）繼承依被繼承人死亡時(shí)的住所地法。（2）繼承依被繼承人死亡時(shí)的本國法。（二）分割制。又稱區(qū)別制，是指在涉外繼承中，將死者的遺產(chǎn)區(qū)分為動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，分別適用不同沖突規(guī)范所指引的準(zhǔn)據(jù)法，即動(dòng)產(chǎn)適用死者的屬人法，不動(dòng)產(chǎn)適用物之所在地法。在國際私法上，通過統(tǒng)一化運(yùn)動(dòng)來協(xié)調(diào)二者矛盾的意圖，逐漸強(qiáng)烈起來。P.301～P.302
繼承的準(zhǔn)據(jù)法一般應(yīng)適用于以下幾方面的問題：（一）繼承的開始和開始的原因。（二）什么樣的人能成為繼承人。（三）繼承財(cái)產(chǎn)的范圍及移轉(zhuǎn)權(quán)。（四）繼承開始的效力。（五）無人繼承的遺產(chǎn)歸屬。（多）P.303～P.304
中國尚無關(guān)于遺囑各種問題應(yīng)適用法律的任何規(guī)定，且亦不見相關(guān)司法解釋。P.305
中國立法對(duì)涉外財(cái)產(chǎn)繼承準(zhǔn)據(jù)法的選擇是采區(qū)別制的。中國目前還未參加任何有關(guān)繼承法律適用的國際公約。P.305
關(guān)于無人繼承財(cái)產(chǎn)（即所謂絕產(chǎn)）應(yīng)適用的法律，根據(jù)中國1985年《繼承法》第32條的規(guī)定，無人繼承又無人受贈(zèng)的遺產(chǎn)，歸國家所有；死者生前是集體所有制組織的成員的，歸該集體所有制組織所有。P.305
△1961年海牙《遺囑處分方式法律沖突公約》明確規(guī)定：不動(dòng)產(chǎn)遺囑方式，依財(cái)產(chǎn)所在地法；動(dòng)產(chǎn)遺囑方式，可依下列任一法律：（1）遺囑人立遺囑地法；（2）遺囑人立遺囑時(shí)或死亡時(shí)的國籍國法；（3）遺囑人立遺囑時(shí)或死亡時(shí)的住所地法；（4）遺囑人立遺囑時(shí)或死亡時(shí)的慣常居所地法。最后，公約在遺囑方式應(yīng)適用的法律上還允許采取公共秩序保留制度。P.306
《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》于1989年8月1日訂于海牙。公約對(duì)不屬于其調(diào)整范圍內(nèi)的事項(xiàng)作了明確規(guī)定，包括遺囑的方式、遺囑人的能力、夫妻財(cái)產(chǎn)制以及非依繼承方式獲得的財(cái)產(chǎn)權(quán)益等。P.307
《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》明確規(guī)定采用“同一制”。P.307
《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》規(guī)定了四個(gè)可適用的準(zhǔn)據(jù)法（被繼承人死亡時(shí)慣常居所地國家的法律，被繼承人本國法，被繼承人死亡時(shí)的本國法和被繼承人死亡時(shí)與其有更密切聯(lián)系的其他國家的法律）。但該“慣常居所”或應(yīng)同時(shí)在死者的國籍國內(nèi)，或于被繼承人臨死前至少已延續(xù)了五年以上的期限。P.308
《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》在遺產(chǎn)繼承中規(guī)定了意思自治原則。在一定情況下也可以對(duì)其遺產(chǎn)中的部分財(cái)產(chǎn)采分割制。公約接受轉(zhuǎn)致。P.308
《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》明確規(guī)定了被確定的準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍。首先，它不適用于遺囑方式，遺囑能力，與夫妻財(cái)產(chǎn)制有關(guān)的問題，以及與繼承無直接關(guān)系而產(chǎn)生或移轉(zhuǎn)的權(quán)利和財(cái)產(chǎn)，包括屬多人所有的共有財(cái)產(chǎn)、退休金、保險(xiǎn)合同及類似問題。（多）其次，它規(guī)定依該公約確定的準(zhǔn)據(jù)法不適用于解決繼承中：（1）繼承人和受遺贈(zèng)人的權(quán)利及其繼承份額和應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)，以及因死亡而產(chǎn)生的其他繼承權(quán)利；（2）取消繼承權(quán)，喪失繼承資格；（3）計(jì)算繼承份額時(shí)的比例及數(shù)額；（4）應(yīng)繼份、保留份和遺囑中的其他限制；（5）遺囑內(nèi)容的實(shí)質(zhì)效力。（多）P.309
第十六章 國際民事訴訟法
民事訴訟中的國際因素主要有：訴訟當(dāng)事人中有外國人；訴訟客體是涉外民事法律關(guān)系；引用的證據(jù)具有涉外因素；法院應(yīng)適用外國法作為案件的準(zhǔn)據(jù)法；訴訟請(qǐng)求是外國法院或其他機(jī)構(gòu)的判決在內(nèi)國的承認(rèn)或執(zhí)行；訴訟程序涉及的是國際司法協(xié)助問題等。P.311
國際民事訴訟法的淵源：（一）國內(nèi)立法。國際民事訴訟中的程序規(guī)則只適用法院地法。（二）國際條約。P.311
在對(duì)外國人的民事訴訟地位方面，當(dāng)今世界各國普遍采用國民待遇原則（單），根據(jù)有關(guān)國際條約的規(guī)定，均及于難民和無國籍人，一般也及于外國法人和其他組織。P.312
△在解決外國人的民事訴訟權(quán)利能力問題時(shí)，除了在總體上明確應(yīng)適用國民待遇外，還應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：（1）從原則上說，外國人的民事訴訟權(quán)利能力通常是要由他們的屬人法來決定的。（2）即使內(nèi)國從法律上對(duì)外國人的實(shí)體民事權(quán)利加以某些限制，但這些限制并不必然同時(shí)要及于外國人的民事訴訟權(quán)利能力。（3）現(xiàn)在已有越來越多的國際條約，明確約定相互對(duì)締約他方的公民和法人等的民事訴訟地位給予國民待遇。P.314
通常，各國在規(guī)定外國人的民事訴訟行為能力也是適用其屬人法的同時(shí)，往往還作補(bǔ)充規(guī)定：即如果根據(jù)法院地法，有關(guān)的外國人有民事訴訟行為能力則不問其屬人法規(guī)定如何，就認(rèn)為外國人有民事訴訟行為能力。P.314
