參考答案
一.單項選擇題
1、答案:D。
2、答案:D。
解析:許多空白刑法規(guī)范所規(guī)定的犯罪又以違反其他法律為前提,行政機關對這些法律的解釋完全有可能對刑法的適用產生效力和影響。
3、答案:C。
解析:即使刑法明文禁止某種行為,但只要刑法沒有對其規(guī)定刑罰后果,該行為就不是犯罪。這表明,刑法所規(guī)定的行為并不一定都是犯罪,只有同時規(guī)定了行為與刑罰后果的,才是犯罪。如果一個行為不應受刑罰處罰,也就意味著它不是犯罪。例如,《關于禁毒的決定》明文規(guī)定“禁止吸食、注射毒品”,但由于沒有對吸食、注射毒品的行為規(guī)定刑罰后果,所以,吸食、注射毒品的行為就不是犯罪。
但書不是宣告無罪的具體標準,不能直接但書宣告無罪,行為不符合犯罪構成才是無罪的標準。對犯罪構成不能作形式的理解,從而使犯罪構成包含了不值得科處刑罰的行為,而必須從實質上理解刑法所規(guī)定的具體的犯罪構成,即只能將值得科處刑罰的為危害行為解釋為符合犯罪構成的行為。例如,不能將私拆一封并無重要內容的信件、因而并未造成嚴重后果的行為,解釋為符合刑法第253條私自開拆、隱匿、毀棄郵件、電報罪的犯罪構成的行為,進而直接根據刑法第13條的但書宣告無罪,而應將其解釋為不屬于第253條規(guī)定的犯罪構成的行為,以行為不符合犯罪構成為由宣告無罪。
4、答案:A。
解析:甲取得假幣是由于丙的誤送,所以,甲購買假幣的行為和甲取得假幣之間的因果關系并不存在,所以,甲只成立購買假幣罪的未遂。
5、答案:D。
解析:搶劫的暴力手段包括殺人,在共同搶劫時遇到被害人反抗將被害人殺害并不是異常情況,甲對于此結果應該具有預見可能性。即使乙事后故意對甲隱瞞殺人的事實,但甲仍然要對乙造成的死亡后果負責。
6、答案:B。
7、答案:C。
8、答案:B。甲、乙二人原本只有故意傷害的共同故意,但在實行過程中,乙轉化為殺人的故意,并導致了死亡結果。根據共同正犯“部分行為全部責任”,僅有傷害故意的甲也需要對死亡結果承擔刑事責任。
9、答案:B。
10、答案:A。
11、答案:D。
12、答案:D。蔡甲針對蔡某正在實施的不法侵害采取的手段是合適的,而在情勢緊迫的情況下用木棍隨手回擊沒有超過必要限度,故蔡某的死亡應為意外事件;童某在蔡某的不法侵害已經結束的情況下進行防衛(wèi),屬于事后防衛(wèi),由于蔡某已經死亡,所以構成對象不能犯的故意殺人罪(未遂)。
13、答案:D。甲、丙二人不構成共同犯罪,因為甲15歲,處于相對責任年齡階段,對故意傷害致人輕傷的行為不負刑事責任。
14、答案:B。死緩考驗期滿再故意犯罪的,應將新犯罪應執(zhí)行的刑罰與無期徒刑并罰。
15、答案:D。只要犯罪分子在緩刑考驗期限內違反了緩刑條件,又犯新罪,不論所犯新罪是在緩刑考驗期限內發(fā)現,還是在緩刑考驗期滿后才發(fā)現,只要沒有超過《刑法》規(guī)定的追訴時效期限,都應當撤銷緩刑,將前后兩罪合并處罰。
16、答案:D。根據刑法第70、71條,應對漏罪按照“先并后減”的原則,即將第一判決確定20年有期徒刑和漏罪盜竊罪判處的9年有期徒刑按照第70條決定應當執(zhí)行的刑罰,然后此判決所確定的刑罰與行為人所犯新罪脫逃罪判處的3年刑罰按照69條確定的原則決定應當執(zhí)行的刑罰。
17、答案:C。蔡某開辦的個體小煤窯由于勞動安全設施不合格,導致煤礦發(fā)生瓦斯爆炸、工人死亡的嚴重后果,符合重大勞動安全事故罪的特征,應以重大勞動安全事故罪定罪。
18、答案:D。甲某不是國家工作人員,只能以非法拘禁罪論處。非法拘禁致人死亡的,仍然只認定為非法拘禁罪。
19、答案:B。甲乙二人沒有綁架丁,所以,不構成綁架罪,而是構成敲詐勒索罪。后另起殺人犯意,應并罰。
20、答案:B。三人是實施盜竊犯罪過程中計劃敗露,乙、丙就對丁實施了暴力,使原本的盜竊罪轉化為了搶劫罪,所以對乙、丙二人應該定搶劫罪。而甲在被發(fā)現后立即逃走,對另外二人的暴力手段并不知曉,其僅僅與另外二人在盜竊罪上成立共犯。
21 C
解析:辯論原則不只是適用于辯論階段,貫穿于整個刑事訴訟過程中,可以就實體問題,程序事項,事實問題,法律適用發(fā)表辯論意見。
22 C
解析:根據刑訴法的規(guī)定,當事人申請回避,不能進行審判的,當事人當庭拒絕辯護的,屬于延期審理的情形;被告人死亡的,屬于終止審理的情形。
