第三章合同之債的保全
一、債的保全的概念和特征
（一）概念
債的保全是債權(quán)人為了確保其債權(quán)的實(shí)現(xiàn)而采取的防止債務(wù)人的責(zé)任財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少的法律措施。債的保全措施有代位權(quán)與撤銷(xiāo)權(quán)兩項(xiàng)。
（二）特征
1、債的保全的目的在于防止債務(wù)人責(zé)任財(cái)產(chǎn)的不當(dāng)減少。
責(zé)任財(cái)產(chǎn)是指?jìng)鶆?wù)人用以清償其債務(wù)的全部財(cái)產(chǎn)的總和，其與自由財(cái)產(chǎn)相對(duì)立。所謂自由財(cái)產(chǎn)是指專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的財(cái)產(chǎn)，法院不得扣押和強(qiáng)制執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)。
2、債的保全是債的對(duì)外效力之一，債權(quán)人撤銷(xiāo)權(quán)和代位權(quán)均涉及到債務(wù)人之外的第三人的利益。
二、債權(quán)人的代位權(quán)
（一）代位權(quán)的概念
代位權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人的權(quán)利而有害于債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，可以自己的名義行使債務(wù)人之權(quán)利的權(quán)利。
（二）代位權(quán)的構(gòu)成要件
1、債權(quán)人與債務(wù)人之間須有合法的債權(quán)債務(wù)關(guān)系在。
2、須債權(quán)人與債務(wù)之間的債務(wù)及債務(wù)人與第三人（次債務(wù)人）之間的債權(quán)均到清償期。
3、須債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人的權(quán)利權(quán)利
所謂怠于行使權(quán)利，是指能夠行使權(quán)利而不行使。若債務(wù)人不能行使、或者雖然行使但無(wú)結(jié)果債權(quán)人均不得行使代位權(quán)
4、須債務(wù)人怠于行使權(quán)利的行為有害于債權(quán)人的債權(quán)
所謂有害于債權(quán)人的債權(quán)乃是指由于債務(wù)人不行使對(duì)次債務(wù)人的權(quán)利直接導(dǎo)致債務(wù)人不能履行對(duì)債權(quán)人的債權(quán)。若債務(wù)人能夠履行其對(duì)債權(quán)人的債務(wù)僅是不愿意履行，此時(shí)債權(quán)人只能訴請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行而不得行使代位權(quán)。
（三）代位權(quán)的行使
１、債權(quán)人以自己的名義行使債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人的權(quán)利。
２、債權(quán)人代位權(quán)必須通過(guò)訴訟程序行使。
（1）管轄法院
人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬返冢保礂l規(guī)定，債權(quán)人依照合同法第７３條的規(guī)定提出代位權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。
（2）當(dāng)事人的訴訟地位
人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬返冢保稐l規(guī)定，債權(quán)人以次債務(wù)人為被告向人民法院年起代位權(quán)訴訟，未將債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人。
３、債權(quán)人代位權(quán)行使的范圍，以保全債權(quán)的必要范圍為限。
（四）代位權(quán)行使的效力
１、債權(quán)人向次債務(wù)人提起的代位訴訟經(jīng)人民法院審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅。
2、次債務(wù)人可以向債權(quán)人主張自己對(duì)債務(wù)人的一切抗辯。
3、在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。
4、債權(quán)人只能在本人債權(quán)額內(nèi)提起代位權(quán)訴訟，也不得超出債務(wù)人權(quán)利的范圍。
三、債權(quán)人的撤銷(xiāo)權(quán)
（一）概念
撤銷(xiāo)權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人實(shí)施了減少其責(zé)任財(cái)產(chǎn)的處分行為而有害于債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，債權(quán)人可依法請(qǐng)求法院撤銷(xiāo)債務(wù)人所實(shí)施之行為的權(quán)利。