中國的《民事訴訟法》及其他立法沒有直接對(duì)外國人的民事訴訟權(quán)利能力和民事訴訟行為能力的法律適用問題作出明確的規(guī)定。P.314
訴訟費(fèi)用擔(dān)保，通常是指外國人或在內(nèi)國未設(shè)有住所的人在內(nèi)國法院提起民事訴訟時(shí)，應(yīng)被告的請(qǐng)求或依內(nèi)國法律的規(guī)定，為防止其濫用訴訟權(quán)利，或防止其敗訴后不支付訴訟費(fèi)用，而由內(nèi)國法院責(zé)令原告提供的擔(dān)保。這種擔(dān)保制度中的訴訟費(fèi)用僅是指除了案件受理費(fèi)以外的為進(jìn)行訴訟所必需而應(yīng)由當(dāng)事人負(fù)擔(dān)的實(shí)際開支，諸如當(dāng)事人、證人、鑒定人、翻譯人員的差旅費(fèi)、出庭費(fèi)等。目前多數(shù)國家仍對(duì)未在國內(nèi)設(shè)立住所或在國內(nèi)沒有財(cái)產(chǎn)的原告要求提供此種擔(dān)保。P.315
對(duì)于訴訟費(fèi)用擔(dān)保問題，中國經(jīng)歷了從要求外國人提供擔(dān)保到實(shí)行在互惠前提下互免擔(dān)保的變遷過程。P.315～P.316
司法救助，也稱為訴訟救助或法律援助。司法救助的范圍要比訴訟費(fèi)用減免的范圍略大些。司法救助除了包括訴訟費(fèi)用減免之外，還包括其他費(fèi)用如執(zhí)行費(fèi)用、律師費(fèi)用的減免等（多）。根據(jù)1980年訂于海牙的《國際司法救助公約》的規(guī)定，司法救助的范圍還包括法律咨詢。P.316
一國法院在作出是否給予外國當(dāng)事人以司法救助時(shí)，通常要考慮下面幾方面因素：（1）當(dāng)事人確實(shí)沒有支付訴訟費(fèi)用的能力；（2）訴訟并非顯然無勝訴希望；（3）當(dāng)事人提出了訴訟費(fèi)用減免的申請(qǐng)；（4）外國當(dāng)事人國籍國跟內(nèi)國有條約關(guān)系或互惠關(guān)系的存在。P.317
中國對(duì)外國當(dāng)事人實(shí)行的是互惠的國民待遇原則，為此，外國籍當(dāng)事人交納訴訟費(fèi)用確有困難的，同樣可以向中國人民法院申請(qǐng)緩交、減交或者免交。P.318
各國一般都規(guī)定，外國當(dāng)事人如果想要委托律師代為訴訟行為，只能委托在法院地國執(zhí)業(yè)的律師擔(dān)任訴訟代理人。P.319
領(lǐng)事代理是指一個(gè)國家的領(lǐng)事可以根據(jù)有關(guān)國家的訴訟立法和有關(guān)國際條約的規(guī)定，在其轄區(qū)內(nèi)的駐在國法院依照職權(quán)代表派遣國國民或法人參與有關(guān)的訴訟，以保護(hù)派遣國國民或法人在駐在國的合法權(quán)益。1963年訂立的《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》就明確肯定了領(lǐng)事代理制度。P.319
中國《民事訴訟法》規(guī)定：外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院起訴、應(yīng)訴，需要委托律師代理訴訟的，必須委托中華人民共和國的律師。該法還規(guī)定：在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織委托中華人民共和國律師或者其他人代理訴訟，從中華人民共和國領(lǐng)域外寄交或者托交的授權(quán)委托書，應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國公證機(jī)關(guān)證明，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館認(rèn)證，或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)后，才具有效力。P.320
中國人民法院于1992年分布的《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》規(guī)定：涉外民事訴訟的外籍當(dāng)事人，可以委托本國人為訴訟代理人，也可以委托本國律師以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人；外國駐華使、領(lǐng)館官員，受本國公民的委托，可以以個(gè)人名義擔(dān)任訴訟代理人，但在訴訟中不享有外交特權(quán)和豁免權(quán)。涉外民事訴訟中，外國駐華使、領(lǐng)館授權(quán)其本館官員，在作為當(dāng)事人的本國國民不在中國領(lǐng)域內(nèi)的情況下，可以以外交代表身份為其本國國民在中國聘請(qǐng)中國律師或中國公民代理民事訴訟。P.320
行使國際民事管轄權(quán)的法律根據(jù)是國際條約和國內(nèi)立法。P.321
在國際民事訴訟中，管轄權(quán)問題有著十分重要的意義。首先，正確解決國際民事管轄權(quán)，關(guān)系到維護(hù)國家的主權(quán)，管轄權(quán)是國家主權(quán)在涉外民事司法程序中的必然延伸和表現(xiàn)。其次，正確解決國際民事管轄權(quán)，既關(guān)系到本國公民、法人乃至國家的民事權(quán)益得到及時(shí)、有效的保護(hù)，也關(guān)系到國家國際民商事交流的正常發(fā)展。第三，正確解決國際民事管轄權(quán)是進(jìn)行國際民事訴訟程序的前提。最后，正確解決國際民事管轄權(quán)，不但有利于訴訟當(dāng)事人雙方進(jìn)行訴訟活動(dòng)和法院的審判活動(dòng)，也有利于判決的域外承認(rèn)與執(zhí)行，推進(jìn)民商事領(lǐng)域的國際司法合作與協(xié)助。P.321
國際民事管轄權(quán)有直接管轄權(quán)和間接管轄權(quán)之分。P.321
△普通管轄又稱一般管轄，它是以被告住所或慣常居所、居所所在國為管轄依據(jù)的，實(shí)行的是通常所稱的“原告就被告原則”。特別管轄多為彌補(bǔ)普通管轄之不足或?qū)δ承┓N類的案件得作變通之處理而依住所之外的連結(jié)因素所定的管轄。P.322
△如果以法律直接規(guī)定和任意選擇為標(biāo)準(zhǔn)，國際民事管轄可分為專屬管轄和任意管轄以及排除管轄。P.323
△專屬管轄是指根據(jù)國際條約和國內(nèi)法的規(guī)定，對(duì)某些具有特別性質(zhì)的涉外民事案件強(qiáng)制規(guī)定只能由特定國家的內(nèi)國法院行使獨(dú)占排他的管轄，而不承認(rèn)任何其他國家的法院對(duì)此類涉外民事案件具有管轄權(quán)。P.323