23 B
解析:根據刑訴法解釋21條第四款的規(guī)定,退役軍人在服役期間犯罪的,應由地方人民法院管轄,但是犯軍人違反職責罪的除外
24 D
解析:根據六部委規(guī)定第四條,由人民法院直接受理的,被害人有證據證明的輕微刑事案件,在證據不足時,可由公安機關受理的情況下,人民法院應當移送公安機關立案偵查。
25 C
解析:根據刑訴法解釋十六條的規(guī)定,該題答案為C。
26:C
解析:根據刑訴法的規(guī)定。危害國家安全的犯罪,由國家安全機關負責偵查階段的取保候審。
27:A
解析:根據刑訴法33條的規(guī)定,該題答案為A
28:C
解析:根據刑訴法111條的規(guī)定,該題答案為C
29:A
解析:物證是以其外部特征,存在場所,和物質屬性證明案件事實的實物和痕跡。
30:A
31:D
解析:根據刑訴法115條的規(guī)定,該題答案為D
32:D
解析:根據《人民法院關于未成年人刑事案件的若干規(guī)定》,B選項時應該通知未成年的法定代理人到場。A中,強*案是涉及個人隱私的案件,應當不公開審理,C中,宣判應當公開進行,D項中,對未成年人案件未指定辯護人的,應當指定辯護。所以選D.
33:C
解析:根據六機關第2條規(guī)定,該題答案為C
34:A
解析:根據刑訴法175條,該題答案為A
35:B
36:A
解析:根據刑訴法165條,需要補充偵查的屬于延期審理的情形,調取新的物證,重新鑒定或者勘驗的都屬于延期審理的情形。刑訴法15條規(guī)定,經特赦令免除刑罰的,屬于終止審理的情形。
37:D
解析:根據六機關規(guī)定26條,該題答案為D
38:D
解析:根據刑訴法204條。當事人及其法定代理人,近親屬有權提出申訴,但是要注意的一點是,C項中的哥哥應為胞兄,才屬于進親屬的范圍。
39.[試題分析]
答案:A
考點:治安管理中的行政調解
分析:在行政調解中行政機關居中調解,由雙方當事人自愿達成協(xié)議,不存在行政機關行使行政職權、具有強制力的具體行政行為,不能申請復議或者訴訟。
依《行政復議法》第8條規(guī)定,不服行政機關作出的行政處分或者其他人事處理決定的,依照有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定提出申訴。不服行政機關對民事糾紛作出的調解或者其他處理,依法申請仲裁或者向人民法院提起訴訟。故A選項中提起民事訴訟要求乙賠償損失是正確途徑。
40.[試題分析]
答案:A
考點:行政賠償義務機關
分析:A選項中甲乙兩個行政機關屬于共同賠償義務機關,承擔連帶責任。
B選項屬于委托行政,對受委托人行使委托職權的行為,由委托行政機關作為賠償義務機關,由此B項的說法是錯誤的。
C選項和D選項都屬于經過行政復議程序的情形。受害人的損害經過復議程序后會發(fā)生加重、減輕、維持原狀三種結果。只有在發(fā)生損害結果加重時,才發(fā)生復議機關作為行政賠償義務機關的情形,且復議機關與原侵權機關并非共同賠償義務機關,不承擔連帶責任,復議機關只對加重部分賠償;損害結果減輕或維持原狀的,都由最初侵權的行政機關作為賠償機關。其中,C選項中復議機關維持了原決定,損害經過復議程序后維持原狀,此時的賠償義務機關為最初侵權的行政機關,應當是行政機關乙而非復議機關丙。C選項中以丙為賠償義務機關的說法是錯誤的。D選項中復議機關丁改變了原決定,加大了罰款額度,損害經過復議程序后加重,則甲對于其原罰款100元決定應當以行政機關丙為賠償義務機關,而對于復議決定中多罰的100元則應當以復議機關丁為賠償義務機關申請賠償。D選項中籠統(tǒng)的以丙為賠償義務機關的說法是錯誤的。
41.[試題分析]
答案:A
考點:公務員的管理——處分和人事處理決定
分析:公務員的處分以及公務員人事處理決定的關系和種類是《公務員法》的一個重點。
《公務員法》規(guī)定,公務員因違法違紀應當承擔紀律責任的,依照《公務員法》給予處分;違紀行為情節(jié)輕微,經批評教育后改正的,可以免予處分。處分分為:警告、記過、記大過、降級、撤職、開除。公務員在受處分期間不得晉升職務和級別,其中受記過、記大過、降級、撤職處分的,不得晉升工資檔次。據此,B選項中關于警告、記過、降級和開除屬于公務員的處分說法正確,關于降職不屬于處分但屬于公務員的人事處理決定的說法也是正確的,但認為撤職不屬于處分的說法是錯誤的。
