參考答案
一．單項選擇題
1、答案：D。
2、答案：D。
解析：許多空白刑法規(guī)范所規(guī)定的犯罪又以違反其他法律為前提，行政機(jī)關(guān)對這些法律的解釋完全有可能對刑法的適用產(chǎn)生效力和影響。
3、答案：C。
解析：即使刑法明文禁止某種行為，但只要刑法沒有對其規(guī)定刑罰后果，該行為就不是犯罪。這表明，刑法所規(guī)定的行為并不一定都是犯罪，只有同時規(guī)定了行為與刑罰后果的，才是犯罪。如果一個行為不應(yīng)受刑罰處罰，也就意味著它不是犯罪。例如，《關(guān)于禁毒的決定》明文規(guī)定“禁止吸食、注射毒品”，但由于沒有對吸食、注射毒品的行為規(guī)定刑罰后果，所以，吸食、注射毒品的行為就不是犯罪。
但書不是宣告無罪的具體標(biāo)準(zhǔn)，不能直接但書宣告無罪，行為不符合犯罪構(gòu)成才是無罪的標(biāo)準(zhǔn)。對犯罪構(gòu)成不能作形式的理解，從而使犯罪構(gòu)成包含了不值得科處刑罰的行為，而必須從實質(zhì)上理解刑法所規(guī)定的具體的犯罪構(gòu)成，即只能將值得科處刑罰的為危害行為解釋為符合犯罪構(gòu)成的行為。例如，不能將私拆一封并無重要內(nèi)容的信件、因而并未造成嚴(yán)重后果的行為，解釋為符合刑法第253條私自開拆、隱匿、毀棄郵件、電報罪的犯罪構(gòu)成的行為，進(jìn)而直接根據(jù)刑法第13條的但書宣告無罪，而應(yīng)將其解釋為不屬于第253條規(guī)定的犯罪構(gòu)成的行為，以行為不符合犯罪構(gòu)成為由宣告無罪。
4、答案：A。
解析：甲取得假幣是由于丙的誤送，所以，甲購買假幣的行為和甲取得假幣之間的因果關(guān)系并不存在，所以，甲只成立購買假幣罪的未遂。
5、答案：D。
解析：搶劫的暴力手段包括殺人，在共同搶劫時遇到被害人反抗將被害人殺害并不是異常情況，甲對于此結(jié)果應(yīng)該具有預(yù)見可能性。即使乙事后故意對甲隱瞞殺人的事實，但甲仍然要對乙造成的死亡后果負(fù)責(zé)。
6、答案：B。
7、答案：C。
8、答案：B。甲、乙二人原本只有故意傷害的共同故意，但在實行過程中，乙轉(zhuǎn)化為殺人的故意，并導(dǎo)致了死亡結(jié)果。根據(jù)共同正犯“部分行為全部責(zé)任”，僅有傷害故意的甲也需要對死亡結(jié)果承擔(dān)刑事責(zé)任。
9、答案：B。
10、答案：A。
11、答案：D。
12、答案：D。蔡甲針對蔡某正在實施的不法侵害采取的手段是合適的，而在情勢緊迫的情況下用木棍隨手回?fù)魶]有超過必要限度，故蔡某的死亡應(yīng)為意外事件；童某在蔡某的不法侵害已經(jīng)結(jié)束的情況下進(jìn)行防衛(wèi)，屬于事后防衛(wèi)，由于蔡某已經(jīng)死亡，所以構(gòu)成對象不能犯的故意殺人罪(未遂)。
13、答案：D。甲、丙二人不構(gòu)成共同犯罪，因為甲15歲，處于相對責(zé)任年齡階段，對故意傷害致人輕傷的行為不負(fù)刑事責(zé)任。
14、答案：B。死緩考驗期滿再故意犯罪的，應(yīng)將新犯罪應(yīng)執(zhí)行的刑罰與無期徒刑并罰。
15、答案：D。只要犯罪分子在緩刑考驗期限內(nèi)違反了緩刑條件，又犯新罪，不論所犯新罪是在緩刑考驗期限內(nèi)發(fā)現(xiàn)，還是在緩刑考驗期滿后才發(fā)現(xiàn)，只要沒有超過《刑法》規(guī)定的追訴時效期限，都應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，將前后兩罪合并處罰。
16、答案：D。根據(jù)刑法第70、71條，應(yīng)對漏罪按照“先并后減”的原則，即將第一判決確定20年有期徒刑和漏罪盜竊罪判處的9年有期徒刑按照第70條決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰，然后此判決所確定的刑罰與行為人所犯新罪脫逃罪判處的3年刑罰按照69條確定的原則決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰。
17、答案：C。蔡某開辦的個體小煤窯由于勞動安全設(shè)施不合格，導(dǎo)致煤礦發(fā)生瓦斯爆炸、工人死亡的嚴(yán)重后果，符合重大勞動安全事故罪的特征，應(yīng)以重大勞動安全事故罪定罪。
18、答案：D。甲某不是國家工作人員，只能以非法拘禁罪論處。非法拘禁致人死亡的，仍然只認(rèn)定為非法拘禁罪。
19、答案：B。甲乙二人沒有綁架丁，所以，不構(gòu)成綁架罪，而是構(gòu)成敲詐勒索罪。后另起殺人犯意，應(yīng)并罰。
20、答案：B。三人是實施盜竊犯罪過程中計劃敗露，乙、丙就對丁實施了暴力，使原本的盜竊罪轉(zhuǎn)化為了搶劫罪，所以對乙、丙二人應(yīng)該定搶劫罪。而甲在被發(fā)現(xiàn)后立即逃走，對另外二人的暴力手段并不知曉，其僅僅與另外二人在盜竊罪上成立共犯。
21 C
解析：辯論原則不只是適用于辯論階段，貫穿于整個刑事訴訟過程中，可以就實體問題，程序事項，事實問題，法律適用發(fā)表辯論意見。
22 C
解析：根據(jù)刑訴法的規(guī)定，當(dāng)事人申請回避，不能進(jìn)行審判的，當(dāng)事人當(dāng)庭拒絕辯護(hù)的，屬于延期審理的情形；被告人死亡的，屬于終止審理的情形。
23 B
解析：根據(jù)刑訴法解釋21條第四款的規(guī)定，退役軍人在服役期間犯罪的，應(yīng)由地方人民法院管轄，但是犯軍人違反職責(zé)罪的除外
24 D
解析：根據(jù)六部委規(guī)定第四條，由人民法院直接受理的，被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件，在證據(jù)不足時，可由公安機(jī)關(guān)受理的情況下，人民法院應(yīng)當(dāng)移送公安機(jī)關(guān)立案偵查。