△世界各國對(duì)涉及內(nèi)國國家的案件，應(yīng)適用國家安全法規(guī)的案件，以及涉及本國不動(dòng)產(chǎn)、國民身份及本國專利的案件等，往往要由自己的法院行使專屬管轄權(quán)。（多）P.323
△平行管轄，亦稱為任意管轄或選擇管轄，是指國家在主張對(duì)某些種類的涉外民事案件具有管轄權(quán)的同時(shí)，并不否認(rèn)外國法院對(duì)此類案件的管轄權(quán)。在平行管轄中，可由原告選擇向內(nèi)國或外國法院起訴。平行管轄多適用于連結(jié)因素復(fù)雜多樣的有關(guān)合同及財(cái)產(chǎn)糾紛的案件。P.323
△與專屬管轄相對(duì)立的是排除管轄。排除管轄是指根據(jù)國際條約和國內(nèi)法的規(guī)定，有關(guān)內(nèi)國法院得拒絕行使對(duì)某些涉外民事案件的管轄。P.323
△為求減少國際民事管轄權(quán)的積極沖突和消極沖突，促進(jìn)國際民事管轄權(quán)的協(xié)調(diào)，對(duì)專屬管轄與排除管轄的范圍宜盡可能縮小，同時(shí)擴(kuò)大平行管轄的范圍。P.323～P.324
△盡管國際社會(huì)普遍承認(rèn)協(xié)議管轄，但并不意味著所有類型的涉外民事案件的當(dāng)事人都可以通過協(xié)議選擇管轄法院。P.324
△協(xié)議管轄與應(yīng)訴管轄當(dāng)在第一審中作出，至于上訴審中當(dāng)事人則不能另行選擇其他國家的上訴法院。P.324
凡是涉外民事案件中的被告住所地在中國境內(nèi)，中國法院就有管轄權(quán)。如果被告的住所地同其經(jīng)常居住地不一致，只要其經(jīng)常居住地在中國境內(nèi)，中國法院也有管轄權(quán)。但是對(duì)不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人以及下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟則可由原告住所地以及原告經(jīng)常居住地的中國法院管轄。凡是被告在中國境內(nèi)有住所、營業(yè)所或設(shè)有常駐代表機(jī)構(gòu)的，或者被告在中國境內(nèi)有非爭(zhēng)議財(cái)產(chǎn)的，中國法院均可管轄。P.324～P.325
中國《民事訴訟法》就特別管轄作了詳細(xì)的規(guī)定：（1）因合同糾紛提起的訴訟，除被告住所地法院可管轄外，合同履行地法院也具有管轄權(quán)；（2）因保險(xiǎn)合同糾紛提起的訴訟，除被告住所地法院可管轄外，保險(xiǎn)標(biāo)的物所在地法院也具有管轄權(quán)；（3）因票據(jù)糾紛提起的訴訟，票據(jù)兌付地和被告住所地法院均可管轄；（4）因鐵路、公路、水上、航空運(yùn)輸和聯(lián)合運(yùn)輸合同糾紛提起的訴訟，運(yùn)輸始發(fā)地、目的地和被告住所地法院均可管轄；（5）因侵權(quán)提起的訴訟，侵權(quán)行為地和被告住所地法院均可管轄。而依中國的司法實(shí)踐，侵權(quán)行為地包括加害行為地和損害結(jié)果發(fā)生地；（6）因鐵路、公路、水上和航空事故請(qǐng)求損害賠償?shù)脑V訟，事故發(fā)生地、車輛或船舶最初到達(dá)地、加害船舶被扣留地及被告住所地法院均有管轄權(quán)；（7）因船舶碰撞或其他海事?lián)p害而提起的賠償訴訟，事故發(fā)生地、碰撞船舶最先到達(dá)地、加害船舶扣留地或被告住所地法院均有管轄權(quán)；（8）因海難救助費(fèi)用提起的訴訟，救助地、被救助船舶最初到達(dá)地法院均有管轄權(quán)；（9）因共同海損提起的訴訟，船舶最先到達(dá)地，共同海損理算地或航程終止地法院均有管轄權(quán)。P.325
中國《民事訴訟法》還就在中國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起的合同或財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的訴訟，規(guī)定中國法院可以行使管轄的多種連結(jié)因素，即如合同在中國領(lǐng)域內(nèi)簽訂或履行，或訴訟標(biāo)的物位于中國領(lǐng)域之內(nèi)，或被告在中國領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財(cái)產(chǎn)，或被告在中國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機(jī)構(gòu)，則合同簽訂地、合同履行地、標(biāo)的物所在地、可供扣押的財(cái)產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或代表機(jī)構(gòu)所在地人民法院均可行使管轄權(quán)。P.325～P.326
人民法院《關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》指出：涉及域名的侵權(quán)糾紛案件，由侵權(quán)行為地或者被告住所地的中級(jí)人民法院管轄。對(duì)難以確定侵權(quán)行為地和被告住所地的，原告發(fā)現(xiàn)該域名的計(jì)算機(jī)終端等設(shè)備所在地可以視為侵權(quán)行為地。涉外域名糾紛案件包括當(dāng)事人一方或者雙方是外國人、無國籍人、外國企業(yè)或組織、國際組織，或者域名注冊(cè)地在外國的域名糾紛案件。P.326
中國《海事訴訟特別程序法》規(guī)定了適用本法的法院為海事法院及其所在地的高級(jí)人民法院和人民法院。規(guī)定了海事侵權(quán)糾紛、海商合同糾紛以及法律規(guī)定的其他海事糾紛由海事法院受理。P.327
海事訴訟的地域管轄，原則上應(yīng)依照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定。但下列海事訴訟的地域管轄，依照以下規(guī)定：因海事侵權(quán)行為提起的訴訟，除依照《民事訴訟法》的規(guī)定外，還可以由船籍港所在地海事法院管轄；因海上運(yùn)輸合同糾紛提起的訴訟，除依照《民事訴訟法》的規(guī)定外，還可以由轉(zhuǎn)運(yùn)港所在地海事法院管轄；因海船租用合同糾紛提起的訴訟，由交船港、還船港、船籍港所在地、被告住所地海事法院管轄；因海上保賠合同糾紛提起的訴訟，由保賠標(biāo)的物所在地、事故發(fā)生地、被告住所地海事法院管轄；因海船的船員勞務(wù)合同糾紛提起的訴訟，由原告住所地、合同簽訂地、船員等船港或者離船港所在地、被告住所地海事法院管轄；因海事?lián)＜m紛提起的訴訟，由擔(dān)保物所在地、被告住所地海事法院管轄；因船舶抵押糾紛提起的訴訟，還可以由船籍港所在地海事法院管轄；因海船的船舶所有權(quán)、占有權(quán)、使用權(quán)、優(yōu)先權(quán)糾紛提起的訴訟，由船舶所在地、船籍港所在地、被告住所地海事法院管轄。P.327～P.328