（二）構(gòu)成要件
1、客觀要件
（1）債務(wù)人實(shí)施了減少財(cái)產(chǎn)的處分行為。減少財(cái)產(chǎn)的行為包括無(wú)償行為和有償?shù)菂s使總財(cái)產(chǎn)減少的行為，如非正常壓價(jià)行為。這些行為主要包括：贈(zèng)與他人財(cái)產(chǎn)、非正常壓價(jià)、為原先沒(méi)有擔(dān)保的債務(wù)提供擔(dān)保、放棄債權(quán)等。
（2）該減少財(cái)產(chǎn)的行為損害了債權(quán)人的債權(quán)。
（3）該減少財(cái)產(chǎn)的行為必須是純粹財(cái)產(chǎn)行為，身份行為即使導(dǎo)致債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)減少也不能進(jìn)行撤銷(xiāo)。
（4）該減少財(cái)產(chǎn)行為必須已經(jīng)發(fā)生法律效力。
2、主觀要件
（1）對(duì)于無(wú)償行為無(wú)須主觀要件
（2）有償行為，必須債務(wù)人和第三人有詐害債權(quán)的惡意，即明知該減少財(cái)產(chǎn)的行為有損債權(quán)人的債權(quán)仍然實(shí)施。
（三）撤銷(xiāo)權(quán)的行使
1、債權(quán)人撤銷(xiāo)權(quán)由債權(quán)人以自己的名義通過(guò)訴訟方式行使。
2、債權(quán)人依照合同法第７４條規(guī)定提起撤銷(xiāo)權(quán)訴訟時(shí)，只以債務(wù)人為被告，未將受益人或受讓人列為第三人的，人民法院可以追加該受益人或受讓人為第三人。
1、銷(xiāo)權(quán)在行使范圍上，以保全債權(quán)人的債權(quán)為限。
4、除斥期間，撤銷(xiāo)權(quán)應(yīng)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起１年內(nèi)行使，自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起５年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)的，該撤銷(xiāo)權(quán)消滅。
（四）撤銷(xiāo)權(quán)的效力
1、債權(quán)人一旦行使撤銷(xiāo)權(quán)，債務(wù)人的處分行為或債務(wù)人與第三人實(shí)施的民事行為就歸于無(wú)效，從而發(fā)生無(wú)效民事行為的法律后果。
2、行使撤銷(xiāo)權(quán)的費(fèi)用由債務(wù)人承擔(dān)。
一、債的保全的概念和特征
（一）概念
債的保全是債權(quán)人為了確保其債權(quán)的實(shí)現(xiàn)而采取的防止債務(wù)人的責(zé)任財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少的法律措施。債的保全措施有代位權(quán)與撤銷(xiāo)權(quán)兩項(xiàng)。
（二）特征
1、債的保全的目的在于防止債務(wù)人責(zé)任財(cái)產(chǎn)的不當(dāng)減少。
責(zé)任財(cái)產(chǎn)是指?jìng)鶆?wù)人用以清償其債務(wù)的全部財(cái)產(chǎn)的總和，其與自由財(cái)產(chǎn)相對(duì)立。所謂自由財(cái)產(chǎn)是指專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的財(cái)產(chǎn)，法院不得扣押和強(qiáng)制執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)。
2、債的保全是債的對(duì)外效力之一，債權(quán)人撤銷(xiāo)權(quán)和代位權(quán)均涉及到債務(wù)人之外的第三人的利益。
二、債權(quán)人的代位權(quán)
（一）代位權(quán)的概念
代位權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人的權(quán)利而有害于債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，可以自己的名義行使債務(wù)人之權(quán)利的權(quán)利。
（二）代位權(quán)的構(gòu)成要件
1、債權(quán)人與債務(wù)人之間須有合法的債權(quán)債務(wù)關(guān)系在。
2、須債權(quán)人與債務(wù)之間的債務(wù)及債務(wù)人與第三人（次債務(wù)人）之間的債權(quán)均到清償期。
3、須債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人的權(quán)利權(quán)利
所謂怠于行使權(quán)利，是指能夠行使權(quán)利而不行使。若債務(wù)人不能行使、或者雖然行使但無(wú)結(jié)果債權(quán)人均不得行使代位權(quán)
4、須債務(wù)人怠于行使權(quán)利的行為有害于債權(quán)人的債權(quán)
