第三章 企業(yè)法
一、企業(yè)的概念：企業(yè)是依法成立的，從事商品生產經營活動，經濟上實行獨立核算，自負盈虧，法律上具有法人資格的經濟組織。
二、全民所有制企業(yè)：企業(yè)財產歸全民所有，它是全民所有制經濟組織。法律上具有法人主體資格，對經營管理財產享有經營權，獨立承擔民事責任。
《轉機條例》規(guī)定了全民所有制企業(yè)的經營責任。
具體有：
（1）分配責任制度。企業(yè)分配的原則是企業(yè)工資總額增長幅度必須低于本企業(yè)經濟效益增長幅度；企業(yè)職工實際平均工資增長幅度必須低于本企業(yè)勞動生產率增長幅度。
（2）工資儲備基金制度。企業(yè)每年應從工資總額的新增部分中提取不少于10%的數額，建立企業(yè)工資儲備基金，由企業(yè)自主使用。工資儲備基金累計達到企業(yè)一年工資總額的，不再提取。
（3）財務管理責任制度。
（4）經營性虧損處理制度。對企業(yè)因經營管理不善造成虧損的，有關人員負相應的責任。對政策性虧損企業(yè)按有關規(guī)定給予補償。
（5）獎勵制度。《轉機條例》規(guī)定，企業(yè)連續(xù)3年全面完成上交任務，實現財產增值，以及虧損企業(yè)在規(guī)定期限內實現扭虧增盈的，政府主管部門對廠長、廠級領導干部給予相應獎勵。
企業(yè)內部領導體制（這部分是命題的重點，歷年重復率很高）：
廠長（經理）負責制。
（1）廠長的地位及其條件。
廠長是企業(yè)法定代表人，在企業(yè)的經營管理和生產指揮工作中處于中心地位，統(tǒng)一領導，全面負責。
（2）廠長的產生和去職。
產生方式有主管機關委任或者聘任、職工代表大會選舉或者推薦，基本原則是上下結合，以上為主。
廠長的去職情況有：任期屆滿離任、辭職經批準離任、職工代表大會提出罷免、主管機關決定免職、因能力不勝任或者嚴重失職行為由主管機關免職、調動。
（3）廠長的職權有
經營管理決策權；生產指揮權；行政領導干部任免權；職工獎勵權；企業(yè)人財物的保護權，包括拒絕攤派權。
職工民主管理制度。
職工代表大會（或職工大會）是企業(yè)實行民主管理的基本形式，是職工行使民主管理權力機構，是全民所有制企業(yè)民主管理的一項基本制度。
職工代表大會的職權主要有：審議建議權；審議通過權（審查同意或者否決企業(yè)職工工資調整方案、獎金分配方案、勞動保護措施、獎懲辦法和其他重要規(guī)章制度）（要么同一要么否決，無決定權）；審議決定權（審議決定職工福利基金使用方案、職工住宅分配方案和其他有關職工生活福利重大事項）（這是的決定權）；評議、監(jiān)督權；推薦、選舉權和集體合同簽訂權。
三、中外合資經營企業(yè)法
中外合資經營企業(yè)是指外國公司、企業(yè)和其他經濟組織或個人，按照平等互利的原則，經中國政府批準，在中國境內，同中國的公司、企業(yè)或其他經濟組織共同舉辦的，具有中國法人資格的企業(yè)。
中外合資經營企業(yè)的協(xié)議、合同和章程
合營企業(yè)合同是最關鍵的文件。合營企業(yè)協(xié)議與合營企業(yè)合同有抵觸時，應以合營企業(yè)合同為準；合營企業(yè)章程則須以合營企業(yè)合同為基礎制訂。
中外合資經營企業(yè)的資本（授權資本制）
合營企業(yè)的資本是由注冊資本和借入資本構成。在注冊資本中，外方合營者的投資比例一般不低于25%，對上限則無規(guī)定。合營企業(yè)的投資總額是指照合營企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產規(guī)模需要投入的基本建設資金和生產流動資金的總和。合營企業(yè)的注冊資本與投資總額之間應依法保持適當比例關系。
合營企業(yè)為有限責任公司。
真題舉例：
我國A公司與美國B公司協(xié)商簽訂了合資經營企業(yè)合同。在合同中規(guī)定：雙方投資總額為2000萬美元，注冊資本為700萬美元，其中一部分投資美方以技術出資，中方以廠房、土地使用權出資，作價500萬美元。同時，合同還規(guī)定雙方如果發(fā)生爭議，可先協(xié)商，如協(xié)商不成則可仲裁，在仲裁協(xié)議中規(guī)定：仲裁地點為中國國際經濟貿易仲裁委員會，其爭議解決可以適用的實體法是中國法律：也可在美國仲裁機構進行仲裁，適用美國法律。合同簽訂后，申報到審批機關進行審批。
問：（1）該合同中企業(yè)資本構成是否妥當？為什么？
（2）該合同中仲裁協(xié)議是否妥當？為什么？
［參考答案］