△中國海事法院享有專屬管轄權(quán)的有：a、因沿海港口作業(yè)糾紛提起的訴訟，由港口所在地海事法院管轄；b、因船舶排放、泄漏、傾倒油類或者其他有害物質(zhì)，海上生產(chǎn)、作業(yè)或者拆船、修船作業(yè)造成海域污染損害提起的訴訟，由污染發(fā)生地、損害結(jié)果地或者采取預(yù)防污染措施地海事法院管轄；c、因在中華人民共和國領(lǐng)域和有管轄權(quán)的海域履行的海洋勘探開發(fā)合同糾紛提起的訴訟，由合同履行地海事法院管轄。P.328
海事糾紛的當(dāng)事人都是外國人、無國籍人、外國企業(yè)或者組織的，當(dāng)事人書面協(xié)議選擇中華人民共和國海事法院管轄的，即使與糾紛有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，中華人民共和國海事法院對(duì)該糾紛也具有管轄權(quán)。P.328
當(dāng)事人申請(qǐng)執(zhí)行海事仲裁裁決的，申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行外國法院判決、裁定以及國外海事仲裁裁決的，向被執(zhí)行者的財(cái)產(chǎn)所在地或者被執(zhí)行人住所地海事法院提出，被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地或者被執(zhí)行人住所地沒有海事法院的，向被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地或者被執(zhí)行人住所地的中級(jí)人民法院提出。P.328
當(dāng)事人申請(qǐng)認(rèn)定海上財(cái)產(chǎn)無主的，向財(cái)產(chǎn)所在地海事法院提出；申請(qǐng)因海上事故宣告死亡的，向處理海事事故主管機(jī)關(guān)所在地或者受理相關(guān)海事案件的海事法院提出。P.328
提單等提貨憑證持有人，因提貨憑證失控或者消滅，可以向貨物所在地海事法院申請(qǐng)公示催告。P.329
中國參加了1929年《統(tǒng)一國際航空運(yùn)輸某些規(guī)則的公約》。公約規(guī)定，承運(yùn)人對(duì)旅客因死亡、受傷或身體上的任何其他損害而產(chǎn)生的損失，對(duì)于任何已登記的行李或貨物因延誤而造成的損失承擔(dān)責(zé)任，因而一旦發(fā)生這些方面的追索損害賠償?shù)脑V訟，原告有權(quán)在一個(gè)締約國的領(lǐng)土內(nèi)，向承運(yùn)人住所地或其總管理機(jī)構(gòu)所在地或簽訂合同的機(jī)構(gòu)所在地法院提出，也可以向目的地法院提出。P.329
中國《民事訴訟法》規(guī)定涉外民事案件的第一審法院是基層人民法院，只有重大涉外民事案件的第一審才由中級(jí)人民法院管轄。P.329～P.330
人民法院于2002年2月25日發(fā)布了《關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定》，該規(guī)定于2002年3月1日起施行。它規(guī)定：第一審涉外民商事案件由下列人民法院管轄：（1）國務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院；（2）省會(huì)、自治區(qū)首府、直轄市所在地的中級(jí)人民法院；（3）經(jīng)濟(jì)特區(qū)、計(jì)劃單列市中級(jí)人民法院；（4）人民法院指定的其他中級(jí)人民法院；（5）人民法院。本規(guī)定適用于下列案件：（1）涉外合同和侵權(quán)糾紛案件；（2）信用證糾紛案件；（3）申請(qǐng)撤銷、承認(rèn)與強(qiáng)制執(zhí)行國際仲裁裁決的案件；（4）審查有關(guān)涉外民商事仲裁條款效力的案件；（5）申請(qǐng)承認(rèn)和強(qiáng)制執(zhí)行外國法院民商事判決、裁定的案件。P.330
平行訴訟在國際民事訴訟中較為常見，其有兩種基本的表現(xiàn)形態(tài)：其一為重復(fù)訴訟，其二為對(duì)抗訴訟。P.331
平行訴訟的發(fā)生，有其客觀原因與主觀原因，客觀原因主要是各國法律關(guān)于國際民事訴訟管轄權(quán)規(guī)定的不同。主觀原因是當(dāng)事人進(jìn)行挑選法院，即當(dāng)事人為取得對(duì)自己有利的某國法院判決或是為對(duì)抗對(duì)方當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求，而提起重復(fù)訴訟或?qū)乖V訟。P.331
英美法系國家采用的對(duì)平行訴訟的限制方法主要有：適用不方便法院原則與頒發(fā)禁訴命令。P.331
大陸法系國家以外國法院的判決是否可能在本國獲得承認(rèn)，作為限制本國法院的平行訴訟的條件，如果外國法院進(jìn)行的平行訴訟能產(chǎn)生在本國可以承認(rèn)的判決，則本國法院將終（中）止在本國的平行訴訟。P.332
人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》規(guī)定：中華人民共和國法院和外國法院都有管轄權(quán)的案件，一方當(dāng)事人向外國法院起訴，而另一方當(dāng)事人向中華人民共和國人民法院起訴的，人民法院可予受理。中國公民一方居住在國外，一方居住在國內(nèi)，不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟，國內(nèi)一方住所地的人民法院都有權(quán)管轄。P.332
國家及其財(cái)產(chǎn)享有豁免權(quán)是國際公法、也是國際民事訴訟法上的一項(xiàng)重要原則，它是指一個(gè)國家及其財(cái)產(chǎn)未經(jīng)該國明示同意不得在另一國家的法院被訴，其財(cái)產(chǎn)不得被另一國家扣押或用于強(qiáng)制執(zhí)行。國家豁免又稱主權(quán)豁免。P.333
國家及其財(cái)產(chǎn)豁免權(quán)的內(nèi)容一般包括以下幾個(gè)方面：（1）司法管轄豁免。（2）訴訟程序豁免。（3）強(qiáng)制執(zhí)行豁免。P.333