依《公務員法》規(guī)定,公務員的人事處理處理決定包括(一)處分;(二)辭退或者取消錄用;(三)降職;(四)定期考核定為不稱職;(五)免職;(六)申請辭職、提前退休未予批準;(七)未按規(guī)定確定或者扣減工資、福利、保險待遇;(八)法律、法規(guī)規(guī)定可以申訴的其他情形。據此,公務員的處分屬于公務員的人事處理決定的種類之一,A選項的說法是正確的。
取消錄用和辭退都不屬于公務員的處分,但同樣都屬于公務員的人事處理決定。C選項中認為取消錄用不屬于處分、也不屬于人事處理決定的說法是錯誤的,認為辭退屬于非處分的人事處理決定是正確的。
免職屬于公務員非處分的人事處理決定,但并非只有行政處分才能夠進行申訴,凡是人事處理決定都可以進行申訴?!豆珓諉T法》規(guī)定,公務員對涉及本人的人事處理不服的,可以自知道該人事處理之日起30日內向原處理機關申請復核;對復核結果不服的,可以自接到復核決定之日起15日內,按照規(guī)定向同級公務員主管部門或者作出該人事處理的機關的上一級機關提出申訴;也可以不經復核,自知道該人事處理之日起30日內直接提出申訴。對省級以下機關作出的申訴處理決定不服的,可以向作出處理決定的上一級機關提出再申訴。行政機關公務員對處分不服向行政監(jiān)察機關申訴的,按照《行政監(jiān)察法》的規(guī)定辦理。D選項中認為免職屬于非處分的人事處理決定是正確的,但以非處分為名而認為不能夠提起申訴是錯誤的,公務員的人事處理決定無論是處分還是非處分的人事處理決定都可以提出申訴。
42.[試題分析]
答案:C
考點:行政訴訟的受案范圍——法律規(guī)定的終局裁決行為
分析:本題的關鍵是理清行政訴訟和行政復議之間的關系。《行政復議法》第30條第2款規(guī)定,根據國務院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府對行政區(qū)劃的勘定、調整或者征用土地的決定,省、自治區(qū)、直轄市人民政府確認土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權或者使用權的行政復議決定為最終裁決。可知省人民政府的復議決定是最終裁決,因此不能向國務院申請復議。根據《行政訴訟法》第12條第(四)項規(guī)定,人民法院不受理公民、法人或者其他組織對法律規(guī)定由行政機關最終裁決的具體行政行為??芍掖宀荒芴崞鹦姓V訟。而申訴是公民、法人和其他組織的一項最基本的權利。因此,C項正確。
43[試題分析]
答案:A
考點:行政訴訟管轄
分析:本題可直接根據《行政訴訟法》第20條的規(guī)定,兩個以上人民法院都有管轄權的案件,原告可以選擇其中一個人民法院提起訴訟。原告向兩個以上有管轄權的人民法院提起訴訟的,由最先收到起訴狀的人民法院管轄。得出本題的答案是選項A。
44[試題分析]
答案:A
考點:行政訴訟中的被告
分析:行政訴訟中被告的確定情況比較復雜,一直是司法考試的重點、難點。在本題中,根據《行政訴訟法》第25條第2款的規(guī)定:經復議的案件,復議機關決定維持原具體行政行為的,作出原具體行政行為的行政機關是被告;復議機關改變原具體行政行為的,復議機關是被告??芍挥性谶x項A的情況下,王某不能以北京市工商局為被告,只能以海淀區(qū)工商局為被告提起行政訴訟。
45[試題分析]
答案:A
考點:政府采購合同
分析:《政府采購法》明確規(guī)定,政府采購合同適用合同法。據此,政府采購合同性質為民事合同而非行政合同;適用合同法。A選項關于政府采購合同的性質及法律適用的說法是正確的。
政府采購合同性質為民事合同,而非行政合同。在行政合同中,政府有權直接變更政府采購合同。但在政府采購合同中,采購人和供應商之間的權利和義務,是按照平等、自愿原則以合同方式約定的,政府作為采購人無權直接變更政府采購合同。B選項關于政府有權直接變更政府采購合同的說法是錯誤的。
與一般民事合同不同,政府采購合同的雙方當事人不得擅自變更、中止或者終止政府采購合同。政府采購中補充合同需要符合相應的條件:第一,采購人需追加與合同標的相同的貨物、工程或者服務的;第二,在不改變合同其他條款的前提下進行;第三,所有補充合同的采購金額不得超過原合同采購金額的10%。不改變合同的其他條款是補充合同的前提,不存在例外,C選項的說法是錯誤的。D選項中對于補充合同采購金額的限制是錯誤的。
