招標投標的概念和性質(zhì)

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(一)招標投標的概念
    建設(shè)工程招標是指招標人在發(fā)包建設(shè)項目之前,公開招標或邀請投標人,根據(jù)招標人的意圖和要求提出報價,擇日當(dāng)場開標,以便從中擇優(yōu)選定中標人的一種經(jīng)濟活動。
    建設(shè)工程投標是工程招標的對稱概念,指具有合法資格和能力的投標人根據(jù)招標條件,經(jīng)過初步研究和估算,在指定期限內(nèi)填寫標書,提出報價,并等候開標,決定能否中標的經(jīng)濟活動。
    從法律意義上講,建設(shè)工程招標一般是建設(shè)單位(或業(yè)主)就擬建的工程發(fā)布通告,用法定方式吸引建設(shè)項目的承包單位參加競爭,進而通過法定程序從中選擇條件優(yōu)越者來完成工程建設(shè)任務(wù)的法律行為。建設(shè)工程投標一般是經(jīng)過特定審查而獲得投標資格的建設(shè)項目承包單位,按照招標文件的要求,在規(guī)定的時間內(nèi)向招標單位填報投標書,并爭取中 標的法律行為。
    (二)招標投標的性質(zhì)
    我國法學(xué)界一般認為,建設(shè)工程招標是要約邀請,而投標是要約,中標通知書是承諾。我國《合同法》也明確規(guī)定,招標公告是要約邀請。也就是說,招標實際上是邀請投標人對其提出要約(即報價),屬于要約邀請。投標則是一種要約,它符合要約的所有條件,如具有締結(jié)合同的主觀目的;一旦中標,投標人將受投標書的約束;投標書的內(nèi)容具有足以使合同成立的主要條件等。招標人向中標的投標人發(fā)出的中標通知書,則是招標人同意接受中標的投標人的投標條件,即同意接受該投標人的要約的意思表示,應(yīng)屬于承諾。
    (三)招標投標的意義和內(nèi)容
    實行建設(shè)項目的招標投標是我國建筑市場趨向規(guī)范化、完善化的重要舉措,對于擇優(yōu)選擇承包單位、全面降低工程造價,進而使工程造價得到合理有效的控制,具有十分重要的意義,具體表現(xiàn)在:
    (1)實行建設(shè)項目的招標投標基本形成了由市場定價的價格機制,使工程價格更加趨于合理。其最明顯的表現(xiàn)是若干投標人之間出現(xiàn)激烈競爭(相互競標),這種市場競爭最直接、最集中的表現(xiàn)就是在價格上的競爭。通過競爭確定出工程價格,使其趨于合理或下降,這將有利于節(jié)約投資、提高投資效益。
    (2)實行建設(shè)項目的招標投標能夠不斷降低社會平均勞動消耗水平,使工程價格得到有效控制。在建筑市場中,不同投標者的個別勞動消耗水平是有差異的。通過推行招標投標,最終是那些個別勞動消耗水平最低或接近最低的投標者獲勝,這樣便實現(xiàn)了生產(chǎn)力資源較優(yōu)配置,也對不同投標者實行了優(yōu)勝劣汰。面對激烈競爭的壓力,為了自身的生存與發(fā)展,每個投標者都必須切實在降低自己個別勞動消耗水平上下工夫,這樣將逐步而全面地降低社會平均勞動消耗水平,使工程價格更為合理。
    (3)實行建設(shè)項目的招標投標便于供求雙方更好地相互選擇,使工程價格更加符合價值基礎(chǔ),進而更好地控制工程造價。由于供求雙方各自出發(fā)點不同,存在利益矛盾,因而單純采用“一對一”的選擇方式,成功的可能性較小。采用招投標方式就為供求雙方在較大范圍內(nèi)進行相互選擇創(chuàng)造了條件,為需求者(如建設(shè)單位、業(yè)主)與供給者(如勘察設(shè)計單位、施工企業(yè))在點上結(jié)合提供了可能。需求者對供給者選擇(即建設(shè)單位、業(yè)主對勘察設(shè)計單位和施工單位的選擇)的基本出發(fā)點是“擇優(yōu)選擇”,即選擇那些報價較低、工期較短、具有良好業(yè)績和管理水平的供給者,這樣即為合理控制工程造價奠定了基礎(chǔ)。
    (4)實行建設(shè)項目的招標投標有利于規(guī)范價格行為,使公開、公平、公正的原則得以貫徹。我國招投標活動有特定的機構(gòu)進行管理,有嚴格的程序必須遵循,有高素質(zhì)的專家支持系統(tǒng)、工程技術(shù)人員的群體評估與決策,能夠避免盲目過度的競爭和營私舞弊現(xiàn)象的發(fā)生,對建筑領(lǐng)域中的腐敗現(xiàn)象也是強有力的遏制,使價格形成過程變得透明而較為規(guī)范。