放棄豁免，一般認(rèn)為可以有以下幾種方式：（1）通過條約、契約中的有關(guān)條款，明示放棄豁免；（2）爭(zhēng)議發(fā)生后，雙方通過協(xié)議，明示放棄豁免；（3）主動(dòng)向他國法院起訴、應(yīng)訴或提出反訴，即默示放棄豁免（但采取的訴訟步驟或行為是為了提出豁免主張的，不得視為放棄豁免）。P.333
目前，國際社會(huì)已出現(xiàn)一種限制豁免（或職能豁免）的趨勢(shì)。這種理論認(rèn)為，國家只能對(duì)其主權(quán)行為或統(tǒng)治權(quán)行為享有豁免，而對(duì)其非主權(quán)行為或事務(wù)權(quán)行為不能享有豁免。目前，堅(jiān)持絕對(duì)豁免說的國家雖仍占多數(shù)，但主張限制豁免說的已在不斷增加。P.333～P.334
我們國家的理論與實(shí)踐雖尚未放棄“絕對(duì)豁免原則”，但也主張應(yīng)在堅(jiān)持國家主權(quán)原則的前提下，有關(guān)國家之間通過條約、協(xié)議可以自愿放棄國家及其財(cái)產(chǎn)的豁免權(quán)。P.334
△國家行為理論是指對(duì)一國制定的法令或在其領(lǐng)土內(nèi)實(shí)施的官方行為，其他國家的法院不得就其有效性進(jìn)行審判。P.334
簡(jiǎn)述國家行為理論與國家主權(quán)豁免原則的關(guān)系。P.334～P.335
國家行為理論與國家主權(quán)豁免原則之間，既有聯(lián)系也有區(qū)別。二者的聯(lián)系在于，它們都產(chǎn)生于國際法上的主權(quán)平等觀念，都尋求減少由于對(duì)外國政府的活動(dòng)進(jìn)行司法審查而導(dǎo)致的國際緊張關(guān)系。二者的區(qū)別在于，國家主權(quán)豁免是一種對(duì)管轄權(quán)的抗辯，只能由外國國家提出此類抗辯；而國家行為理論則是一種“可審判性原則”，是就一國法院對(duì)他國國家行為的合法性進(jìn)行審判提出的抗辯，既可以由外國國家提出，也可由私方當(dāng)事人提出。
按照國際法或有關(guān)協(xié)議，在國家間互惠的基礎(chǔ)上，為使一國外交代表在駐在國能夠有效地執(zhí)行任務(wù)，而由駐在國給予的特別權(quán)利和優(yōu)遇，即稱為外交特權(quán)與豁免。對(duì)于外交特權(quán)與豁免的理論根據(jù)，《維也納外交關(guān)系公約》主要采用職務(wù)需要說，但同時(shí)又結(jié)合考慮了代表性質(zhì)說。P.335
《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》規(guī)定，領(lǐng)事官員和領(lǐng)事館雇傭人員只有在與其公務(wù)行為有關(guān)的案件中才能享受接受國法院或行政機(jī)關(guān)的管轄豁免。但上述規(guī)定不適用于下列民事訴訟：（1）因領(lǐng)事官員或領(lǐng)事館雇員并未明示或默示以派遣國代表身份而訂立的契約所發(fā)生的訴訟；（2）第三者因車輛、船舶或航空器在接受國內(nèi)所造成的意外事故而要求賠償?shù)脑V訟。P.335
根據(jù)《外交特權(quán)與豁免條例》規(guī)定，外交代表享有民事管轄豁免和行政管轄豁免，但下列各項(xiàng)除外：（1）以私人身份進(jìn)行的遺產(chǎn)繼承的訴訟；（2）違反本條例第25條第3項(xiàng)規(guī)定在中國境內(nèi)從事公務(wù)范圍以外的職業(yè)或者商業(yè)活動(dòng)的訴訟。外交代表一般免受強(qiáng)制執(zhí)行，也無以證人身份作證的義務(wù)。根據(jù)該條例第15條規(guī)定，上述豁免可由派遣國政府明確表示放棄；外交代表和其他依法享有豁免的人，如果主動(dòng)向中國人民法院起訴，對(duì)與本訴直接有關(guān)的反訴，不得援用管轄豁免；放棄民事或行政管轄豁免的，不包括對(duì)判決的執(zhí)行也放棄豁免。放棄對(duì)判決執(zhí)行的豁免必須另作明確表示。P.336
根據(jù)《領(lǐng)事特權(quán)與豁免條例》規(guī)定，領(lǐng)事官員和領(lǐng)館行政技術(shù)人員執(zhí)行職務(wù)的行為享有司法和行政管轄豁免。但領(lǐng)事官員和領(lǐng)館行政技術(shù)人員享有的司法管轄豁免不適用于下列各項(xiàng)民事訴訟：（1）涉及未明示以派遣國代表身份所訂的契約的訴訟；（2）涉及在中國境內(nèi)的私有不動(dòng)產(chǎn)的訴訟；（3）以私人身份進(jìn)行的遺產(chǎn)繼承的訴訟；（4）因車輛、船舶或航空器在中國境內(nèi)造成的事故涉及損害賠償?shù)脑V訟。P.336
這里所講的國際組織是指在國際范圍內(nèi)從事活動(dòng)的由若干國家或政府通過條約設(shè)立并取得國際法人格的團(tuán)體。其中首推聯(lián)合國及其專門機(jī)構(gòu)這類政府間組織。在聯(lián)合國大會(huì)第一屆會(huì)議批準(zhǔn)的《聯(lián)合國特權(quán)及豁免公約》中，規(guī)定這些組織的資產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)，無論位于何地，也無論處于何控制下，都是享有絕對(duì)豁免的。P.336～P.337
中國《民事訴訟法》規(guī)定：被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的，人民法院應(yīng)當(dāng)將起訴狀副本送達(dá)被告，并通知被告在收到起訴狀副本后30日內(nèi)提出答辯狀。在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人，不服第一審人民法院判決、裁定的，有權(quán)在判決書、裁定書送達(dá)之日起30日內(nèi)提起上訴。被上訴人在收到上訴狀副本后，應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)提出答辯狀。P.337
對(duì)于訴訟時(shí)效的準(zhǔn)據(jù)法，各國通常都規(guī)定訴訟時(shí)效適用各該訴訟請(qǐng)求的準(zhǔn)據(jù)法，即依支配主債務(wù)的法律。P.338
中國人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》明確規(guī)定：涉外民事法律關(guān)系的訴訟時(shí)效，依沖突規(guī)范確定的民事法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法確定。P.338～P.339
1974年《聯(lián)合國國際貨物買賣時(shí)效期限公約》規(guī)定國際貨物買賣合同的時(shí)效期限為4年。P.339