25 C
解析：根據(jù)刑訴法解釋十六條的規(guī)定，該題答案為C。
26：C
解析：根據(jù)刑訴法的規(guī)定。危害國家安全的犯罪，由國家安全機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)偵查階段的取保候?qū)彙?BR> 27：A
解析：根據(jù)刑訴法33條的規(guī)定，該題答案為A
28：C
解析：根據(jù)刑訴法111條的規(guī)定，該題答案為C
29：A
解析：物證是以其外部特征，存在場所，和物質(zhì)屬性證明案件事實的實物和痕跡。
30：A
31：D
解析：根據(jù)刑訴法115條的規(guī)定，該題答案為D
32：D
解析：根據(jù)《人民法院關(guān)于未成年人刑事案件的若干規(guī)定》，B選項時應(yīng)該通知未成年的法定代理人到場。A中，強(qiáng)*案是涉及個人隱私的案件，應(yīng)當(dāng)不公開審理，C中，宣判應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行，D項中，對未成年人案件未指定辯護(hù)人的，應(yīng)當(dāng)指定辯護(hù)。所以選D.
33：C
解析：根據(jù)六機(jī)關(guān)第2條規(guī)定，該題答案為C
34：A
解析：根據(jù)刑訴法175條，該題答案為A
35：B
36：A
解析：根據(jù)刑訴法165條，需要補(bǔ)充偵查的屬于延期審理的情形，調(diào)取新的物證，重新鑒定或者勘驗的都屬于延期審理的情形。刑訴法15條規(guī)定，經(jīng)特赦令免除刑罰的，屬于終止審理的情形。
37：D
解析：根據(jù)六機(jī)關(guān)規(guī)定26條，該題答案為D
38：D
解析：根據(jù)刑訴法204條。當(dāng)事人及其法定代理人，近親屬有權(quán)提出申訴，但是要注意的一點(diǎn)是，C項中的哥哥應(yīng)為胞兄，才屬于進(jìn)親屬的范圍。
39．［試題分析］
答案：A
考點(diǎn)：治安管理中的行政調(diào)解
分析：在行政調(diào)解中行政機(jī)關(guān)居中調(diào)解，由雙方當(dāng)事人自愿達(dá)成協(xié)議，不存在行政機(jī)關(guān)行使行政職權(quán)、具有強(qiáng)制力的具體行政行為，不能申請復(fù)議或者訴訟。
依《行政復(fù)議法》第8條規(guī)定，不服行政機(jī)關(guān)作出的行政處分或者其他人事處理決定的，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定提出申訴。不服行政機(jī)關(guān)對民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理，依法申請仲裁或者向人民法院提起訴訟。故A選項中提起民事訴訟要求乙賠償損失是正確途徑。
40．［試題分析］
答案：A
考點(diǎn)：行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)
分析：A選項中甲乙兩個行政機(jī)關(guān)屬于共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)，承擔(dān)連帶責(zé)任。
B選項屬于委托行政，對受委托人行使委托職權(quán)的行為，由委托行政機(jī)關(guān)作為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)，由此B項的說法是錯誤的。
C選項和D選項都屬于經(jīng)過行政復(fù)議程序的情形。受害人的損害經(jīng)過復(fù)議程序后會發(fā)生加重、減輕、維持原狀三種結(jié)果。只有在發(fā)生損害結(jié)果加重時，才發(fā)生復(fù)議機(jī)關(guān)作為行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的情形，且復(fù)議機(jī)關(guān)與原侵權(quán)機(jī)關(guān)并非共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)，不承擔(dān)連帶責(zé)任，復(fù)議機(jī)關(guān)只對加重部分賠償；損害結(jié)果減輕或維持原狀的，都由最初侵權(quán)的行政機(jī)關(guān)作為賠償機(jī)關(guān)。其中，C選項中復(fù)議機(jī)關(guān)維持了原決定，損害經(jīng)過復(fù)議程序后維持原狀，此時的賠償義務(wù)機(jī)關(guān)為最初侵權(quán)的行政機(jī)關(guān)，應(yīng)當(dāng)是行政機(jī)關(guān)乙而非復(fù)議機(jī)關(guān)丙。C選項中以丙為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的說法是錯誤的。D選項中復(fù)議機(jī)關(guān)丁改變了原決定，加大了罰款額度，損害經(jīng)過復(fù)議程序后加重，則甲對于其原罰款100元決定應(yīng)當(dāng)以行政機(jī)關(guān)丙為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)，而對于復(fù)議決定中多罰的100元則應(yīng)當(dāng)以復(fù)議機(jī)關(guān)丁為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)申請賠償。D選項中籠統(tǒng)的以丙為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的說法是錯誤的。
41．［試題分析］
答案：A
考點(diǎn)：公務(wù)員的管理——處分和人事處理決定