46[試題分析]
答案:A
考點:行政許可法的期限
分析:行政許可法規(guī)定了特別期限。對于一般決定期限以及下級機關的審查期限,只要法律、法規(guī)另有期限的,依照其規(guī)定。即不僅法律規(guī)定許可決定期限與《行政許可法》規(guī)定不同的,應當按照其他法律進行;對于行政法規(guī)、地方性法規(guī)規(guī)定的許可決定期限與《行政許可法》不同的,也應依據行政法規(guī)、地方性法規(guī)進行。即適用特別法優(yōu)于一般法的原則,而非籠統(tǒng)適用上位法優(yōu)于下位法的原則。因此,A選項中教育局應當適用《教師資格條例》,在受理期限終止之日起30日內作出決定的說法是正確的。
47.[試題分析]
答案:D
考點:行政復議與行政訴訟關系
分析:本題中首先要判斷行政復議與行政訴訟的關系。張某是否適用行政復議前置的情形。需要特別注意的是,張某屬于無照經營,并非個體工商戶,并不適用該《城鄉(xiāng)個體工商戶管理條例》。因此,也不屬于復議前置的情形,而是屬于當事人選擇救濟手段的情形。據此,A選項和B選項的說法都是錯誤的。B選項中關于復議機關的判斷也是錯誤的,工商局在省內實行垂直管理,省級以下應當向上一級主管機關申請行政復議,而不能向同級人民政府申請復議。據此,C選項雖然正確判斷了行政復議與行政訴訟的關系,但錯誤判斷了行政復議機關,也是錯誤的。D選項對于起訴的程序條件以及行政復議機關都作出了正確判斷,是正確的。
48[試題分析]
答案:B
考點:行政復議附帶審查
分析:行政復議中的附帶審查,是指公民、法人或者其他組織在對具體行政行為申請行政復議時,對具體行政行為所依據的規(guī)范性文件一并申請審查。附帶審查是行政復議區(qū)別于行政訴訟的重要內容。對于申請附帶審查的條件需要注意兩點:第一,申請附帶審查的范圍。為規(guī)章以下的規(guī)范性文件。第二,申請附帶審查的方式為一并提出,而不能直接對該規(guī)范性文件提出審查請求。
對于規(guī)章的審查,憲法、組織法以及《立法法》中規(guī)定了相應的審查程序,對此不能申請附帶審查。因此,A選項中國稅總局的規(guī)章不能申請復議。需要注意的是,規(guī)章有規(guī)章的制定程序,國務院組成部門未按照規(guī)章制定程序所作出的決定等均屬于申請附帶審查的范圍。
B選項中涉及判斷吉林市政府是否為有權制定規(guī)章的主體。吉林市并非省會城市,也不是較大市,無權制定規(guī)章。其所制定的規(guī)范性文件屬于可以申請附帶審查的范圍。
C選項中,某縣人大通過的“計劃生育處罰辦法”不屬于可以申請附帶審查的范圍。人大為權力機關,行政復議機關對權力機關通過的規(guī)范性文件不能夠進行審查。行政復議機關所進行的附帶審查,只能是行政機關所制定的規(guī)范性文件,不包括權力機關所制定的規(guī)范性文件。
D選項中,行政法規(guī)不屬于可以申請附帶審查的范圍。
49[試題分析]
答案:A
考點:行政復議機關、行政復議范圍、行政復議與行政訴訟關系
分析: A項的對決定的復議只能在對具體行政行為申請行政復議時,一并向行政復議機關提出對該規(guī)定的審查申請,故A項錯誤。題中的這一收費行政行為不是法律規(guī)定必須先復議或只能提起復議的行政行為,故應該可以直接就其起訴,故B項正確。而C、D項中的說法也是正確的。故依題意A項為正確答案。
50[試題分析]
答案:B
考點:行政訴訟的地域管轄
分析:《行政訴訟法》第17條規(guī)定:“行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄。經復議的案件,復議機關改變原具體行政行為的,也可以由復議機關所在地人民法院管轄?!薄度舾山忉尅返?條規(guī)定:“復議決定有下列情形之一的,屬于行政訴訟法規(guī)定的‘改變原具體行政行為’:
(一)改變原具體行政行為所認定的主要事實和證據的;
(二)改變原具體行政行為所適用的規(guī)范依據且對定性產生影響的;
(三)撤銷、部分撤銷或者變更原具體行政行為處理結果的。”
根據以上兩個規(guī)定,A、C、D項中都屬于題干中要求的情形,只有B項不屬于。故B為正確答案
