第四章合同之債的移轉
一、債的移轉概念與類型
（一）概念
債的移轉是指債的主體發(fā)生變更而債的內容同一性保持不變的法律制度。
（二）類型
1、債權移轉
（1）基于法律行為而發(fā)生的債權移轉
①基于合同而發(fā)生之債權移轉——稱之為債權讓予
②基于單方行為而發(fā)生之債權移轉，例如將債權遺贈給他人。
（2）基于法律規(guī)定而發(fā)生的債權移轉
①法人合并、分立
②繼承
③基于擔保而發(fā)生的代位求償權
2、債務移轉的類型
（1）基于法律行為而發(fā)生的債務移轉
基于法律行為的債務移轉只有一種即通過合同——稱之為債務承擔
（2）基于法律規(guī)定而發(fā)生的債務移轉
①法人合并、分立
②繼承
3、債權債務的概括轉移
①合同承受
②繼承
③法人的合并、分立
二、債權讓與
（一）債權讓與的概念
債權讓與，是指不改變債之關系的內容，債權人將其債權移轉于第三人享有的民事法律行為。
（二）債權讓與的要件
１。須存在有效的債權。
２。被讓與的債權須具有可讓與性。依據(jù)合同法第７９條規(guī)定，以下三類債權不得轉讓：
（１）根據(jù)合同性質不得轉讓的合同債權。包括：
①基于個人信任關系而發(fā)生的債權。如雇傭、委托、租賃等合同所生債權。
②專為特定債權人利益而存在的債權。例如專向特定人講授外語的合同債權。
③不作為債權。例如，競業(yè)禁止約定。
④屬于從權利的債權。例如保證債權不得單獨讓與。但從權利可與主權利分離而單獨存在的，可以轉讓。例如已經(jīng)產生的利息債權可以與本金債權相分離而單獨讓與。
（２）按照當事人的約定不得轉讓的債權
（３）依照法律規(guī)定不得轉讓的債權。
３。讓與人與受讓人須就債權的轉讓達成協(xié)議。
４。債權的讓與須通知債務人。
不通知債務人的僅對債務人不發(fā)生效力，在債權人和受讓人之間有效。所謂對債務人不發(fā)生效力意味著債務人向原債權人清償后其債務即歸消滅。此時讓予人構成不當?shù)美麘敺催€給受讓人。
（三）債權讓與的效力
１、在讓予人與受讓人之間的效力：
（１）受讓人取代讓予人成為新的債權人。
（２）從權利隨之移轉，但專屬于原債權人的除外。
（３）讓與人應將債權證明文件全部交付受讓人，并告知受讓人行使合同權利所必要的一切情況。
（４）讓與人對其讓與的債權應負瑕疵擔保責任。
２。在受讓人與債務人之間的效力。
（1）債務人對讓與人的抗辯權均可以向受讓人主張。此與票據(jù)權利轉讓抗辯切斷不同。
（2）債務人對讓與人享有債權的，債務人仍然可以依法向受讓人主張抵銷。
三、債務承擔
（一）債務承擔的概念
債務承擔，是指不改變債的同一性債權人或債務人通過與第三人訂立轉讓債務的協(xié)議，將債務全部或部分移轉給第三人承擔的民事法律行為。
（二）債務承擔的類型
１、免責的債務承擔
是指債務人經(jīng)債權人同意，將其債務部分或全部移轉給第三人負擔而自己脫離債權債務關系的債務承擔。
２、并存的債務承擔
是指債務人不脫離債的關系，第三人加入債的關系，與債務人共同承擔債務。
在并存的債務承擔中，由于原債務人沒有脫離債的關系，對債權人的利益不會發(fā)生影響，因而原則上無須債權人的同意，只要債務人或第三人通知債權人即可發(fā)生效力。此種債務承擔實際上與債的擔保相同，因此其適用債的擔保有關規(guī)定，故于此無須詳論。
（三）債務承擔的要件
１、須存在有效的債務。
２、被移轉的債務應具有可移轉性。
３、第三人須與債權人或者債務人就債務的移轉達成合意。
（１）第三人與債權人訂立債務承擔合同。
（２）第三人與債務人訂立債務承擔合同。
４。第三人與債務人訂立債務承擔合同的債務承擔須經(jīng)債權人同意。