分析：公務(wù)員的處分以及公務(wù)員人事處理決定的關(guān)系和種類是《公務(wù)員法》的一個重點(diǎn)。
《公務(wù)員法》規(guī)定，公務(wù)員因違法違紀(jì)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)紀(jì)律責(zé)任的，依照《公務(wù)員法》給予處分；違紀(jì)行為情節(jié)輕微，經(jīng)批評教育后改正的，可以免予處分。處分分為：警告、記過、記大過、降級、撤職、開除。公務(wù)員在受處分期間不得晉升職務(wù)和級別，其中受記過、記大過、降級、撤職處分的，不得晉升工資檔次。據(jù)此，B選項中關(guān)于警告、記過、降級和開除屬于公務(wù)員的處分說法正確，關(guān)于降職不屬于處分但屬于公務(wù)員的人事處理決定的說法也是正確的，但認(rèn)為撤職不屬于處分的說法是錯誤的。
依《公務(wù)員法》規(guī)定，公務(wù)員的人事處理處理決定包括（一）處分；（二）辭退或者取消錄用；（三）降職；（四）定期考核定為不稱職；（五）免職；（六）申請辭職、提前退休未予批準(zhǔn)；（七）未按規(guī)定確定或者扣減工資、福利、保險待遇；（八）法律、法規(guī)規(guī)定可以申訴的其他情形。據(jù)此，公務(wù)員的處分屬于公務(wù)員的人事處理決定的種類之一，A選項的說法是正確的。
取消錄用和辭退都不屬于公務(wù)員的處分，但同樣都屬于公務(wù)員的人事處理決定。C選項中認(rèn)為取消錄用不屬于處分、也不屬于人事處理決定的說法是錯誤的，認(rèn)為辭退屬于非處分的人事處理決定是正確的。
免職屬于公務(wù)員非處分的人事處理決定，但并非只有行政處分才能夠進(jìn)行申訴，凡是人事處理決定都可以進(jìn)行申訴?！豆珓?wù)員法》規(guī)定，公務(wù)員對涉及本人的人事處理不服的，可以自知道該人事處理之日起30日內(nèi)向原處理機(jī)關(guān)申請復(fù)核；對復(fù)核結(jié)果不服的，可以自接到復(fù)核決定之日起15日內(nèi)，按照規(guī)定向同級公務(wù)員主管部門或者作出該人事處理的機(jī)關(guān)的上一級機(jī)關(guān)提出申訴；也可以不經(jīng)復(fù)核，自知道該人事處理之日起30日內(nèi)直接提出申訴。對省級以下機(jī)關(guān)作出的申訴處理決定不服的，可以向作出處理決定的上一級機(jī)關(guān)提出再申訴。行政機(jī)關(guān)公務(wù)員對處分不服向行政監(jiān)察機(jī)關(guān)申訴的，按照《行政監(jiān)察法》的規(guī)定辦理。D選項中認(rèn)為免職屬于非處分的人事處理決定是正確的，但以非處分為名而認(rèn)為不能夠提起申訴是錯誤的，公務(wù)員的人事處理決定無論是處分還是非處分的人事處理決定都可以提出申訴。
42．［試題分析］
答案：C
考點(diǎn)：行政訴訟的受案范圍——法律規(guī)定的終局裁決行為
分析：本題的關(guān)鍵是理清行政訴訟和行政復(fù)議之間的關(guān)系?！缎姓?fù)議法》第30條第2款規(guī)定，根據(jù)國務(wù)院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府對行政區(qū)劃的勘定、調(diào)整或者征用土地的決定，省、自治區(qū)、直轄市人民政府確認(rèn)土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的行政復(fù)議決定為最終裁決?？芍∪嗣裾膹?fù)議決定是最終裁決，因此不能向國務(wù)院申請復(fù)議。根據(jù)《行政訴訟法》第12條第（四）項規(guī)定，人民法院不受理公民、法人或者其他組織對法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的具體行政行為?？芍掖宀荒芴崞鹦姓V訟。而申訴是公民、法人和其他組織的一項最基本的權(quán)利。因此，C項正確。
43［試題分析］
答案：A
考點(diǎn)：行政訴訟管轄
分析：本題可直接根據(jù)《行政訴訟法》第20條的規(guī)定，兩個以上人民法院都有管轄權(quán)的案件，原告可以選擇其中一個人民法院提起訴訟。原告向兩個以上有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟的，由最先收到起訴狀的人民法院管轄。得出本題的答案是選項A。
44［試題分析］
答案：A
考點(diǎn)：行政訴訟中的被告
分析：行政訴訟中被告的確定情況比較復(fù)雜，一直是司法考試的重點(diǎn)、難點(diǎn)。在本題中，根據(jù)《行政訴訟法》第25條第2款的規(guī)定：經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告；復(fù)議機(jī)關(guān)改變原具體行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告?？芍挥性谶x項A的情況下，王某不能以北京市工商局為被告，只能以海淀區(qū)工商局為被告提起行政訴訟。
45［試題分析］
答案：A
考點(diǎn)：政府采購合同
分析：《政府采購法》明確規(guī)定，政府采購合同適用合同法。據(jù)此，政府采購合同性質(zhì)為民事合同而非行政合同；適用合同法。A選項關(guān)于政府采購合同的性質(zhì)及法律適用的說法是正確的。
政府采購合同性質(zhì)為民事合同，而非行政合同。在行政合同中，政府有權(quán)直接變更政府采購合同。但在政府采購合同中，采購人和供應(yīng)商之間的權(quán)利和義務(wù)，是按照平等、自愿原則以合同方式約定的，政府作為采購人無權(quán)直接變更政府采購合同。B選項關(guān)于政府有權(quán)直接變更政府采購合同的說法是錯誤的。