一.單項選擇題
1、答案:D。
2、答案:D。
解析:許多空白刑法規(guī)范所規(guī)定的犯罪又以違反其他法律為前提,行政機關對這些法律的解釋完全有可能對刑法的適用產生效力和影響。
3、答案:C。
解析:即使刑法明文禁止某種行為,但只要刑法沒有對其規(guī)定刑罰后果,該行為就不是犯罪。這表明,刑法所規(guī)定的行為并不一定都是犯罪,只有同時規(guī)定了行為與刑罰后果的,才是犯罪。如果一個行為不應受刑罰處罰,也就意味著它不是犯罪。例如,《關于禁毒的決定》明文規(guī)定“禁止吸食、注射毒品”,但由于沒有對吸食、注射毒品的行為規(guī)定刑罰后果,所以,吸食、注射毒品的行為就不是犯罪。
但書不是宣告無罪的具體標準,不能直接但書宣告無罪,行為不符合犯罪構成才是無罪的標準。對犯罪構成不能作形式的理解,從而使犯罪構成包含了不值得科處刑罰的行為,而必須從實質上理解刑法所規(guī)定的具體的犯罪構成,即只能將值得科處刑罰的為危害行為解釋為符合犯罪構成的行為。例如,不能將私拆一封并無重要內容的信件、因而并未造成嚴重后果的行為,解釋為符合刑法第253條私自開拆、隱匿、毀棄郵件、電報罪的犯罪構成的行為,進而直接根據刑法第13條的但書宣告無罪,而應將其解釋為不屬于第253條規(guī)定的犯罪構成的行為,以行為不符合犯罪構成為由宣告無罪。
4、答案:A。
解析:甲取得假幣是由于丙的誤送,所以,甲購買假幣的行為和甲取得假幣之間的因果關系并不存在,所以,甲只成立購買假幣罪的未遂。
5、答案:D。
解析:搶劫的暴力手段包括殺人,在共同搶劫時遇到被害人反抗將被害人殺害并不是異常情況,甲對于此結果應該具有預見可能性。即使乙事后故意對甲隱瞞殺人的事實,但甲仍然要對乙造成的死亡后果負責。
6、答案:B。
7、答案:C。
8、答案:B。甲、乙二人原本只有故意傷害的共同故意,但在實行過程中,乙轉化為殺人的故意,并導致了死亡結果。根據共同正犯“部分行為全部責任”,僅有傷害故意的甲也需要對死亡結果承擔刑事責任。
9、答案:B。
10、答案:A。
11、答案:D。
12、答案:D。蔡甲針對蔡某正在實施的不法侵害采取的手段是合適的,而在情勢緊迫的情況下用木棍隨手回擊沒有超過必要限度,故蔡某的死亡應為意外事件;童某在蔡某的不法侵害已經結束的情況下進行防衛(wèi),屬于事后防衛(wèi),由于蔡某已經死亡,所以構成對象不能犯的故意殺人罪(未遂)。
13、答案:D。甲、丙二人不構成共同犯罪,因為甲15歲,處于相對責任年齡階段,對故意傷害致人輕傷的行為不負刑事責任。
14、答案:B。死緩考驗期滿再故意犯罪的,應將新犯罪應執(zhí)行的刑罰與無期徒刑并罰。
15、答案:D。只要犯罪分子在緩刑考驗期限內違反了緩刑條件,又犯新罪,不論所犯新罪是在緩刑考驗期限內發(fā)現,還是在緩刑考驗期滿后才發(fā)現,只要沒有超過《刑法》規(guī)定的追訴時效期限,都應當撤銷緩刑,將前后兩罪合并處罰。
16、答案:D。根據刑法第70、71條,應對漏罪按照“先并后減”的原則,即將第一判決確定20年有期徒刑和漏罪盜竊罪判處的9年有期徒刑按照第70條決定應當執(zhí)行的刑罰,然后此判決所確定的刑罰與行為人所犯新罪脫逃罪判處的3年刑罰按照69條確定的原則決定應當執(zhí)行的刑罰。
17、答案:C。蔡某開辦的個體小煤窯由于勞動安全設施不合格,導致煤礦發(fā)生瓦斯爆炸、工人死亡的嚴重后果,符合重大勞動安全事故罪的特征,應以重大勞動安全事故罪定罪。
18、答案:D。甲某不是國家工作人員,只能以非法拘禁罪論處。非法拘禁致人死亡的,仍然只認定為非法拘禁罪。
19、答案:B。甲乙二人沒有綁架丁,所以,不構成綁架罪,而是構成敲詐勒索罪。后另起殺人犯意,應并罰。
20、答案:B。三人是實施盜竊犯罪過程中計劃敗露,乙、丙就對丁實施了暴力,使原本的盜竊罪轉化為了搶劫罪,所以對乙、丙二人應該定搶劫罪。而甲在被發(fā)現后立即逃走,對另外二人的暴力手段并不知曉,其僅僅與另外二人在盜竊罪上成立共犯。
21 C
解析:辯論原則不只是適用于辯論階段,貫穿于整個刑事訴訟過程中,可以就實體問題,程序事項,事實問題,法律適用發(fā)表辯論意見。
22 C
解析:根據刑訴法的規(guī)定,當事人申請回避,不能進行審判的,當事人當庭拒絕辯護的,屬于延期審理的情形;被告人死亡的,屬于終止審理的情形。