（1）根據1987年國家工商行政管理局頒布的《關于中外合資經營企業(yè)注冊資本與投資總額比例的暫行規(guī)定》：中外合資經營企業(yè)的投資總額在1000萬美元以上，3000萬美元以下，其注冊資本至少應占投資總額的2/5.該合資企業(yè)投資總額為2000萬美元，而注冊資本為700萬美元，顯然不妥，注冊資本至少應占800萬美元。（4分）
（2）仲裁協(xié)議的內容不符合我國法律的規(guī)定，該合資企業(yè)是中國法人，其爭議解決所適用的法律必須是中國法律。（4分）
另外，仲裁機構只能選定一個，既然選定中國國際經濟貿易仲裁委員會，就不能再規(guī)定到美國仲裁機構仲裁。（2分）
四、 企業(yè)破產法
破產是指債務人不能以其全部財產清償到期債務，又未能與債權人達成減免或延還債務的和解協(xié)議，經法院審理，強制執(zhí)行其全部財產，使債權依法公平受償，其余無力償還的則予以免除。
破產的提出和受理：《破產法》規(guī)定了下列情況之一的不予宣告破產：（1）公用事業(yè)和與國計民生有重大關系的企業(yè)，政府有關部門給予資助或采取其他措施幫助清償債務的。（2）取得擔保，自破產申請之日起六個月內清償債務的。
破產案件由債務人所在地的人民法院管轄。
和解和整頓
由債權人申請破產的，在法院受理案件后三個月內，被申請破產企業(yè)的上級主管部門可以申請對該企業(yè)進行整頓。和解協(xié)議的成立，需經過占無財產擔保債權總額的2/3的債權人通過。
整頓期間，發(fā)生下列情況之一的，人民法院可以裁定，終結其整頓，宣告其破產：（1）不執(zhí)行和解協(xié)議的；（2）財務狀況繼續(xù)惡化，債權人會議申請終結整頓的；（3）嚴重侵犯債權人利益的。
破產宣告和破產清算
破產財產是指破產企業(yè)被宣告破產后，依法可供債權人進行清償分配的該企業(yè)的財產。破產財產構成：
（1）宣告企業(yè)破產時該企業(yè)經營管理的全部財產；
（2）破產企業(yè)在破產宣告后至破產程序終結前所取得的財產；
（3）應由破產企業(yè)行使的其他財產權（如承包經營權、資源使用權、專利權、商標權等）。不屬于破產財產范圍的：
（1）已作為擔保物的財產；
（2）破產企業(yè)內屬于他人的財產。
此外，企業(yè)成員的個人財產以及國家專有的財產，也不能列入破產財產。
一、企業(yè)的概念：企業(yè)是依法成立的，從事商品生產經營活動，經濟上實行獨立核算，自負盈虧，法律上具有法人資格的經濟組織。
二、全民所有制企業(yè)：企業(yè)財產歸全民所有，它是全民所有制經濟組織。法律上具有法人主體資格，對經營管理財產享有經營權，獨立承擔民事責任。
《轉機條例》規(guī)定了全民所有制企業(yè)的經營責任。
具體有：
（1）分配責任制度。企業(yè)分配的原則是企業(yè)工資總額增長幅度必須低于本企業(yè)經濟效益增長幅度；企業(yè)職工實際平均工資增長幅度必須低于本企業(yè)勞動生產率增長幅度。
（2）工資儲備基金制度。企業(yè)每年應從工資總額的新增部分中提取不少于10%的數額，建立企業(yè)工資儲備基金，由企業(yè)自主使用。工資儲備基金累計達到企業(yè)一年工資總額的，不再提取。
（3）財務管理責任制度。
（4）經營性虧損處理制度。對企業(yè)因經營管理不善造成虧損的，有關人員負相應的責任。對政策性虧損企業(yè)按有關規(guī)定給予補償。
（5）獎勵制度。《轉機條例》規(guī)定，企業(yè)連續(xù)3年全面完成上交任務，實現財產增值，以及虧損企業(yè)在規(guī)定期限內實現扭虧增盈的，政府主管部門對廠長、廠級領導干部給予相應獎勵。
企業(yè)內部領導體制（這部分是命題的重點，歷年重復率很高）：
廠長（經理）負責制。
（1）廠長的地位及其條件。
廠長是企業(yè)法定代表人，在企業(yè)的經營管理和生產指揮工作中處于中心地位，統(tǒng)一領導，全面負責。
（2）廠長的產生和去職。
產生方式有主管機關委任或者聘任、職工代表大會選舉或者推薦，基本原則是上下結合，以上為主。
廠長的去職情況有：任期屆滿離任、辭職經批準離任、職工代表大會提出罷免、主管機關決定免職、因能力不勝任或者嚴重失職行為由主管機關免職、調動。
（3）廠長的職權有
經營管理決策權；生產指揮權；行政領導干部任免權；職工獎勵權；企業(yè)人財物的保護權，包括拒絕攤派權。
職工民主管理制度。
職工代表大會（或職工大會）是企業(yè)實行民主管理的基本形式，是職工行使民主管理權力機構，是全民所有制企業(yè)民主管理的一項基本制度。