與一般民事合同不同，政府采購合同的雙方當(dāng)事人不得擅自變更、中止或者終止政府采購合同。政府采購中補(bǔ)充合同需要符合相應(yīng)的條件：第一，采購人需追加與合同標(biāo)的相同的貨物、工程或者服務(wù)的；第二，在不改變合同其他條款的前提下進(jìn)行；第三，所有補(bǔ)充合同的采購金額不得超過原合同采購金額的10%。不改變合同的其他條款是補(bǔ)充合同的前提，不存在例外，C選項的說法是錯誤的。D選項中對于補(bǔ)充合同采購金額的限制是錯誤的。
46［試題分析］
答案：A
考點(diǎn)：行政許可法的期限
分析：行政許可法規(guī)定了特別期限。對于一般決定期限以及下級機(jī)關(guān)的審查期限，只要法律、法規(guī)另有期限的，依照其規(guī)定。即不僅法律規(guī)定許可決定期限與《行政許可法》規(guī)定不同的，應(yīng)當(dāng)按照其他法律進(jìn)行；對于行政法規(guī)、地方性法規(guī)規(guī)定的許可決定期限與《行政許可法》不同的，也應(yīng)依據(jù)行政法規(guī)、地方性法規(guī)進(jìn)行。即適用特別法優(yōu)于一般法的原則，而非籠統(tǒng)適用上位法優(yōu)于下位法的原則。因此，A選項中教育局應(yīng)當(dāng)適用《教師資格條例》，在受理期限終止之日起30日內(nèi)作出決定的說法是正確的。
47．[試題分析］
答案：D
考點(diǎn)：行政復(fù)議與行政訴訟關(guān)系
分析：本題中首先要判斷行政復(fù)議與行政訴訟的關(guān)系。張某是否適用行政復(fù)議前置的情形。需要特別注意的是，張某屬于無照經(jīng)營，并非個體工商戶，并不適用該《城鄉(xiāng)個體工商戶管理條例》。因此，也不屬于復(fù)議前置的情形，而是屬于當(dāng)事人選擇救濟(jì)手段的情形。據(jù)此，A選項和B選項的說法都是錯誤的。B選項中關(guān)于復(fù)議機(jī)關(guān)的判斷也是錯誤的，工商局在省內(nèi)實行垂直管理，省級以下應(yīng)當(dāng)向上一級主管機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議，而不能向同級人民政府申請復(fù)議。據(jù)此，C選項雖然正確判斷了行政復(fù)議與行政訴訟的關(guān)系，但錯誤判斷了行政復(fù)議機(jī)關(guān)，也是錯誤的。D選項對于起訴的程序條件以及行政復(fù)議機(jī)關(guān)都作出了正確判斷，是正確的。
48［試題分析］
答案：B
考點(diǎn)：行政復(fù)議附帶審查
分析：行政復(fù)議中的附帶審查，是指公民、法人或者其他組織在對具體行政行為申請行政復(fù)議時，對具體行政行為所依據(jù)的規(guī)范性文件一并申請審查。附帶審查是行政復(fù)議區(qū)別于行政訴訟的重要內(nèi)容。對于申請附帶審查的條件需要注意兩點(diǎn)：第一，申請附帶審查的范圍。為規(guī)章以下的規(guī)范性文件。第二，申請附帶審查的方式為一并提出，而不能直接對該規(guī)范性文件提出審查請求。
對于規(guī)章的審查，憲法、組織法以及《立法法》中規(guī)定了相應(yīng)的審查程序，對此不能申請附帶審查。因此，A選項中國稅總局的規(guī)章不能申請復(fù)議。需要注意的是，規(guī)章有規(guī)章的制定程序，國務(wù)院組成部門未按照規(guī)章制定程序所作出的決定等均屬于申請附帶審查的范圍。
B選項中涉及判斷吉林市政府是否為有權(quán)制定規(guī)章的主體。吉林市并非省會城市，也不是較大市，無權(quán)制定規(guī)章。其所制定的規(guī)范性文件屬于可以申請附帶審查的范圍。
C選項中，某縣人大通過的“計劃生育處罰辦法”不屬于可以申請附帶審查的范圍。人大為權(quán)力機(jī)關(guān)，行政復(fù)議機(jī)關(guān)對權(quán)力機(jī)關(guān)通過的規(guī)范性文件不能夠進(jìn)行審查。行政復(fù)議機(jī)關(guān)所進(jìn)行的附帶審查，只能是行政機(jī)關(guān)所制定的規(guī)范性文件，不包括權(quán)力機(jī)關(guān)所制定的規(guī)范性文件。
D選項中，行政法規(guī)不屬于可以申請附帶審查的范圍。
49［試題分析］
答案：A
考點(diǎn)：行政復(fù)議機(jī)關(guān)、行政復(fù)議范圍、行政復(fù)議與行政訴訟關(guān)系
分析： A項的對決定的復(fù)議只能在對具體行政行為申請行政復(fù)議時，一并向行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出對該規(guī)定的審查申請，故A項錯誤。題中的這一收費(fèi)行政行為不是法律規(guī)定必須先復(fù)議或只能提起復(fù)議的行政行為，故應(yīng)該可以直接就其起訴，故B項正確。而C、D項中的說法也是正確的。故依題意Ａ項為正確答案。
50［試題分析］
答案：Ｂ
考點(diǎn)：行政訴訟的地域管轄
分析：《行政訴訟法》第17條規(guī)定：“行政案件由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)改變原具體行政行為的，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。”《若干解釋》第7條規(guī)定：“復(fù)議決定有下列情形之一的，屬于行政訴訟法規(guī)定的‘改變原具體行政行為’：
(一)改變原具體行政行為所認(rèn)定的主要事實和證據(jù)的；
(二)改變原具體行政行為所適用的規(guī)范依據(jù)且對定性產(chǎn)生影響的；
(三)撤銷、部分撤銷或者變更原具體行政行為處理結(jié)果的。”
根據(jù)以上兩個規(guī)定，A、C、D項中都屬于題干中要求的情形，只有Ｂ項不屬于。故Ｂ為正確答案