23 B
解析:根據刑訴法解釋21條第四款的規(guī)定,退役軍人在服役期間犯罪的,應由地方人民法院管轄,但是犯軍人違反職責罪的除外
24 D
解析:根據六部委規(guī)定第四條,由人民法院直接受理的,被害人有證據證明的輕微刑事案件,在證據不足時,可由公安機關受理的情況下,人民法院應當移送公安機關立案偵查。
25 C
解析:根據刑訴法解釋十六條的規(guī)定,該題答案為C。
26:C
解析:根據刑訴法的規(guī)定。危害國家安全的犯罪,由國家安全機關負責偵查階段的取保候審。
27:A
解析:根據刑訴法33條的規(guī)定,該題答案為A
28:C
解析:根據刑訴法111條的規(guī)定,該題答案為C
29:A
解析:物證是以其外部特征,存在場所,和物質屬性證明案件事實的實物和痕跡。
30:A
31:D
解析:根據刑訴法115條的規(guī)定,該題答案為D
32:D
解析:根據《人民法院關于未成年人刑事案件的若干規(guī)定》,B選項時應該通知未成年的法定代理人到場。A中,強*案是涉及個人隱私的案件,應當不公開審理,C中,宣判應當公開進行,D項中,對未成年人案件未指定辯護人的,應當指定辯護。所以選D.
33:C
解析:根據六機關第2條規(guī)定,該題答案為C
34:A
解析:根據刑訴法175條,該題答案為A
35:B
36:A
解析:根據刑訴法165條,需要補充偵查的屬于延期審理的情形,調取新的物證,重新鑒定或者勘驗的都屬于延期審理的情形。刑訴法15條規(guī)定,經特赦令免除刑罰的,屬于終止審理的情形。
37:D
解析:根據六機關規(guī)定26條,該題答案為D
38:D
解析:根據刑訴法204條。當事人及其法定代理人,近親屬有權提出申訴,但是要注意的一點是,C項中的哥哥應為胞兄,才屬于進親屬的范圍。
39.[試題分析]
答案:A
考點:治安管理中的行政調解
分析:在行政調解中行政機關居中調解,由雙方當事人自愿達成協(xié)議,不存在行政機關行使行政職權、具有強制力的具體行政行為,不能申請復議或者訴訟。
依《行政復議法》第8條規(guī)定,不服行政機關作出的行政處分或者其他人事處理決定的,依照有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定提出申訴。不服行政機關對民事糾紛作出的調解或者其他處理,依法申請仲裁或者向人民法院提起訴訟。故A選項中提起民事訴訟要求乙賠償損失是正確途徑。
40.[試題分析]
答案:A
考點:行政賠償義務機關
分析:A選項中甲乙兩個行政機關屬于共同賠償義務機關,承擔連帶責任。
B選項屬于委托行政,對受委托人行使委托職權的行為,由委托行政機關作為賠償義務機關,由此B項的說法是錯誤的。
C選項和D選項都屬于經過行政復議程序的情形。受害人的損害經過復議程序后會發(fā)生加重、減輕、維持原狀三種結果。只有在發(fā)生損害結果加重時,才發(fā)生復議機關作為行政賠償義務機關的情形,且復議機關與原侵權機關并非共同賠償義務機關,不承擔連帶責任,復議機關只對加重部分賠償;損害結果減輕或維持原狀的,都由最初侵權的行政機關作為賠償機關。其中,C選項中復議機關維持了原決定,損害經過復議程序后維持原狀,此時的賠償義務機關為最初侵權的行政機關,應當是行政機關乙而非復議機關丙。C選項中以丙為賠償義務機關的說法是錯誤的。D選項中復議機關丁改變了原決定,加大了罰款額度,損害經過復議程序后加重,則甲對于其原罰款100元決定應當以行政機關丙為賠償義務機關,而對于復議決定中多罰的100元則應當以復議機關丁為賠償義務機關申請賠償。D選項中籠統(tǒng)的以丙為賠償義務機關的說法是錯誤的。
41.[試題分析]
答案:A
考點:公務員的管理——處分和人事處理決定
分析:公務員的處分以及公務員人事處理決定的關系和種類是《公務員法》的一個重點。
《公務員法》規(guī)定,公務員因違法違紀應當承擔紀律責任的,依照《公務員法》給予處分;違紀行為情節(jié)輕微,經批評教育后改正的,可以免予處分。處分分為:警告、記過、記大過、降級、撤職、開除。公務員在受處分期間不得晉升職務和級別,其中受記過、記大過、降級、撤職處分的,不得晉升工資檔次。據此,B選項中關于警告、記過、降級和開除屬于公務員的處分說法正確,關于降職不屬于處分但屬于公務員的人事處理決定的說法也是正確的,但認為撤職不屬于處分的說法是錯誤的。
