第三章 企業(yè)法
一、企業(yè)的概念：企業(yè)是依法成立的，從事商品生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，經(jīng)濟(jì)上實(shí)行獨(dú)立核算，自負(fù)盈虧，法律上具有法人資格的經(jīng)濟(jì)組織。
二、全民所有制企業(yè)：企業(yè)財(cái)產(chǎn)歸全民所有，它是全民所有制經(jīng)濟(jì)組織。法律上具有法人主體資格，對經(jīng)營管理財(cái)產(chǎn)享有經(jīng)營權(quán)，獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。
《轉(zhuǎn)機(jī)條例》規(guī)定了全民所有制企業(yè)的經(jīng)營責(zé)任。
具體有：
（1）分配責(zé)任制度。企業(yè)分配的原則是企業(yè)工資總額增長幅度必須低于本企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益增長幅度；企業(yè)職工實(shí)際平均工資增長幅度必須低于本企業(yè)勞動(dòng)生產(chǎn)率增長幅度。
（2）工資儲備基金制度。企業(yè)每年應(yīng)從工資總額的新增部分中提取不少于10%的數(shù)額，建立企業(yè)工資儲備基金，由企業(yè)自主使用。工資儲備基金累計(jì)達(dá)到企業(yè)一年工資總額的，不再提取。
（3）財(cái)務(wù)管理責(zé)任制度。
（4）經(jīng)營性虧損處理制度。對企業(yè)因經(jīng)營管理不善造成虧損的，有關(guān)人員負(fù)相應(yīng)的責(zé)任。對政策性虧損企業(yè)按有關(guān)規(guī)定給予補(bǔ)償。
（5）獎(jiǎng)勵(lì)制度?！掇D(zhuǎn)機(jī)條例》規(guī)定，企業(yè)連續(xù)3年全面完成上交任務(wù)，實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)增值，以及虧損企業(yè)在規(guī)定期限內(nèi)實(shí)現(xiàn)扭虧增盈的，政府主管部門對廠長、廠級領(lǐng)導(dǎo)干部給予相應(yīng)獎(jiǎng)勵(lì)。
企業(yè)內(nèi)部領(lǐng)導(dǎo)體制（這部分是命題的重點(diǎn)，歷年重復(fù)率很高）：
廠長（經(jīng)理）負(fù)責(zé)制。
（1）廠長的地位及其條件。
廠長是企業(yè)法定代表人，在企業(yè)的經(jīng)營管理和生產(chǎn)指揮工作中處于中心地位，統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)，全面負(fù)責(zé)。
（2）廠長的產(chǎn)生和去職。
產(chǎn)生方式有主管機(jī)關(guān)委任或者聘任、職工代表大會選舉或者推薦，基本原則是上下結(jié)合，以上為主。
廠長的去職情況有：任期屆滿離任、辭職經(jīng)批準(zhǔn)離任、職工代表大會提出罷免、主管機(jī)關(guān)決定免職、因能力不勝任或者嚴(yán)重失職行為由主管機(jī)關(guān)免職、調(diào)動(dòng)。
（3）廠長的職權(quán)有
經(jīng)營管理決策權(quán)；生產(chǎn)指揮權(quán)；行政領(lǐng)導(dǎo)干部任免權(quán)；職工獎(jiǎng)勵(lì)權(quán)；企業(yè)人財(cái)物的保護(hù)權(quán)，包括拒絕攤派權(quán)。
職工民主管理制度。
職工代表大會（或職工大會）是企業(yè)實(shí)行民主管理的基本形式，是職工行使民主管理權(quán)力機(jī)構(gòu)，是全民所有制企業(yè)民主管理的一項(xiàng)基本制度。
職工代表大會的職權(quán)主要有：審議建議權(quán)；審議通過權(quán)（審查同意或者否決企業(yè)職工工資調(diào)整方案、獎(jiǎng)金分配方案、勞動(dòng)保護(hù)措施、獎(jiǎng)懲辦法和其他重要規(guī)章制度）（要么同一要么否決，無決定權(quán)）；審議決定權(quán)（審議決定職工福利基金使用方案、職工住宅分配方案和其他有關(guān)職工生活福利重大事項(xiàng)）（這是的決定權(quán)）；評議、監(jiān)督權(quán)；推薦、選舉權(quán)和集體合同簽訂權(quán)。
三、中外合資經(jīng)營企業(yè)法