一．單項選擇題
1、答案：D。
2、答案：D。
解析：許多空白刑法規(guī)范所規(guī)定的犯罪又以違反其他法律為前提，行政機(jī)關(guān)對這些法律的解釋完全有可能對刑法的適用產(chǎn)生效力和影響。
3、答案：C。
解析：即使刑法明文禁止某種行為，但只要刑法沒有對其規(guī)定刑罰后果，該行為就不是犯罪。這表明，刑法所規(guī)定的行為并不一定都是犯罪，只有同時規(guī)定了行為與刑罰后果的，才是犯罪。如果一個行為不應(yīng)受刑罰處罰，也就意味著它不是犯罪。例如，《關(guān)于禁毒的決定》明文規(guī)定“禁止吸食、注射毒品”，但由于沒有對吸食、注射毒品的行為規(guī)定刑罰后果，所以，吸食、注射毒品的行為就不是犯罪。
但書不是宣告無罪的具體標(biāo)準(zhǔn)，不能直接但書宣告無罪，行為不符合犯罪構(gòu)成才是無罪的標(biāo)準(zhǔn)。對犯罪構(gòu)成不能作形式的理解，從而使犯罪構(gòu)成包含了不值得科處刑罰的行為，而必須從實質(zhì)上理解刑法所規(guī)定的具體的犯罪構(gòu)成，即只能將值得科處刑罰的為危害行為解釋為符合犯罪構(gòu)成的行為。例如，不能將私拆一封并無重要內(nèi)容的信件、因而并未造成嚴(yán)重后果的行為，解釋為符合刑法第253條私自開拆、隱匿、毀棄郵件、電報罪的犯罪構(gòu)成的行為，進(jìn)而直接根據(jù)刑法第13條的但書宣告無罪，而應(yīng)將其解釋為不屬于第253條規(guī)定的犯罪構(gòu)成的行為，以行為不符合犯罪構(gòu)成為由宣告無罪。
4、答案：A。
解析：甲取得假幣是由于丙的誤送，所以，甲購買假幣的行為和甲取得假幣之間的因果關(guān)系并不存在，所以，甲只成立購買假幣罪的未遂。
5、答案：D。
解析：搶劫的暴力手段包括殺人，在共同搶劫時遇到被害人反抗將被害人殺害并不是異常情況，甲對于此結(jié)果應(yīng)該具有預(yù)見可能性。即使乙事后故意對甲隱瞞殺人的事實，但甲仍然要對乙造成的死亡后果負(fù)責(zé)。
6、答案：B。
7、答案：C。
8、答案：B。甲、乙二人原本只有故意傷害的共同故意，但在實行過程中，乙轉(zhuǎn)化為殺人的故意，并導(dǎo)致了死亡結(jié)果。根據(jù)共同正犯“部分行為全部責(zé)任”，僅有傷害故意的甲也需要對死亡結(jié)果承擔(dān)刑事責(zé)任。
9、答案：B。
10、答案：A。
11、答案：D。
12、答案：D。蔡甲針對蔡某正在實施的不法侵害采取的手段是合適的，而在情勢緊迫的情況下用木棍隨手回?fù)魶]有超過必要限度，故蔡某的死亡應(yīng)為意外事件；童某在蔡某的不法侵害已經(jīng)結(jié)束的情況下進(jìn)行防衛(wèi)，屬于事后防衛(wèi)，由于蔡某已經(jīng)死亡，所以構(gòu)成對象不能犯的故意殺人罪(未遂)。
13、答案：D。甲、丙二人不構(gòu)成共同犯罪，因為甲15歲，處于相對責(zé)任年齡階段，對故意傷害致人輕傷的行為不負(fù)刑事責(zé)任。
14、答案：B。死緩考驗期滿再故意犯罪的，應(yīng)將新犯罪應(yīng)執(zhí)行的刑罰與無期徒刑并罰。
15、答案：D。只要犯罪分子在緩刑考驗期限內(nèi)違反了緩刑條件，又犯新罪，不論所犯新罪是在緩刑考驗期限內(nèi)發(fā)現(xiàn)，還是在緩刑考驗期滿后才發(fā)現(xiàn)，只要沒有超過《刑法》規(guī)定的追訴時效期限，都應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，將前后兩罪合并處罰。
16、答案：D。根據(jù)刑法第70、71條，應(yīng)對漏罪按照“先并后減”的原則，即將第一判決確定20年有期徒刑和漏罪盜竊罪判處的9年有期徒刑按照第70條決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰，然后此判決所確定的刑罰與行為人所犯新罪脫逃罪判處的3年刑罰按照69條確定的原則決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰。
17、答案：C。蔡某開辦的個體小煤窯由于勞動安全設(shè)施不合格，導(dǎo)致煤礦發(fā)生瓦斯爆炸、工人死亡的嚴(yán)重后果，符合重大勞動安全事故罪的特征，應(yīng)以重大勞動安全事故罪定罪。
18、答案：D。甲某不是國家工作人員，只能以非法拘禁罪論處。非法拘禁致人死亡的，仍然只認(rèn)定為非法拘禁罪。
19、答案：B。甲乙二人沒有綁架丁，所以，不構(gòu)成綁架罪，而是構(gòu)成敲詐勒索罪。后另起殺人犯意，應(yīng)并罰。
20、答案：B。三人是實施盜竊犯罪過程中計劃敗露，乙、丙就對丁實施了暴力，使原本的盜竊罪轉(zhuǎn)化為了搶劫罪，所以對乙、丙二人應(yīng)該定搶劫罪。而甲在被發(fā)現(xiàn)后立即逃走，對另外二人的暴力手段并不知曉，其僅僅與另外二人在盜竊罪上成立共犯。
21 C
解析：辯論原則不只是適用于辯論階段，貫穿于整個刑事訴訟過程中，可以就實體問題，程序事項，事實問題，法律適用發(fā)表辯論意見。
22 C
解析：根據(jù)刑訴法的規(guī)定，當(dāng)事人申請回避，不能進(jìn)行審判的，當(dāng)事人當(dāng)庭拒絕辯護(hù)的，屬于延期審理的情形；被告人死亡的，屬于終止審理的情形。
23 B
解析：根據(jù)刑訴法解釋21條第四款的規(guī)定，退役軍人在服役期間犯罪的，應(yīng)由地方人民法院管轄，但是犯軍人違反職責(zé)罪的除外
24 D
解析：根據(jù)六部委規(guī)定第四條，由人民法院直接受理的，被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件，在證據(jù)不足時，可由公安機(jī)關(guān)受理的情況下，人民法院應(yīng)當(dāng)移送公安機(jī)關(guān)立案偵查。
25 C