依《公務員法》規(guī)定,公務員的人事處理處理決定包括(一)處分;(二)辭退或者取消錄用;(三)降職;(四)定期考核定為不稱職;(五)免職;(六)申請辭職、提前退休未予批準;(七)未按規(guī)定確定或者扣減工資、福利、保險待遇;(八)法律、法規(guī)規(guī)定可以申訴的其他情形。據此,公務員的處分屬于公務員的人事處理決定的種類之一,A選項的說法是正確的。
取消錄用和辭退都不屬于公務員的處分,但同樣都屬于公務員的人事處理決定。C選項中認為取消錄用不屬于處分、也不屬于人事處理決定的說法是錯誤的,認為辭退屬于非處分的人事處理決定是正確的。
免職屬于公務員非處分的人事處理決定,但并非只有行政處分才能夠進行申訴,凡是人事處理決定都可以進行申訴?!豆珓諉T法》規(guī)定,公務員對涉及本人的人事處理不服的,可以自知道該人事處理之日起30日內向原處理機關申請復核;對復核結果不服的,可以自接到復核決定之日起15日內,按照規(guī)定向同級公務員主管部門或者作出該人事處理的機關的上一級機關提出申訴;也可以不經復核,自知道該人事處理之日起30日內直接提出申訴。對省級以下機關作出的申訴處理決定不服的,可以向作出處理決定的上一級機關提出再申訴。行政機關公務員對處分不服向行政監(jiān)察機關申訴的,按照《行政監(jiān)察法》的規(guī)定辦理。D選項中認為免職屬于非處分的人事處理決定是正確的,但以非處分為名而認為不能夠提起申訴是錯誤的,公務員的人事處理決定無論是處分還是非處分的人事處理決定都可以提出申訴。
42.[試題分析]
答案:C
考點:行政訴訟的受案范圍——法律規(guī)定的終局裁決行為
分析:本題的關鍵是理清行政訴訟和行政復議之間的關系。《行政復議法》第30條第2款規(guī)定,根據國務院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府對行政區(qū)劃的勘定、調整或者征用土地的決定,省、自治區(qū)、直轄市人民政府確認土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權或者使用權的行政復議決定為最終裁決。可知省人民政府的復議決定是最終裁決,因此不能向國務院申請復議。根據《行政訴訟法》第12條第(四)項規(guī)定,人民法院不受理公民、法人或者其他組織對法律規(guī)定由行政機關最終裁決的具體行政行為??芍掖宀荒芴崞鹦姓V訟。而申訴是公民、法人和其他組織的一項最基本的權利。因此,C項正確。
43[試題分析]
答案:A
考點:行政訴訟管轄
分析:本題可直接根據《行政訴訟法》第20條的規(guī)定,兩個以上人民法院都有管轄權的案件,原告可以選擇其中一個人民法院提起訴訟。原告向兩個以上有管轄權的人民法院提起訴訟的,由最先收到起訴狀的人民法院管轄。得出本題的答案是選項A。
44[試題分析]
答案:A
考點:行政訴訟中的被告
分析:行政訴訟中被告的確定情況比較復雜,一直是司法考試的重點、難點。在本題中,根據《行政訴訟法》第25條第2款的規(guī)定:經復議的案件,復議機關決定維持原具體行政行為的,作出原具體行政行為的行政機關是被告;復議機關改變原具體行政行為的,復議機關是被告??芍挥性谶x項A的情況下,王某不能以北京市工商局為被告,只能以海淀區(qū)工商局為被告提起行政訴訟。
45[試題分析]
答案:A
考點:政府采購合同
分析:《政府采購法》明確規(guī)定,政府采購合同適用合同法。據此,政府采購合同性質為民事合同而非行政合同;適用合同法。A選項關于政府采購合同的性質及法律適用的說法是正確的。
政府采購合同性質為民事合同,而非行政合同。在行政合同中,政府有權直接變更政府采購合同。但在政府采購合同中,采購人和供應商之間的權利和義務,是按照平等、自愿原則以合同方式約定的,政府作為采購人無權直接變更政府采購合同。B選項關于政府有權直接變更政府采購合同的說法是錯誤的。
與一般民事合同不同,政府采購合同的雙方當事人不得擅自變更、中止或者終止政府采購合同。政府采購中補充合同需要符合相應的條件:第一,采購人需追加與合同標的相同的貨物、工程或者服務的;第二,在不改變合同其他條款的前提下進行;第三,所有補充合同的采購金額不得超過原合同采購金額的10%。不改變合同的其他條款是補充合同的前提,不存在例外,C選項的說法是錯誤的。D選項中對于補充合同采購金額的限制是錯誤的。