    (5)實行建設(shè)項目的招標投標能夠減少交易費用,節(jié)省人力、物力、財力,進而使工程造價有所降低。我國目前從招標、投標、開標、評標直至定標,均在統(tǒng)一的建筑市場中進行,并有較完善的一些法律、法規(guī)規(guī)定,已進入制度化操作。招投標中,若干投標人在同一時間、地點報價競爭,在專家支持系統(tǒng)的評估下,以群體決策方式確定中標者,必然減少交易過程的費用,這本身就意味著招標人收益的增加,對工程造價必然產(chǎn)生積極的影響。
    建設(shè)項目招標投標活動包含的內(nèi)容十分廣泛,具體說包括建設(shè)項目強制招標的范圍、建設(shè)項目招標的種類與方式、建設(shè)項目招標的程序、建設(shè)項目招標投標文件的編制、標底編制與審查、投標報價以及開標、評標、定標等。所有這些環(huán)節(jié)的工作均應(yīng)按照國家有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定認真執(zhí)行并落實。
    (四)我國招標投標的法律、法規(guī)框架
    我國招標投標制度是伴隨著改革開放而逐步建立并完善的。1984年,國家計委、城鄉(xiāng)建設(shè)環(huán)境保護部聯(lián)合下發(fā)了《建設(shè)工程招標投標暫行規(guī)定》,倡導(dǎo)實行建設(shè)工程招投標,我國由此開始推行招投標制度。
    1991年11月21日建設(shè)部、國家工商行政管理局聯(lián)合下發(fā)《建筑市場管理規(guī)定》,明確提出加強發(fā)包管理和承包管理,其中發(fā)包管理主要是指工程報建制度與招標制度。在整頓建筑市場的同時,建設(shè)部還與國家工商行政管理局一起制訂了《施工合同示范文本》及其管理辦法,于1991年頒發(fā),以指導(dǎo)工程合同的管理。1992年12月30日,建設(shè)部頒發(fā)了《工程建設(shè)施工招標投標管理辦法》。
    1994年12月16日建設(shè)部、國家體改委再次發(fā)出《全面深化建筑市場體制改革的意見》,強調(diào)了建筑市場管理環(huán)境的治理。文中明確提出大力推行招標投標,強化市場競爭機制。此后,各地也紛紛制訂了各自的實施細則,使我國的工程招投標制度趨于完善。
    1999年3月15日全國人大通過了《中華人民共和國合同法》,并于同年10月1日起生效實施,由于招標投標是合同訂立過程中的兩個階段,因此,該法對招標投標制度產(chǎn)生了重要的影響。1999年8月30日全國人大常委會通過了《中華人民共和國招標投標法》,并于2000年1月1日起施行。這部法律基本上是針對建設(shè)工程發(fā)包活動而言的,其中大量采用了國際慣例或通用做法。
    2000年5月1日,國家計委發(fā)布了《工程建設(shè)項目招標范圍的規(guī)模標準規(guī)定》;2000年7月1日國家計委又發(fā)布了《工程建設(shè)項目自行招標試行辦法》和《招標公告發(fā)布暫行辦法》。
    2001年7月5日原國家計委等七部委聯(lián)合發(fā)布《評標委員會和評標辦法暫行規(guī)定》。其中有三個重大突破:關(guān)于低于成本價的認定標準;關(guān)于中標人的確定條件;關(guān)于中標。在這里第一次明確了中標的原則。這與國際慣例是接軌的。在這一時期,建設(shè)部也連續(xù)頒布了第79號令《工程建設(shè)項目招標代理機構(gòu)資格認定辦法》、第89號令《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工招標投標管理辦法》以及《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工招標文件范本》(2003年1月1日施行)、第107號令《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》(2001年11月)等,對招投標活動及其承發(fā)包中的計價工作做出進一步的規(guī)范。