解析：根據(jù)刑訴法解釋十六條的規(guī)定，該題答案為C。
26：C
解析：根據(jù)刑訴法的規(guī)定。危害國家安全的犯罪，由國家安全機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)偵查階段的取保候?qū)彙?BR> 27：A
解析：根據(jù)刑訴法33條的規(guī)定，該題答案為A
28：C
解析：根據(jù)刑訴法111條的規(guī)定，該題答案為C
29：A
解析：物證是以其外部特征，存在場所，和物質(zhì)屬性證明案件事實的實物和痕跡。
30：A
31：D
解析：根據(jù)刑訴法115條的規(guī)定，該題答案為D
32：D
解析：根據(jù)《人民法院關(guān)于未成年人刑事案件的若干規(guī)定》，B選項時應(yīng)該通知未成年的法定代理人到場。A中，強(qiáng)*案是涉及個人隱私的案件，應(yīng)當(dāng)不公開審理，C中，宣判應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行，D項中，對未成年人案件未指定辯護(hù)人的，應(yīng)當(dāng)指定辯護(hù)。所以選D.
33：C
解析：根據(jù)六機(jī)關(guān)第2條規(guī)定，該題答案為C
34：A
解析：根據(jù)刑訴法175條，該題答案為A
35：B
36：A
解析：根據(jù)刑訴法165條，需要補(bǔ)充偵查的屬于延期審理的情形，調(diào)取新的物證，重新鑒定或者勘驗的都屬于延期審理的情形。刑訴法15條規(guī)定，經(jīng)特赦令免除刑罰的，屬于終止審理的情形。
37：D
解析：根據(jù)六機(jī)關(guān)規(guī)定26條，該題答案為D
38：D
解析：根據(jù)刑訴法204條。當(dāng)事人及其法定代理人，近親屬有權(quán)提出申訴，但是要注意的一點(diǎn)是，C項中的哥哥應(yīng)為胞兄，才屬于進(jìn)親屬的范圍。
39．［試題分析］
答案：A
考點(diǎn)：治安管理中的行政調(diào)解
分析：在行政調(diào)解中行政機(jī)關(guān)居中調(diào)解，由雙方當(dāng)事人自愿達(dá)成協(xié)議，不存在行政機(jī)關(guān)行使行政職權(quán)、具有強(qiáng)制力的具體行政行為，不能申請復(fù)議或者訴訟。
依《行政復(fù)議法》第8條規(guī)定，不服行政機(jī)關(guān)作出的行政處分或者其他人事處理決定的，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定提出申訴。不服行政機(jī)關(guān)對民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理，依法申請仲裁或者向人民法院提起訴訟。故A選項中提起民事訴訟要求乙賠償損失是正確途徑。
40．［試題分析］
答案：A
考點(diǎn)：行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)
分析：A選項中甲乙兩個行政機(jī)關(guān)屬于共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)，承擔(dān)連帶責(zé)任。
B選項屬于委托行政，對受委托人行使委托職權(quán)的行為，由委托行政機(jī)關(guān)作為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)，由此B項的說法是錯誤的。
C選項和D選項都屬于經(jīng)過行政復(fù)議程序的情形。受害人的損害經(jīng)過復(fù)議程序后會發(fā)生加重、減輕、維持原狀三種結(jié)果。只有在發(fā)生損害結(jié)果加重時，才發(fā)生復(fù)議機(jī)關(guān)作為行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的情形，且復(fù)議機(jī)關(guān)與原侵權(quán)機(jī)關(guān)并非共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)，不承擔(dān)連帶責(zé)任，復(fù)議機(jī)關(guān)只對加重部分賠償；損害結(jié)果減輕或維持原狀的，都由最初侵權(quán)的行政機(jī)關(guān)作為賠償機(jī)關(guān)。其中，C選項中復(fù)議機(jī)關(guān)維持了原決定，損害經(jīng)過復(fù)議程序后維持原狀，此時的賠償義務(wù)機(jī)關(guān)為最初侵權(quán)的行政機(jī)關(guān)，應(yīng)當(dāng)是行政機(jī)關(guān)乙而非復(fù)議機(jī)關(guān)丙。C選項中以丙為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的說法是錯誤的。D選項中復(fù)議機(jī)關(guān)丁改變了原決定，加大了罰款額度，損害經(jīng)過復(fù)議程序后加重，則甲對于其原罰款100元決定應(yīng)當(dāng)以行政機(jī)關(guān)丙為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)，而對于復(fù)議決定中多罰的100元則應(yīng)當(dāng)以復(fù)議機(jī)關(guān)丁為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)申請賠償。D選項中籠統(tǒng)的以丙為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的說法是錯誤的。
41．［試題分析］
答案：A
考點(diǎn)：公務(wù)員的管理——處分和人事處理決定