財(cái)產(chǎn)保全是指法院在判決作出之前為保證將來判決的執(zhí)行而應(yīng)當(dāng)事人的申請(qǐng)或者依職權(quán)對(duì)有關(guān)當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)所采取的一種強(qiáng)制措施。P.339
中國《民事訴訟法》規(guī)定：在國際民事訴訟中，財(cái)產(chǎn)保全只能基于當(dāng)事人申請(qǐng)或者在起訴前基于利害關(guān)系人的申請(qǐng)而由人民法院裁定實(shí)施，人民法院并不依職權(quán)主動(dòng)采取財(cái)產(chǎn)保全措施。P.339
中國《民事訴訟法》規(guī)定：申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全的申請(qǐng)人也應(yīng)提供擔(dān)保，拒絕提供擔(dān)保的，人民法院駁回其申請(qǐng)。P.339
在國際海事訴訟中，常允許海事請(qǐng)求權(quán)人申請(qǐng)?jiān)V前扣押財(cái)產(chǎn)，這還常是有關(guān)法院取得案件管轄權(quán)的手段之一。P.340
中國《海事訴訟特別程序法》對(duì)海事請(qǐng)求保全作了規(guī)定：海事請(qǐng)求保全是指海事法院根據(jù)海事請(qǐng)求人的申請(qǐng)，為保障其海事請(qǐng)求的實(shí)現(xiàn)，對(duì)被請(qǐng)求人的財(cái)產(chǎn)所采取的強(qiáng)制措施。當(dāng)事人在起訴前申請(qǐng)海事請(qǐng)求保全，應(yīng)當(dāng)向被保全的財(cái)產(chǎn)所在地海事法院提出。海事請(qǐng)求保全不受當(dāng)事人之間關(guān)于該海事請(qǐng)求的訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的約束。海事請(qǐng)求人申請(qǐng)海事請(qǐng)求保全，應(yīng)當(dāng)向海事法院提交書面申請(qǐng)。海事法院接受申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在48小時(shí)內(nèi)作出裁定。當(dāng)事人對(duì)裁定不服的，可以在收到裁定書之日起5日內(nèi)申請(qǐng)復(fù)議一次。海事請(qǐng)求人在本法規(guī)定的期間內(nèi)（扣押船舶的為30日，扣押船載貨物的為15日），未提起訴訟或者未按照仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁的，海事法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)解除保全或者返還擔(dān)保。P.340
中國《民事訴訟法》沒有對(duì)訴前證據(jù)保全作出規(guī)定。中國《海事訴訟特別程序法》規(guī)定了訴前證據(jù)保全和訴訟中證據(jù)保全程序。規(guī)定，海事證據(jù)保全是指海事法院根據(jù)海事請(qǐng)求人的申請(qǐng)，對(duì)有關(guān)海事請(qǐng)求的證據(jù)予以提取、保存或者封存的強(qiáng)制措施。P.341
海事強(qiáng)制令是指海事法院根據(jù)請(qǐng)求人的申請(qǐng)，為使其合法權(quán)益免受侵害，責(zé)令被請(qǐng)求人作為或者不作為的強(qiáng)制措施。海事法院接受申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在48小時(shí)內(nèi)作出裁定。P.341
國際司法協(xié)助，一般是指一國法院或其他主管機(jī)關(guān)，根據(jù)另一國法院或其他主管機(jī)關(guān)或有關(guān)當(dāng)事人的請(qǐng)求，代為或協(xié)助執(zhí)行與訴訟有關(guān)的某些司法行為。P.341～P.342
從司法協(xié)助的內(nèi)容或范圍來看，有狹義和廣義兩種主張。持狹義觀點(diǎn)的認(rèn)為，司法協(xié)助僅限于兩國之間送達(dá)訴訟文書、代為詢問當(dāng)事人和證人以及收集證據(jù)。（多）英美國家、德國和日本的學(xué)者多持此種狹義觀點(diǎn)。持廣義觀點(diǎn)的認(rèn)為，司法協(xié)助還應(yīng)包括外國法院判決和外國仲裁機(jī)構(gòu)裁決的承認(rèn)與執(zhí)行。法國和中國持廣義觀點(diǎn)。P.342
根據(jù)國際社會(huì)的一般看法，存在條約或互惠關(guān)系是進(jìn)行司法協(xié)助的依據(jù)或前提。P.342
依中國《民事訴訟法》規(guī)定，如果沒有條約關(guān)系，請(qǐng)求和提供司法協(xié)助的，應(yīng)通過外交途徑進(jìn)行。P.342
人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》規(guī)定：當(dāng)事人向中華人民共和國有管轄權(quán)的中級(jí)人民法院申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定的，如果該法院所在國與中華人民共和國沒有締結(jié)或者共同參加國際條約，也沒有互惠關(guān)系的，當(dāng)事人可以向人民法院起訴，由有管轄權(quán)的人民法院作出判決，予以執(zhí)行。P.342～P.343
對(duì)通過司法協(xié)助行為應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法，各國國內(nèi)法和司法協(xié)助條約多規(guī)定為被請(qǐng)求國法律。P.343
在司法協(xié)助中，如果請(qǐng)求國提出的進(jìn)行司法協(xié)助的事項(xiàng)跟被請(qǐng)求國的公共秩序相抵觸，被請(qǐng)求國有權(quán)拒絕提供司法協(xié)助。P.343
司法協(xié)助的中央機(jī)關(guān)，是指一國根據(jù)本國締結(jié)或參加的國際條約的規(guī)定而指定或建立的在司法協(xié)助中起聯(lián)系或轉(zhuǎn)遞作用的機(jī)關(guān)。P.343
中華人民共和國司法部為中央機(jī)關(guān)和有權(quán)接收外國通過領(lǐng)事途徑轉(zhuǎn)遞的文書的機(jī)關(guān)。但中國跟外國締結(jié)的雙邊司法協(xié)助條約指定何者為中央機(jī)關(guān)有以下三種情形：（1）指定司法部為中國的中央機(jī)關(guān)。（2）同時(shí)指定司法部和人民法院為中國方面的中央機(jī)關(guān)。（3）同時(shí)指定司法部和人民檢察院為中國方面的中央機(jī)關(guān)。P.344