中外合資經(jīng)營企業(yè)是指外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人，按照平等互利的原則，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中國境內(nèi)，同中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織共同舉辦的，具有中國法人資格的企業(yè)。
中外合資經(jīng)營企業(yè)的協(xié)議、合同和章程
合營企業(yè)合同是最關(guān)鍵的文件。合營企業(yè)協(xié)議與合營企業(yè)合同有抵觸時(shí)，應(yīng)以合營企業(yè)合同為準(zhǔn)；合營企業(yè)章程則須以合營企業(yè)合同為基礎(chǔ)制訂。
中外合資經(jīng)營企業(yè)的資本（授權(quán)資本制）
合營企業(yè)的資本是由注冊資本和借入資本構(gòu)成。在注冊資本中，外方合營者的投資比例一般不低于25%，對上限則無規(guī)定。合營企業(yè)的投資總額是指照合營企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動(dòng)資金的總和。合營企業(yè)的注冊資本與投資總額之間應(yīng)依法保持適當(dāng)比例關(guān)系。
合營企業(yè)為有限責(zé)任公司。
真題舉例：
我國A公司與美國B公司協(xié)商簽訂了合資經(jīng)營企業(yè)合同。在合同中規(guī)定：雙方投資總額為2000萬美元，注冊資本為700萬美元，其中一部分投資美方以技術(shù)出資，中方以廠房、土地使用權(quán)出資，作價(jià)500萬美元。同時(shí)，合同還規(guī)定雙方如果發(fā)生爭議，可先協(xié)商，如協(xié)商不成則可仲裁，在仲裁協(xié)議中規(guī)定：仲裁地點(diǎn)為中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會，其爭議解決可以適用的實(shí)體法是中國法律：也可在美國仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁，適用美國法律。合同簽訂后，申報(bào)到審批機(jī)關(guān)進(jìn)行審批。
問：（1）該合同中企業(yè)資本構(gòu)成是否妥當(dāng)？為什么？
（2）該合同中仲裁協(xié)議是否妥當(dāng)？為什么？
［參考答案］
（1）根據(jù)1987年國家工商行政管理局頒布的《關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)注冊資本與投資總額比例的暫行規(guī)定》：中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資總額在1000萬美元以上，3000萬美元以下，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的2/5.該合資企業(yè)投資總額為2000萬美元，而注冊資本為700萬美元，顯然不妥，注冊資本至少應(yīng)占800萬美元。（4分）
（2）仲裁協(xié)議的內(nèi)容不符合我國法律的規(guī)定，該合資企業(yè)是中國法人，其爭議解決所適用的法律必須是中國法律。（4分）
另外，仲裁機(jī)構(gòu)只能選定一個(gè)，既然選定中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會，就不能再規(guī)定到美國仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。（2分）
四、 企業(yè)破產(chǎn)法
破產(chǎn)是指債務(wù)人不能以其全部財(cái)產(chǎn)清償?shù)狡趥鶆?wù)，又未能與債權(quán)人達(dá)成減免或延還債務(wù)的和解協(xié)議，經(jīng)法院審理，強(qiáng)制執(zhí)行其全部財(cái)產(chǎn)，使債權(quán)依法公平受償，其余無力償還的則予以免除。
破產(chǎn)的提出和受理：《破產(chǎn)法》規(guī)定了下列情況之一的不予宣告破產(chǎn)：（1）公用事業(yè)和與國計(jì)民生有重大關(guān)系的企業(yè)，政府有關(guān)部門給予資助或采取其他措施幫助清償債務(wù)的。（2）取得擔(dān)保，自破產(chǎn)申請之日起六個(gè)月內(nèi)清償債務(wù)的。
破產(chǎn)案件由債務(wù)人所在地的人民法院管轄。
和解和整頓