職工代表大會的職權主要有：審議建議權；審議通過權（審查同意或者否決企業(yè)職工工資調整方案、獎金分配方案、勞動保護措施、獎懲辦法和其他重要規(guī)章制度）（要么同一要么否決，無決定權）；審議決定權（審議決定職工福利基金使用方案、職工住宅分配方案和其他有關職工生活福利重大事項）（這是的決定權）；評議、監(jiān)督權；推薦、選舉權和集體合同簽訂權。
三、中外合資經營企業(yè)法
中外合資經營企業(yè)是指外國公司、企業(yè)和其他經濟組織或個人，按照平等互利的原則，經中國政府批準，在中國境內，同中國的公司、企業(yè)或其他經濟組織共同舉辦的，具有中國法人資格的企業(yè)。
中外合資經營企業(yè)的協(xié)議、合同和章程
合營企業(yè)合同是最關鍵的文件。合營企業(yè)協(xié)議與合營企業(yè)合同有抵觸時，應以合營企業(yè)合同為準；合營企業(yè)章程則須以合營企業(yè)合同為基礎制訂。
中外合資經營企業(yè)的資本（授權資本制）
合營企業(yè)的資本是由注冊資本和借入資本構成。在注冊資本中，外方合營者的投資比例一般不低于25%，對上限則無規(guī)定。合營企業(yè)的投資總額是指照合營企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產規(guī)模需要投入的基本建設資金和生產流動資金的總和。合營企業(yè)的注冊資本與投資總額之間應依法保持適當比例關系。
合營企業(yè)為有限責任公司。
真題舉例：
我國A公司與美國B公司協(xié)商簽訂了合資經營企業(yè)合同。在合同中規(guī)定：雙方投資總額為2000萬美元，注冊資本為700萬美元，其中一部分投資美方以技術出資，中方以廠房、土地使用權出資，作價500萬美元。同時，合同還規(guī)定雙方如果發(fā)生爭議，可先協(xié)商，如協(xié)商不成則可仲裁，在仲裁協(xié)議中規(guī)定：仲裁地點為中國國際經濟貿易仲裁委員會，其爭議解決可以適用的實體法是中國法律：也可在美國仲裁機構進行仲裁，適用美國法律。合同簽訂后，申報到審批機關進行審批。
問：（1）該合同中企業(yè)資本構成是否妥當？為什么？
（2）該合同中仲裁協(xié)議是否妥當？為什么？
［參考答案］
（1）根據1987年國家工商行政管理局頒布的《關于中外合資經營企業(yè)注冊資本與投資總額比例的暫行規(guī)定》：中外合資經營企業(yè)的投資總額在1000萬美元以上，3000萬美元以下，其注冊資本至少應占投資總額的2/5.該合資企業(yè)投資總額為2000萬美元，而注冊資本為700萬美元，顯然不妥，注冊資本至少應占800萬美元。（4分）
（2）仲裁協(xié)議的內容不符合我國法律的規(guī)定，該合資企業(yè)是中國法人，其爭議解決所適用的法律必須是中國法律。（4分）
另外，仲裁機構只能選定一個，既然選定中國國際經濟貿易仲裁委員會，就不能再規(guī)定到美國仲裁機構仲裁。（2分）
四、 企業(yè)破產法
破產是指債務人不能以其全部財產清償到期債務，又未能與債權人達成減免或延還債務的和解協(xié)議，經法院審理，強制執(zhí)行其全部財產，使債權依法公平受償，其余無力償還的則予以免除。
破產的提出和受理：《破產法》規(guī)定了下列情況之一的不予宣告破產：（1）公用事業(yè)和與國計民生有重大關系的企業(yè)，政府有關部門給予資助或采取其他措施幫助清償債務的。（2）取得擔保，自破產申請之日起六個月內清償債務的。
破產案件由債務人所在地的人民法院管轄。
和解和整頓
由債權人申請破產的，在法院受理案件后三個月內，被申請破產企業(yè)的上級主管部門可以申請對該企業(yè)進行整頓。和解協(xié)議的成立，需經過占無財產擔保債權總額的2/3的債權人通過。
整頓期間，發(fā)生下列情況之一的，人民法院可以裁定，終結其整頓，宣告其破產：（1）不執(zhí)行和解協(xié)議的；（2）財務狀況繼續(xù)惡化，債權人會議申請終結整頓的；（3）嚴重侵犯債權人利益的。
破產宣告和破產清算
破產財產是指破產企業(yè)被宣告破產后，依法可供債權人進行清償分配的該企業(yè)的財產。破產財產構成：
（1）宣告企業(yè)破產時該企業(yè)經營管理的全部財產；
（2）破產企業(yè)在破產宣告后至破產程序終結前所取得的財產；
（3）應由破產企業(yè)行使的其他財產權（如承包經營權、資源使用權、專利權、商標權等）。不屬于破產財產范圍的：
（1）已作為擔保物的財產；
（2）破產企業(yè)內屬于他人的財產。
此外，企業(yè)成員的個人財產以及國家專有的財產，也不能列入破產財產。