司法文書的域外送達(dá)是通過以下兩種途徑來進(jìn)行的：其一是直接送達(dá)，即由內(nèi)國法院根據(jù)內(nèi)國法律和國際條約的有關(guān)規(guī)定通過一定的方式直接送達(dá)；其二是間接送達(dá)，即由內(nèi)國法院根據(jù)內(nèi)國法律和國際條約的有關(guān)規(guī)定通過一定的途徑委托外國的中央機(jī)關(guān)代為送達(dá)。后一種方法是通過國際司法協(xié)助的途徑來進(jìn)行送達(dá)。P.345
直接送達(dá)的方式，大概有以下幾種：1、外交代表或領(lǐng)事送達(dá)。采用這種方式進(jìn)行域外送達(dá)的對(duì)象只能是所屬國國民，并且不能采取強(qiáng)制措施。2、郵寄送達(dá)。3、個(gè)人送達(dá)。一般為英美法系各國所承認(rèn)和采用。4、公告送達(dá)。5、按當(dāng)事人協(xié)商的方式送達(dá)。這是英美法系國家所采用的一種送達(dá)方式。P.345～P.346
間接送達(dá)必須按照雙方共同締結(jié)或參加的雙邊或多邊條約的規(guī)定，通過締約國的中央機(jī)關(guān)來進(jìn)行。1、司法協(xié)助請(qǐng)求的提出。（1）有權(quán)提出請(qǐng)求的機(jī)關(guān)和人員。有權(quán)向外國提出請(qǐng)求的主體只能是法院。（2）提出請(qǐng)求的途徑。中國法院向外國提出文書送達(dá)請(qǐng)求，應(yīng)通過統(tǒng)一的途徑提出，即：有關(guān)中級(jí)人民法院或?qū)ｉT人民法院應(yīng)將請(qǐng)求書和所送司法文書送有關(guān)高級(jí)人民法院轉(zhuǎn)人民法院，由人民法院送我國駐該國使館轉(zhuǎn)送給該國指定的中央機(jī)關(guān)。（3）請(qǐng)求書的格式和要求。2、司法協(xié)助請(qǐng)求的執(zhí)行。主要有三種方式：（1）正式送達(dá)。（2）特定方式送達(dá)。（3）非正式遞交。3、送達(dá)結(jié)果的通知。4、費(fèi)用的承擔(dān)。5、對(duì)送達(dá)請(qǐng)求的異議和拒絕。（1）地址不詳。（2）請(qǐng)求書不符合要求。（3）執(zhí)行請(qǐng)求將有損于被請(qǐng)求國的公共秩序。P.346～P.348
中國《民事訴訟法》規(guī)定，人民法院對(duì)在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人送達(dá)訴訟文書，可以采用下列七種方式：（1）依照受送達(dá)人所在國與中華人民共和國締結(jié)或者共同參加的國際條約中規(guī)定的方式送達(dá)；（2）通過外交途徑送達(dá)；（3）對(duì)具有中華人民共和國國籍的受送達(dá)人，可以委托中華人民共和國駐受送達(dá)人所在國的使領(lǐng)館代為送達(dá)；（4）向受送達(dá)人委托的有權(quán)代其接受送達(dá)的訴訟代理人送達(dá)；（5）向受送達(dá)人在中國設(shè)立的代表機(jī)構(gòu)送達(dá)，或者向受送達(dá)人在中國設(shè)立的并有權(quán)接受送達(dá)的分支機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人送達(dá)；（6）郵寄送達(dá)。受送達(dá)人所在國的法律允許郵寄送達(dá)的，可以郵寄送達(dá)。自郵寄之日起滿六個(gè)月，送達(dá)回證沒有退回，但根據(jù)各種情況足以認(rèn)定已經(jīng)送達(dá)的，期間屆滿之日視為送達(dá)；（7）公告送達(dá)。不能用上述方式送達(dá)的，公告期間為自公告之日起滿六個(gè)月。P.348～P.349
內(nèi)地法院和香港特別行政區(qū)法院委托送達(dá)司法文書的，均須通過各高級(jí)人民法院和香港特別行政區(qū)高等法院進(jìn)行。P.350
1954年3月1日訂于海牙的《民事訴訟程序公約》已適用于中國澳門，但中國未加入。中國已于1997年7月3日加入《關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約》，公約自1998年2月6日起對(duì)我國生效。P.351～P.352
由于各國法律的差異，關(guān)于調(diào)查取證的范圍，有關(guān)國際條約和雙邊司法協(xié)助條約或協(xié)定通常都不作明確規(guī)定。P.352
間接取證采用請(qǐng)求書的方式，在有的國家又叫囑托書方式。P.352
1、領(lǐng)事取證，指一國法院通過該國的領(lǐng)事或外交人員在其駐在國直接調(diào)取證據(jù)。有兩種情形，一是對(duì)本國公民取證，二是對(duì)駐在國公民或第三國公民取證。中國規(guī)定領(lǐng)事取證的對(duì)象局限于領(lǐng)事所屬國公民而不允許外國領(lǐng)事在中國境內(nèi)向中國公民或第三國公民取證，并且不得采取強(qiáng)制措施。2、特派員取證。3、當(dāng)事人或訴訟代理人自行取證。4、請(qǐng)求書方式。是大多數(shù)國家普遍采用的一種域外取證方式。P.352～P.354
在中國，關(guān)于域外取證的規(guī)范，其一是規(guī)定在國內(nèi)法中。其二是規(guī)定在中國跟外國締結(jié)的雙邊司法協(xié)助條約中。其三是1998年對(duì)中國生效的1970年海牙《關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約》。P.354～P.355
在國際民事訴訟法中，或者說在國際民事司法協(xié)助中，外國法院判決是有特定含義的，一般是指非內(nèi)國法院根據(jù)查明的案件事實(shí)和有關(guān)法律規(guī)定，對(duì)當(dāng)事人之間有關(guān)民事權(quán)利義務(wù)的爭(zhēng)議，或者申請(qǐng)人提出的申請(qǐng)，作出的具有強(qiáng)制拘束力的裁判。P.355
承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決的法律依據(jù)，普遍的實(shí)踐是根據(jù)條約或互惠，可委托或協(xié)助他國法院加以執(zhí)行。P.356
簡(jiǎn)述承認(rèn)外國法院判決與執(zhí)行外國法院判決的關(guān)系。P.356～P.357