由債權(quán)人申請破產(chǎn)的，在法院受理案件后三個(gè)月內(nèi)，被申請破產(chǎn)企業(yè)的上級主管部門可以申請對該企業(yè)進(jìn)行整頓。和解協(xié)議的成立，需經(jīng)過占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2/3的債權(quán)人通過。
整頓期間，發(fā)生下列情況之一的，人民法院可以裁定，終結(jié)其整頓，宣告其破產(chǎn)：（1）不執(zhí)行和解協(xié)議的；（2）財(cái)務(wù)狀況繼續(xù)惡化，債權(quán)人會議申請終結(jié)整頓的；（3）嚴(yán)重侵犯債權(quán)人利益的。
破產(chǎn)宣告和破產(chǎn)清算
破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)是指破產(chǎn)企業(yè)被宣告破產(chǎn)后，依法可供債權(quán)人進(jìn)行清償分配的該企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)構(gòu)成：
（1）宣告企業(yè)破產(chǎn)時(shí)該企業(yè)經(jīng)營管理的全部財(cái)產(chǎn)；
（2）破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前所取得的財(cái)產(chǎn)；
（3）應(yīng)由破產(chǎn)企業(yè)行使的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)（如承包經(jīng)營權(quán)、資源使用權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)等）。不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)范圍的：
（1）已作為擔(dān)保物的財(cái)產(chǎn)；
（2）破產(chǎn)企業(yè)內(nèi)屬于他人的財(cái)產(chǎn)。
此外，企業(yè)成員的個(gè)人財(cái)產(chǎn)以及國家專有的財(cái)產(chǎn)，也不能列入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。
一、企業(yè)的概念：企業(yè)是依法成立的，從事商品生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，經(jīng)濟(jì)上實(shí)行獨(dú)立核算，自負(fù)盈虧，法律上具有法人資格的經(jīng)濟(jì)組織。
二、全民所有制企業(yè)：企業(yè)財(cái)產(chǎn)歸全民所有，它是全民所有制經(jīng)濟(jì)組織。法律上具有法人主體資格，對經(jīng)營管理財(cái)產(chǎn)享有經(jīng)營權(quán)，獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。
《轉(zhuǎn)機(jī)條例》規(guī)定了全民所有制企業(yè)的經(jīng)營責(zé)任。
具體有：
（1）分配責(zé)任制度。企業(yè)分配的原則是企業(yè)工資總額增長幅度必須低于本企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益增長幅度；企業(yè)職工實(shí)際平均工資增長幅度必須低于本企業(yè)勞動(dòng)生產(chǎn)率增長幅度。
（2）工資儲備基金制度。企業(yè)每年應(yīng)從工資總額的新增部分中提取不少于10%的數(shù)額，建立企業(yè)工資儲備基金，由企業(yè)自主使用。工資儲備基金累計(jì)達(dá)到企業(yè)一年工資總額的，不再提取。
（3）財(cái)務(wù)管理責(zé)任制度。
（4）經(jīng)營性虧損處理制度。對企業(yè)因經(jīng)營管理不善造成虧損的，有關(guān)人員負(fù)相應(yīng)的責(zé)任。對政策性虧損企業(yè)按有關(guān)規(guī)定給予補(bǔ)償。
（5）獎(jiǎng)勵(lì)制度?！掇D(zhuǎn)機(jī)條例》規(guī)定，企業(yè)連續(xù)3年全面完成上交任務(wù)，實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)增值，以及虧損企業(yè)在規(guī)定期限內(nèi)實(shí)現(xiàn)扭虧增盈的，政府主管部門對廠長、廠級領(lǐng)導(dǎo)干部給予相應(yīng)獎(jiǎng)勵(lì)。