所謂有害于債權(quán)人的債權(quán)乃是指由于債務(wù)人不行使對(duì)次債務(wù)人的權(quán)利直接導(dǎo)致債務(wù)人不能履行對(duì)債權(quán)人的債權(quán)。若債務(wù)人能夠履行其對(duì)債權(quán)人的債務(wù)僅是不愿意履行，此時(shí)債權(quán)人只能訴請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行而不得行使代位權(quán)。
（三）代位權(quán)的行使
１、債權(quán)人以自己的名義行使債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人的權(quán)利。
２、債權(quán)人代位權(quán)必須通過(guò)訴訟程序行使。
（1）管轄法院
人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬返冢保礂l規(guī)定，債權(quán)人依照合同法第７３條的規(guī)定提出代位權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。
（2）當(dāng)事人的訴訟地位
人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬返冢保稐l規(guī)定，債權(quán)人以次債務(wù)人為被告向人民法院年起代位權(quán)訴訟，未將債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人。
３、債權(quán)人代位權(quán)行使的范圍，以保全債權(quán)的必要范圍為限。
（四）代位權(quán)行使的效力
１、債權(quán)人向次債務(wù)人提起的代位訴訟經(jīng)人民法院審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅。
2、次債務(wù)人可以向債權(quán)人主張自己對(duì)債務(wù)人的一切抗辯。
3、在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。
4、債權(quán)人只能在本人債權(quán)額內(nèi)提起代位權(quán)訴訟，也不得超出債務(wù)人權(quán)利的范圍。
三、債權(quán)人的撤銷(xiāo)權(quán)
（一）概念
撤銷(xiāo)權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人實(shí)施了減少其責(zé)任財(cái)產(chǎn)的處分行為而有害于債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，債權(quán)人可依法請(qǐng)求法院撤銷(xiāo)債務(wù)人所實(shí)施之行為的權(quán)利。
（二）構(gòu)成要件
1、客觀要件
（1）債務(wù)人實(shí)施了減少財(cái)產(chǎn)的處分行為。減少財(cái)產(chǎn)的行為包括無(wú)償行為和有償?shù)菂s使總財(cái)產(chǎn)減少的行為，如非正常壓價(jià)行為。這些行為主要包括：贈(zèng)與他人財(cái)產(chǎn)、非正常壓價(jià)、為原先沒(méi)有擔(dān)保的債務(wù)提供擔(dān)保、放棄債權(quán)等。
（2）該減少財(cái)產(chǎn)的行為損害了債權(quán)人的債權(quán)。
（3）該減少財(cái)產(chǎn)的行為必須是純粹財(cái)產(chǎn)行為，身份行為即使導(dǎo)致債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)減少也不能進(jìn)行撤銷(xiāo)。
（4）該減少財(cái)產(chǎn)行為必須已經(jīng)發(fā)生法律效力。
2、主觀要件
（1）對(duì)于無(wú)償行為無(wú)須主觀要件
（2）有償行為，必須債務(wù)人和第三人有詐害債權(quán)的惡意，即明知該減少財(cái)產(chǎn)的行為有損債權(quán)人的債權(quán)仍然實(shí)施。
（三）撤銷(xiāo)權(quán)的行使
1、債權(quán)人撤銷(xiāo)權(quán)由債權(quán)人以自己的名義通過(guò)訴訟方式行使。
2、債權(quán)人依照合同法第７４條規(guī)定提起撤銷(xiāo)權(quán)訴訟時(shí)，只以債務(wù)人為被告，未將受益人或受讓人列為第三人的，人民法院可以追加該受益人或受讓人為第三人。
1、銷(xiāo)權(quán)在行使范圍上，以保全債權(quán)人的債權(quán)為限。
4、除斥期間，撤銷(xiāo)權(quán)應(yīng)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起１年內(nèi)行使，自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起５年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)的，該撤銷(xiāo)權(quán)消滅。
（四）撤銷(xiāo)權(quán)的效力
1、債權(quán)人一旦行使撤銷(xiāo)權(quán)，債務(wù)人的處分行為或債務(wù)人與第三人實(shí)施的民事行為就歸于無(wú)效，從而發(fā)生無(wú)效民事行為的法律后果。
2、行使撤銷(xiāo)權(quán)的費(fèi)用由債務(wù)人承擔(dān)。