46[試題分析]
答案:A
考點:行政許可法的期限
分析:行政許可法規(guī)定了特別期限。對于一般決定期限以及下級機關的審查期限,只要法律、法規(guī)另有期限的,依照其規(guī)定。即不僅法律規(guī)定許可決定期限與《行政許可法》規(guī)定不同的,應當按照其他法律進行;對于行政法規(guī)、地方性法規(guī)規(guī)定的許可決定期限與《行政許可法》不同的,也應依據行政法規(guī)、地方性法規(guī)進行。即適用特別法優(yōu)于一般法的原則,而非籠統(tǒng)適用上位法優(yōu)于下位法的原則。因此,A選項中教育局應當適用《教師資格條例》,在受理期限終止之日起30日內作出決定的說法是正確的。
47.[試題分析]
答案:D
考點:行政復議與行政訴訟關系
分析:本題中首先要判斷行政復議與行政訴訟的關系。張某是否適用行政復議前置的情形。需要特別注意的是,張某屬于無照經營,并非個體工商戶,并不適用該《城鄉(xiāng)個體工商戶管理條例》。因此,也不屬于復議前置的情形,而是屬于當事人選擇救濟手段的情形。據此,A選項和B選項的說法都是錯誤的。B選項中關于復議機關的判斷也是錯誤的,工商局在省內實行垂直管理,省級以下應當向上一級主管機關申請行政復議,而不能向同級人民政府申請復議。據此,C選項雖然正確判斷了行政復議與行政訴訟的關系,但錯誤判斷了行政復議機關,也是錯誤的。D選項對于起訴的程序條件以及行政復議機關都作出了正確判斷,是正確的。
48[試題分析]
答案:B
考點:行政復議附帶審查
分析:行政復議中的附帶審查,是指公民、法人或者其他組織在對具體行政行為申請行政復議時,對具體行政行為所依據的規(guī)范性文件一并申請審查。附帶審查是行政復議區(qū)別于行政訴訟的重要內容。對于申請附帶審查的條件需要注意兩點:第一,申請附帶審查的范圍。為規(guī)章以下的規(guī)范性文件。第二,申請附帶審查的方式為一并提出,而不能直接對該規(guī)范性文件提出審查請求。
對于規(guī)章的審查,憲法、組織法以及《立法法》中規(guī)定了相應的審查程序,對此不能申請附帶審查。因此,A選項中國稅總局的規(guī)章不能申請復議。需要注意的是,規(guī)章有規(guī)章的制定程序,國務院組成部門未按照規(guī)章制定程序所作出的決定等均屬于申請附帶審查的范圍。
B選項中涉及判斷吉林市政府是否為有權制定規(guī)章的主體。吉林市并非省會城市,也不是較大市,無權制定規(guī)章。其所制定的規(guī)范性文件屬于可以申請附帶審查的范圍。
C選項中,某縣人大通過的“計劃生育處罰辦法”不屬于可以申請附帶審查的范圍。人大為權力機關,行政復議機關對權力機關通過的規(guī)范性文件不能夠進行審查。行政復議機關所進行的附帶審查,只能是行政機關所制定的規(guī)范性文件,不包括權力機關所制定的規(guī)范性文件。
D選項中,行政法規(guī)不屬于可以申請附帶審查的范圍。
49[試題分析]
答案:A
考點:行政復議機關、行政復議范圍、行政復議與行政訴訟關系
分析: A項的對決定的復議只能在對具體行政行為申請行政復議時,一并向行政復議機關提出對該規(guī)定的審查申請,故A項錯誤。題中的這一收費行政行為不是法律規(guī)定必須先復議或只能提起復議的行政行為,故應該可以直接就其起訴,故B項正確。而C、D項中的說法也是正確的。故依題意A項為正確答案。
50[試題分析]
答案:B
考點:行政訴訟的地域管轄
分析:《行政訴訟法》第17條規(guī)定:“行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄。經復議的案件,復議機關改變原具體行政行為的,也可以由復議機關所在地人民法院管轄?!薄度舾山忉尅返?條規(guī)定:“復議決定有下列情形之一的,屬于行政訴訟法規(guī)定的‘改變原具體行政行為’:
(一)改變原具體行政行為所認定的主要事實和證據的;
(二)改變原具體行政行為所適用的規(guī)范依據且對定性產生影響的;
(三)撤銷、部分撤銷或者變更原具體行政行為處理結果的。”
根據以上兩個規(guī)定,A、C、D項中都屬于題干中要求的情形,只有B項不屬于。故B為正確答案