企業(yè)內(nèi)部領(lǐng)導(dǎo)體制（這部分是命題的重點(diǎn)，歷年重復(fù)率很高）：
廠長（經(jīng)理）負(fù)責(zé)制。
（1）廠長的地位及其條件。
廠長是企業(yè)法定代表人，在企業(yè)的經(jīng)營管理和生產(chǎn)指揮工作中處于中心地位，統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)，全面負(fù)責(zé)。
（2）廠長的產(chǎn)生和去職。
產(chǎn)生方式有主管機(jī)關(guān)委任或者聘任、職工代表大會選舉或者推薦，基本原則是上下結(jié)合，以上為主。
廠長的去職情況有：任期屆滿離任、辭職經(jīng)批準(zhǔn)離任、職工代表大會提出罷免、主管機(jī)關(guān)決定免職、因能力不勝任或者嚴(yán)重失職行為由主管機(jī)關(guān)免職、調(diào)動(dòng)。
（3）廠長的職權(quán)有
經(jīng)營管理決策權(quán)；生產(chǎn)指揮權(quán)；行政領(lǐng)導(dǎo)干部任免權(quán)；職工獎(jiǎng)勵(lì)權(quán)；企業(yè)人財(cái)物的保護(hù)權(quán)，包括拒絕攤派權(quán)。
職工民主管理制度。
職工代表大會（或職工大會）是企業(yè)實(shí)行民主管理的基本形式，是職工行使民主管理權(quán)力機(jī)構(gòu)，是全民所有制企業(yè)民主管理的一項(xiàng)基本制度。
職工代表大會的職權(quán)主要有：審議建議權(quán)；審議通過權(quán)（審查同意或者否決企業(yè)職工工資調(diào)整方案、獎(jiǎng)金分配方案、勞動(dòng)保護(hù)措施、獎(jiǎng)懲辦法和其他重要規(guī)章制度）（要么同一要么否決，無決定權(quán)）；審議決定權(quán)（審議決定職工福利基金使用方案、職工住宅分配方案和其他有關(guān)職工生活福利重大事項(xiàng)）（這是的決定權(quán)）；評議、監(jiān)督權(quán)；推薦、選舉權(quán)和集體合同簽訂權(quán)。
三、中外合資經(jīng)營企業(yè)法
中外合資經(jīng)營企業(yè)是指外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人，按照平等互利的原則，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中國境內(nèi)，同中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織共同舉辦的，具有中國法人資格的企業(yè)。
中外合資經(jīng)營企業(yè)的協(xié)議、合同和章程
合營企業(yè)合同是最關(guān)鍵的文件。合營企業(yè)協(xié)議與合營企業(yè)合同有抵觸時(shí)，應(yīng)以合營企業(yè)合同為準(zhǔn)；合營企業(yè)章程則須以合營企業(yè)合同為基礎(chǔ)制訂。
中外合資經(jīng)營企業(yè)的資本（授權(quán)資本制）
合營企業(yè)的資本是由注冊資本和借入資本構(gòu)成。在注冊資本中，外方合營者的投資比例一般不低于25%，對上限則無規(guī)定。合營企業(yè)的投資總額是指照合營企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動(dòng)資金的總和。合營企業(yè)的注冊資本與投資總額之間應(yīng)依法保持適當(dāng)比例關(guān)系。
合營企業(yè)為有限責(zé)任公司。
真題舉例：
我國A公司與美國B公司協(xié)商簽訂了合資經(jīng)營企業(yè)合同。在合同中規(guī)定：雙方投資總額為2000萬美元，注冊資本為700萬美元，其中一部分投資美方以技術(shù)出資，中方以廠房、土地使用權(quán)出資，作價(jià)500萬美元。同時(shí)，合同還規(guī)定雙方如果發(fā)生爭議，可先協(xié)商，如協(xié)商不成則可仲裁，在仲裁協(xié)議中規(guī)定：仲裁地點(diǎn)為中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會，其爭議解決可以適用的實(shí)體法是中國法律：也可在美國仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁，適用美國法律。合同簽訂后，申報(bào)到審批機(jī)關(guān)進(jìn)行審批。
問：（1）該合同中企業(yè)資本構(gòu)成是否妥當(dāng)？為什么？