分析：公務(wù)員的處分以及公務(wù)員人事處理決定的關(guān)系和種類是《公務(wù)員法》的一個重點(diǎn)。
《公務(wù)員法》規(guī)定，公務(wù)員因違法違紀(jì)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)紀(jì)律責(zé)任的，依照《公務(wù)員法》給予處分；違紀(jì)行為情節(jié)輕微，經(jīng)批評教育后改正的，可以免予處分。處分分為：警告、記過、記大過、降級、撤職、開除。公務(wù)員在受處分期間不得晉升職務(wù)和級別，其中受記過、記大過、降級、撤職處分的，不得晉升工資檔次。據(jù)此，B選項中關(guān)于警告、記過、降級和開除屬于公務(wù)員的處分說法正確，關(guān)于降職不屬于處分但屬于公務(wù)員的人事處理決定的說法也是正確的，但認(rèn)為撤職不屬于處分的說法是錯誤的。
依《公務(wù)員法》規(guī)定，公務(wù)員的人事處理處理決定包括（一）處分；（二）辭退或者取消錄用；（三）降職；（四）定期考核定為不稱職；（五）免職；（六）申請辭職、提前退休未予批準(zhǔn)；（七）未按規(guī)定確定或者扣減工資、福利、保險待遇；（八）法律、法規(guī)規(guī)定可以申訴的其他情形。據(jù)此，公務(wù)員的處分屬于公務(wù)員的人事處理決定的種類之一，A選項的說法是正確的。
取消錄用和辭退都不屬于公務(wù)員的處分，但同樣都屬于公務(wù)員的人事處理決定。C選項中認(rèn)為取消錄用不屬于處分、也不屬于人事處理決定的說法是錯誤的，認(rèn)為辭退屬于非處分的人事處理決定是正確的。
免職屬于公務(wù)員非處分的人事處理決定，但并非只有行政處分才能夠進(jìn)行申訴，凡是人事處理決定都可以進(jìn)行申訴?！豆珓?wù)員法》規(guī)定，公務(wù)員對涉及本人的人事處理不服的，可以自知道該人事處理之日起30日內(nèi)向原處理機(jī)關(guān)申請復(fù)核；對復(fù)核結(jié)果不服的，可以自接到復(fù)核決定之日起15日內(nèi)，按照規(guī)定向同級公務(wù)員主管部門或者作出該人事處理的機(jī)關(guān)的上一級機(jī)關(guān)提出申訴；也可以不經(jīng)復(fù)核，自知道該人事處理之日起30日內(nèi)直接提出申訴。對省級以下機(jī)關(guān)作出的申訴處理決定不服的，可以向作出處理決定的上一級機(jī)關(guān)提出再申訴。行政機(jī)關(guān)公務(wù)員對處分不服向行政監(jiān)察機(jī)關(guān)申訴的，按照《行政監(jiān)察法》的規(guī)定辦理。D選項中認(rèn)為免職屬于非處分的人事處理決定是正確的，但以非處分為名而認(rèn)為不能夠提起申訴是錯誤的，公務(wù)員的人事處理決定無論是處分還是非處分的人事處理決定都可以提出申訴。
42．［試題分析］
答案：C
考點(diǎn)：行政訴訟的受案范圍——法律規(guī)定的終局裁決行為
分析：本題的關(guān)鍵是理清行政訴訟和行政復(fù)議之間的關(guān)系?！缎姓?fù)議法》第30條第2款規(guī)定，根據(jù)國務(wù)院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府對行政區(qū)劃的勘定、調(diào)整或者征用土地的決定，省、自治區(qū)、直轄市人民政府確認(rèn)土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的行政復(fù)議決定為最終裁決?？芍∪嗣裾膹?fù)議決定是最終裁決，因此不能向國務(wù)院申請復(fù)議。根據(jù)《行政訴訟法》第12條第（四）項規(guī)定，人民法院不受理公民、法人或者其他組織對法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的具體行政行為?？芍掖宀荒芴崞鹦姓V訟。而申訴是公民、法人和其他組織的一項最基本的權(quán)利。因此，C項正確。
43［試題分析］
答案：A
考點(diǎn)：行政訴訟管轄
分析：本題可直接根據(jù)《行政訴訟法》第20條的規(guī)定，兩個以上人民法院都有管轄權(quán)的案件，原告可以選擇其中一個人民法院提起訴訟。原告向兩個以上有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟的，由最先收到起訴狀的人民法院管轄。得出本題的答案是選項A。
44［試題分析］
答案：A
考點(diǎn)：行政訴訟中的被告
分析：行政訴訟中被告的確定情況比較復(fù)雜，一直是司法考試的重點(diǎn)、難點(diǎn)。在本題中，根據(jù)《行政訴訟法》第25條第2款的規(guī)定：經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告；復(fù)議機(jī)關(guān)改變原具體行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告?？芍挥性谶x項A的情況下，王某不能以北京市工商局為被告，只能以海淀區(qū)工商局為被告提起行政訴訟。
45［試題分析］
答案：A
考點(diǎn)：政府采購合同
分析：《政府采購法》明確規(guī)定，政府采購合同適用合同法。據(jù)此，政府采購合同性質(zhì)為民事合同而非行政合同；適用合同法。A選項關(guān)于政府采購合同的性質(zhì)及法律適用的說法是正確的。
政府采購合同性質(zhì)為民事合同，而非行政合同。在行政合同中，政府有權(quán)直接變更政府采購合同。但在政府采購合同中，采購人和供應(yīng)商之間的權(quán)利和義務(wù)，是按照平等、自愿原則以合同方式約定的，政府作為采購人無權(quán)直接變更政府采購合同。B選項關(guān)于政府有權(quán)直接變更政府采購合同的說法是錯誤的。