（四）免責債務承擔的效力
１、第三人取得債務人的法律地位。
免責的債務承擔有效成立后，第三人取代原債務人，成為新債務人；原債務人脫離債的關系，由第三人直接向債權人承擔債務。
２、抗辯權隨之移轉。
債務人轉移義務的，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯。
３、從債務一并隨之移轉。
債務人轉移義務的，新債務人應當承擔與債務有關的從債務。但從債務專屬于原債務人自身的除外。
四、債的概括承受
（一）債的概括承受的概念
債的概括承受，是指債的一方主體將其債權債務一并移轉于第三人的法律現(xiàn)象。
債的概括承受，可以是基于當事人之間的合同而產生的，稱為意定概括承受；也可以是基于法律的直接規(guī)定而產生的，稱作法定概括承受。
（二）合同承受
1、概念
合同承受，是指合同當事人一方與第三人訂立合同，將其合同權利義務全部或者部分地移轉給該第三人，經(jīng)對方當事人同意后，由該第三人承受合同地位，全部或部分地享受合同權利，承擔合同義務。
2、合同承受的要件
（1）必須是雙務合同
合同承受既轉讓合同權利，又轉讓合同義務，因而被移轉的合同只能是雙務合同。單務合同只能發(fā)生特定承受，即債權讓與或債務承擔，不能產生概括承受。
（2）必須發(fā)生在合同生效后履行完畢前
（3）必須由合同一方當事人與承受人簽訂合同
（4）必須取得對方的同意
（三）企業(yè)合并、分立
（1）企業(yè)合并
企業(yè)合并后被合并企業(yè)的債權債務均由合并后的企業(yè)承受。
（2）企業(yè)分立
①企業(yè)分立后其債權依據(jù)分立協(xié)議的規(guī)定承受
②企業(yè)分立后原企業(yè)的債務由分立后的企業(yè)承擔連帶責任。其內部比例由分立協(xié)議確定。
一、債的移轉概念與類型
（一）概念
債的移轉是指債的主體發(fā)生變更而債的內容同一性保持不變的法律制度。
（二）類型
1、債權移轉
（1）基于法律行為而發(fā)生的債權移轉
①基于合同而發(fā)生之債權移轉——稱之為債權讓予
②基于單方行為而發(fā)生之債權移轉，例如將債權遺贈給他人。
（2）基于法律規(guī)定而發(fā)生的債權移轉
①法人合并、分立
②繼承
③基于擔保而發(fā)生的代位求償權
2、債務移轉的類型
（1）基于法律行為而發(fā)生的債務移轉
基于法律行為的債務移轉只有一種即通過合同——稱之為債務承擔
（2）基于法律規(guī)定而發(fā)生的債務移轉
①法人合并、分立
②繼承
3、債權債務的概括轉移
①合同承受
②繼承
③法人的合并、分立
二、債權讓與
（一）債權讓與的概念
債權讓與，是指不改變債之關系的內容，債權人將其債權移轉于第三人享有的民事法律行為。
（二）債權讓與的要件
１。須存在有效的債權。
２。被讓與的債權須具有可讓與性。依據(jù)合同法第７９條規(guī)定，以下三類債權不得轉讓：
（１）根據(jù)合同性質不得轉讓的合同債權。包括：
①基于個人信任關系而發(fā)生的債權。如雇傭、委托、租賃等合同所生債權。
②專為特定債權人利益而存在的債權。例如專向特定人講授外語的合同債權。
③不作為債權。例如，競業(yè)禁止約定。
④屬于從權利的債權。例如保證債權不得單獨讓與。但從權利可與主權利分離而單獨存在的，可以轉讓。例如已經(jīng)產生的利息債權可以與本金債權相分離而單獨讓與。
（２）按照當事人的約定不得轉讓的債權
（３）依照法律規(guī)定不得轉讓的債權。
３。讓與人與受讓人須就債權的轉讓達成協(xié)議。
４。債權的讓與須通知債務人。