（2）該合同中仲裁協(xié)議是否妥當(dāng)？為什么？
［參考答案］
（1）根據(jù)1987年國家工商行政管理局頒布的《關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)注冊資本與投資總額比例的暫行規(guī)定》：中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資總額在1000萬美元以上，3000萬美元以下，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的2/5.該合資企業(yè)投資總額為2000萬美元，而注冊資本為700萬美元，顯然不妥，注冊資本至少應(yīng)占800萬美元。（4分）
（2）仲裁協(xié)議的內(nèi)容不符合我國法律的規(guī)定，該合資企業(yè)是中國法人，其爭議解決所適用的法律必須是中國法律。（4分）
另外，仲裁機(jī)構(gòu)只能選定一個(gè)，既然選定中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會，就不能再規(guī)定到美國仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。（2分）
四、 企業(yè)破產(chǎn)法
破產(chǎn)是指債務(wù)人不能以其全部財(cái)產(chǎn)清償?shù)狡趥鶆?wù)，又未能與債權(quán)人達(dá)成減免或延還債務(wù)的和解協(xié)議，經(jīng)法院審理，強(qiáng)制執(zhí)行其全部財(cái)產(chǎn)，使債權(quán)依法公平受償，其余無力償還的則予以免除。
破產(chǎn)的提出和受理：《破產(chǎn)法》規(guī)定了下列情況之一的不予宣告破產(chǎn)：（1）公用事業(yè)和與國計(jì)民生有重大關(guān)系的企業(yè)，政府有關(guān)部門給予資助或采取其他措施幫助清償債務(wù)的。（2）取得擔(dān)保，自破產(chǎn)申請之日起六個(gè)月內(nèi)清償債務(wù)的。
破產(chǎn)案件由債務(wù)人所在地的人民法院管轄。
和解和整頓
由債權(quán)人申請破產(chǎn)的，在法院受理案件后三個(gè)月內(nèi)，被申請破產(chǎn)企業(yè)的上級主管部門可以申請對該企業(yè)進(jìn)行整頓。和解協(xié)議的成立，需經(jīng)過占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2/3的債權(quán)人通過。
整頓期間，發(fā)生下列情況之一的，人民法院可以裁定，終結(jié)其整頓，宣告其破產(chǎn)：（1）不執(zhí)行和解協(xié)議的；（2）財(cái)務(wù)狀況繼續(xù)惡化，債權(quán)人會議申請終結(jié)整頓的；（3）嚴(yán)重侵犯債權(quán)人利益的。
破產(chǎn)宣告和破產(chǎn)清算
破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)是指破產(chǎn)企業(yè)被宣告破產(chǎn)后，依法可供債權(quán)人進(jìn)行清償分配的該企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)構(gòu)成：
（1）宣告企業(yè)破產(chǎn)時(shí)該企業(yè)經(jīng)營管理的全部財(cái)產(chǎn)；
（2）破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前所取得的財(cái)產(chǎn)；
（3）應(yīng)由破產(chǎn)企業(yè)行使的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)（如承包經(jīng)營權(quán)、資源使用權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)等）。不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)范圍的：
（1）已作為擔(dān)保物的財(cái)產(chǎn)；
（2）破產(chǎn)企業(yè)內(nèi)屬于他人的財(cái)產(chǎn)。
此外，企業(yè)成員的個(gè)人財(cái)產(chǎn)以及國家專有的財(cái)產(chǎn)，也不能列入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。