與一般民事合同不同，政府采購合同的雙方當(dāng)事人不得擅自變更、中止或者終止政府采購合同。政府采購中補(bǔ)充合同需要符合相應(yīng)的條件：第一，采購人需追加與合同標(biāo)的相同的貨物、工程或者服務(wù)的；第二，在不改變合同其他條款的前提下進(jìn)行；第三，所有補(bǔ)充合同的采購金額不得超過原合同采購金額的10%。不改變合同的其他條款是補(bǔ)充合同的前提，不存在例外，C選項的說法是錯誤的。D選項中對于補(bǔ)充合同采購金額的限制是錯誤的。
46［試題分析］
答案：A
考點(diǎn)：行政許可法的期限
分析：行政許可法規(guī)定了特別期限。對于一般決定期限以及下級機(jī)關(guān)的審查期限，只要法律、法規(guī)另有期限的，依照其規(guī)定。即不僅法律規(guī)定許可決定期限與《行政許可法》規(guī)定不同的，應(yīng)當(dāng)按照其他法律進(jìn)行；對于行政法規(guī)、地方性法規(guī)規(guī)定的許可決定期限與《行政許可法》不同的，也應(yīng)依據(jù)行政法規(guī)、地方性法規(guī)進(jìn)行。即適用特別法優(yōu)于一般法的原則，而非籠統(tǒng)適用上位法優(yōu)于下位法的原則。因此，A選項中教育局應(yīng)當(dāng)適用《教師資格條例》，在受理期限終止之日起30日內(nèi)作出決定的說法是正確的。
47．[試題分析］
答案：D
考點(diǎn)：行政復(fù)議與行政訴訟關(guān)系
分析：本題中首先要判斷行政復(fù)議與行政訴訟的關(guān)系。張某是否適用行政復(fù)議前置的情形。需要特別注意的是，張某屬于無照經(jīng)營，并非個體工商戶，并不適用該《城鄉(xiāng)個體工商戶管理條例》。因此，也不屬于復(fù)議前置的情形，而是屬于當(dāng)事人選擇救濟(jì)手段的情形。據(jù)此，A選項和B選項的說法都是錯誤的。B選項中關(guān)于復(fù)議機(jī)關(guān)的判斷也是錯誤的，工商局在省內(nèi)實行垂直管理，省級以下應(yīng)當(dāng)向上一級主管機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議，而不能向同級人民政府申請復(fù)議。據(jù)此，C選項雖然正確判斷了行政復(fù)議與行政訴訟的關(guān)系，但錯誤判斷了行政復(fù)議機(jī)關(guān)，也是錯誤的。D選項對于起訴的程序條件以及行政復(fù)議機(jī)關(guān)都作出了正確判斷，是正確的。
48［試題分析］
答案：B
考點(diǎn)：行政復(fù)議附帶審查
分析：行政復(fù)議中的附帶審查，是指公民、法人或者其他組織在對具體行政行為申請行政復(fù)議時，對具體行政行為所依據(jù)的規(guī)范性文件一并申請審查。附帶審查是行政復(fù)議區(qū)別于行政訴訟的重要內(nèi)容。對于申請附帶審查的條件需要注意兩點(diǎn)：第一，申請附帶審查的范圍。為規(guī)章以下的規(guī)范性文件。第二，申請附帶審查的方式為一并提出，而不能直接對該規(guī)范性文件提出審查請求。
對于規(guī)章的審查，憲法、組織法以及《立法法》中規(guī)定了相應(yīng)的審查程序，對此不能申請附帶審查。因此，A選項中國稅總局的規(guī)章不能申請復(fù)議。需要注意的是，規(guī)章有規(guī)章的制定程序，國務(wù)院組成部門未按照規(guī)章制定程序所作出的決定等均屬于申請附帶審查的范圍。
B選項中涉及判斷吉林市政府是否為有權(quán)制定規(guī)章的主體。吉林市并非省會城市，也不是較大市，無權(quán)制定規(guī)章。其所制定的規(guī)范性文件屬于可以申請附帶審查的范圍。
C選項中，某縣人大通過的“計劃生育處罰辦法”不屬于可以申請附帶審查的范圍。人大為權(quán)力機(jī)關(guān)，行政復(fù)議機(jī)關(guān)對權(quán)力機(jī)關(guān)通過的規(guī)范性文件不能夠進(jìn)行審查。行政復(fù)議機(jī)關(guān)所進(jìn)行的附帶審查，只能是行政機(jī)關(guān)所制定的規(guī)范性文件，不包括權(quán)力機(jī)關(guān)所制定的規(guī)范性文件。
D選項中，行政法規(guī)不屬于可以申請附帶審查的范圍。
49［試題分析］
答案：A
考點(diǎn)：行政復(fù)議機(jī)關(guān)、行政復(fù)議范圍、行政復(fù)議與行政訴訟關(guān)系
分析： A項的對決定的復(fù)議只能在對具體行政行為申請行政復(fù)議時，一并向行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出對該規(guī)定的審查申請，故A項錯誤。題中的這一收費(fèi)行政行為不是法律規(guī)定必須先復(fù)議或只能提起復(fù)議的行政行為，故應(yīng)該可以直接就其起訴，故B項正確。而C、D項中的說法也是正確的。故依題意Ａ項為正確答案。
50［試題分析］
答案：Ｂ
考點(diǎn)：行政訴訟的地域管轄
分析：《行政訴訟法》第17條規(guī)定：“行政案件由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)改變原具體行政行為的，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。”《若干解釋》第7條規(guī)定：“復(fù)議決定有下列情形之一的，屬于行政訴訟法規(guī)定的‘改變原具體行政行為’：
(一)改變原具體行政行為所認(rèn)定的主要事實和證據(jù)的；
(二)改變原具體行政行為所適用的規(guī)范依據(jù)且對定性產(chǎn)生影響的；
(三)撤銷、部分撤銷或者變更原具體行政行為處理結(jié)果的。”
根據(jù)以上兩個規(guī)定，A、C、D項中都屬于題干中要求的情形，只有Ｂ項不屬于。故Ｂ為正確答案