承認(rèn)外國法院判決與執(zhí)行外國法院判決，是既有區(qū)別又有聯(lián)系的。承認(rèn)外國法院判決，意味著外國法院判決取得了與內(nèi)國法院判決同等的法律效力，其法律后果是，如果在內(nèi)國境內(nèi)他人就與外國法院判決相同的事項(xiàng)，提出與該判決內(nèi)容不同的請(qǐng)求，可以用該判決作為對(duì)抗他人的理由。而執(zhí)行外國法院判決不但要求承認(rèn)外國法院判決在內(nèi)國的法律效力，而且就其應(yīng)該執(zhí)行的部分，通過適當(dāng)程序付諸執(zhí)行，其法律后果是使外國法院判決中具有財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的部分得到實(shí)現(xiàn)。承認(rèn)外國法院判決是執(zhí)行外國法院判決的先決條件，執(zhí)行外國法院判決是承認(rèn)外國法院判決的結(jié)果。承認(rèn)外國法院判決也并非一定導(dǎo)致執(zhí)行判決。
承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決的一般條件：（一）請(qǐng)求承認(rèn)與執(zhí)行的必須是民事判決。（二）原判決國法院必須具有合法的管轄權(quán)。（三）外國法院判決已經(jīng)生效或具有執(zhí)行力。（四）外國法院進(jìn)行的訴訟程序是公正的。（五）外國法院判決必須合法取得。（六）不存在“訴訟競(jìng)合”。（七）承認(rèn)與執(zhí)行外國判決不違背內(nèi)國公共秩序。P.357～P.360
依中國法律和對(duì)外締結(jié)的雙邊司法協(xié)助條約或協(xié)定的規(guī)定，申請(qǐng)承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決，除請(qǐng)求書外，提出還應(yīng)提供：第一，經(jīng)法院證明無誤的判決副本，如果副本中沒有明確指出判決已生效和可以執(zhí)行，還應(yīng)附有法院為此出具的證明書；第二，證明未出庭的當(dāng)事人已經(jīng)合法傳喚或在其沒有訴訟行為能力時(shí)已得到適當(dāng)代理的證明書；第三，請(qǐng)求書和上述第1項(xiàng)、第2項(xiàng)所指文件的經(jīng)證明無誤的被請(qǐng)求方文字或雙方認(rèn)可的第三國文字的譯本。P.361
對(duì)請(qǐng)求承認(rèn)與執(zhí)行的外國法院判決的審查，國際上有實(shí)質(zhì)性審查和形式性審查兩種不同的方式。P.361
△一國法院在承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決時(shí)，大致可以分為如下幾種。1、執(zhí)行令程序。以法國、德國和俄羅斯為代表的大陸法系國家一般采此程序。有關(guān)的內(nèi)國法院受理了承認(rèn)與執(zhí)行某一外國法院判決的請(qǐng)求以后，先對(duì)該外國法院判決進(jìn)行審查，如果符合內(nèi)國法所規(guī)定的有關(guān)條件，即由該內(nèi)國法院作出一個(gè)裁定，并發(fā)給執(zhí)行令，從而賦予該外國法院判決與內(nèi)國法院判決同等的效力，并按照?qǐng)?zhí)行本國法院判決的同樣程序予以執(zhí)行。2、登記程序和重新審理程序。以英、美為代表的普通法系國家一般采此程序。P.361～P.362
關(guān)于中國人民法院和外國法院相互承認(rèn)和執(zhí)行判決的制度，中國1991年《民事訴訟法》第266條、第267條和第268條作了三項(xiàng)原則規(guī)定，即：人民法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定、如果被執(zhí)行人或者其財(cái)產(chǎn)不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，當(dāng)事人請(qǐng)求執(zhí)行的，可以由當(dāng)事人直接向有管轄權(quán)的外國法院申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行，也可以由人民法院依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定，或者按照互惠原則，請(qǐng)求外國法院承認(rèn)和執(zhí)行。（第266條）外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定，需要中華人民共和國法院承認(rèn)和執(zhí)行，可以由當(dāng)事人直接向中華人民共和國有管轄權(quán)的中級(jí)人民法院申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行，也可以由外國法院依照該國與中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定，或者按照互惠原則，請(qǐng)求人民法院承認(rèn)和執(zhí)行。（第267條）人民法院對(duì)申請(qǐng)或請(qǐng)求承認(rèn)和執(zhí)行的外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定，依照中華人民共和國締結(jié)或參加的國際條約，或按照互惠原則進(jìn)行審查后，認(rèn)為不違反中華人民共和國法律的基本原則或者不危害國家主權(quán)、安全、社會(huì)公共利益的，裁定承認(rèn)其效力，需要執(zhí)行的，發(fā)出執(zhí)行令，依照本法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家主權(quán)、安全、社會(huì)公共利益的，不予承認(rèn)和執(zhí)行。（第268條）P.362～P.363
中國對(duì)外國法院的離婚判決的承認(rèn)，以裁定方式作出。P.366
中國臺(tái)灣地區(qū)1992年7月31日頒布的《臺(tái)灣地區(qū)與大陸地區(qū)人民關(guān)系條例》對(duì)中國內(nèi)地法院民商事判決在臺(tái)灣的承認(rèn)和執(zhí)行作了規(guī)定。在大陸地區(qū)作成之民事確定裁判、民事仲裁判斷，不違背臺(tái)灣地區(qū)公共秩序或善良風(fēng)俗者，得申請(qǐng)法院裁定認(rèn)可。前項(xiàng)經(jīng)法院裁定認(rèn)可之判決或判斷，以給付為內(nèi)容者得為執(zhí)行名義。P.367
人民法院審查認(rèn)可臺(tái)灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的申請(qǐng)，由審判員組成合議庭進(jìn)行。P.368