不通知債務人的僅對債務人不發(fā)生效力，在債權人和受讓人之間有效。所謂對債務人不發(fā)生效力意味著債務人向原債權人清償后其債務即歸消滅。此時讓予人構成不當?shù)美麘敺催€給受讓人。
（三）債權讓與的效力
１、在讓予人與受讓人之間的效力：
（１）受讓人取代讓予人成為新的債權人。
（２）從權利隨之移轉，但專屬于原債權人的除外。
（３）讓與人應將債權證明文件全部交付受讓人，并告知受讓人行使合同權利所必要的一切情況。
（４）讓與人對其讓與的債權應負瑕疵擔保責任。
２。在受讓人與債務人之間的效力。
（1）債務人對讓與人的抗辯權均可以向受讓人主張。此與票據(jù)權利轉讓抗辯切斷不同。
（2）債務人對讓與人享有債權的，債務人仍然可以依法向受讓人主張抵銷。
三、債務承擔
（一）債務承擔的概念
債務承擔，是指不改變債的同一性債權人或債務人通過與第三人訂立轉讓債務的協(xié)議，將債務全部或部分移轉給第三人承擔的民事法律行為。
（二）債務承擔的類型
１、免責的債務承擔
是指債務人經(jīng)債權人同意，將其債務部分或全部移轉給第三人負擔而自己脫離債權債務關系的債務承擔。
２、并存的債務承擔
是指債務人不脫離債的關系，第三人加入債的關系，與債務人共同承擔債務。
在并存的債務承擔中，由于原債務人沒有脫離債的關系，對債權人的利益不會發(fā)生影響，因而原則上無須債權人的同意，只要債務人或第三人通知債權人即可發(fā)生效力。此種債務承擔實際上與債的擔保相同，因此其適用債的擔保有關規(guī)定，故于此無須詳論。
（三）債務承擔的要件
１、須存在有效的債務。
２、被移轉的債務應具有可移轉性。
３、第三人須與債權人或者債務人就債務的移轉達成合意。
（１）第三人與債權人訂立債務承擔合同。
（２）第三人與債務人訂立債務承擔合同。
４。第三人與債務人訂立債務承擔合同的債務承擔須經(jīng)債權人同意。
（四）免責債務承擔的效力
１、第三人取得債務人的法律地位。
免責的債務承擔有效成立后，第三人取代原債務人，成為新債務人；原債務人脫離債的關系，由第三人直接向債權人承擔債務。
２、抗辯權隨之移轉。
債務人轉移義務的，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯。
３、從債務一并隨之移轉。
債務人轉移義務的，新債務人應當承擔與債務有關的從債務。但從債務專屬于原債務人自身的除外。
四、債的概括承受
（一）債的概括承受的概念
債的概括承受，是指債的一方主體將其債權債務一并移轉于第三人的法律現(xiàn)象。
債的概括承受，可以是基于當事人之間的合同而產生的，稱為意定概括承受；也可以是基于法律的直接規(guī)定而產生的，稱作法定概括承受。
（二）合同承受
1、概念
合同承受，是指合同當事人一方與第三人訂立合同，將其合同權利義務全部或者部分地移轉給該第三人，經(jīng)對方當事人同意后，由該第三人承受合同地位，全部或部分地享受合同權利，承擔合同義務。
2、合同承受的要件
（1）必須是雙務合同
合同承受既轉讓合同權利，又轉讓合同義務，因而被移轉的合同只能是雙務合同。單務合同只能發(fā)生特定承受，即債權讓與或債務承擔，不能產生概括承受。
（2）必須發(fā)生在合同生效后履行完畢前
（3）必須由合同一方當事人與承受人簽訂合同
（4）必須取得對方的同意
（三）企業(yè)合并、分立
（1）企業(yè)合并
企業(yè)合并后被合并企業(yè)的債權債務均由合并后的企業(yè)承受。
（2）企業(yè)分立
①企業(yè)分立后其債權依據(jù)分立協(xié)議的規(guī)定承受
②企業(yè)分立后原企業(yè)的債務由分立后的企業(yè)承擔連帶責任。其內部比例由分立協(xié)議確定。