08年自考“法學概論”復習資料第十四章

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第十四章 行政訴訟法
    一、國際私法是以涉外民事關系為調(diào)整對象的法律部門。
    二、在社會民事生活中,凡民事關系有下列三種外國因素之一的,便構成涉外民事關系:
    1.民事關系主體的一方或雙方是外國自然人或法人。
    2.民事關系的客體是位于外國的物或其他財產(chǎn)或需要在外國完成的行為。
    3.民事關系據(jù)以確立、變更或消滅的法律事實發(fā)生在外國。
    三、對于涉外民事關系的法律沖突,國際私法是通過不同的方法進行調(diào)整的。主要方法有兩種:
    1.間接調(diào)整方法:通過國際私法中的沖突規(guī)范與特定的涉外民事關系指定應予適用的法律。
    2.直接調(diào)整方法:以國際條約的形式,制定統(tǒng)一的實體規(guī)范,直接規(guī)定當事人的權利義務,使有關的涉外民商事關系得到調(diào)整,從而避免法律適用的沖突。
    四、沖突規(guī)范:又稱法律適用規(guī)定或法律選擇規(guī)范,是國際私法中最基本、最主要的規(guī)范,它是在調(diào)整或處理涉及兩個以上國家(或法域)的法律的民事關系或民事爭議時,指定應適用其中哪一天一個國家(或法域)的法律來確定當事人的權利義務的規(guī)則。
    五、被沖突規(guī)范指定用來判定當事人的權利義務的法律,在國際私法上,稱為“準據(jù)法”。
    六、常用的系屬公式(或準據(jù)法表述公式)有:
    1.當事人的屬人法(包括當事人本國法、當事人住所地法及法人本國法等);
    2.行為地法(包括合同締結地法、合同履行地法、侵權行為地法、婚姻舉行地法等);
    3.物之所在地法;
    4.法院地法;
    5.當事人自主選擇的法律;
    6.對(特定)當事人更為有利的法律;
    7.與案件有最密切聯(lián)系的法律。
    七、識別:指依據(jù)一定的法律觀點或法律概念,對有關的事實構成性質(zhì)作出“定性”或“分類”,把它歸入特定的法律范疇,從而確定應該援用哪一種沖突規(guī)范的法律認識過程。
    八、反致:指甲國法院依本國的沖突規(guī)范,確定有關民事關系應適用乙國法,但乙國的沖突規(guī)范卻規(guī)定應適用甲國的實體法,結果法院適用本國的實體法判決了案件的情況。
    九、轉致:是指甲國法院依本國的沖突規(guī)范;有關民事關系應適用乙國法,而依乙國法的沖突規(guī)范,則應適用丙國的實體法,結果法院適用了丙國的實體法判決了案件的情況。
    十、我國對涉外民事關系的法律適用作了進一步的規(guī)定:
    1.關于人的行為能力問題,依其本國法。外國人在我國領域內(nèi)進行民事活動,如依其本國法律無為行為能力,而依我國法律為有行為能力,應當認定有行為能力。
    2.不動產(chǎn)所有權問題,適用不動產(chǎn)所在地法。
    3.合同問題,合同爭議應首先適用雙方當事人協(xié)議選擇的法律,但法律另有規(guī)定的除外,如:涉外經(jīng)濟合同法規(guī)定,在中國履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、合作經(jīng)營企業(yè)合同、合作勘探開發(fā)自然資源合同工的糾紛,就只允許適用中國的法律;當事人未選擇法律的,適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。
    4.侵權行為責任問題,適用侵權行為地法。
    5.結婚和離婚問題,我國公民和外國人結婚,適用婚姻締結地法,離婚(包括因離婚而引起的財產(chǎn)分割)適用受理案件的法院所在地法。
    6.扶養(yǎng)問題,適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律。
    7.監(jiān)護問題,適用被監(jiān)護人的本國法。
    8.繼承問題,動產(chǎn)適用被繼承人死亡時的住所地法,不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法。
    9.訴訟時效問題,依沖突規(guī)范指定的各該民事法律關系的準據(jù)法確定。
    十一、各國國際私法的立法和司法實踐都認為,如果按本國的沖突規(guī)范的指引去適用某一外國法,或根據(jù)管轄權原則去承認和執(zhí)行某一外國的判決或裁決,其結果會與本國國家、社會的重大利益或法律的基本原則和制度發(fā)生嚴重抵觸時,即可認為與自己的公共秩序相違背而排除該外國法的適用,或拒絕承認和執(zhí)行該外國的判決或裁決,這種制度,就叫做公共秩序保留。
    十二、法律規(guī)避:指當事人故意制造另一個連結點,以避開依有關沖突規(guī)范指定本應適用的國家的強制性法規(guī),并取得自己所希望的準據(jù)法的適用范圍,從而獲得有利于自己的法律關系的成立或確認的脫法行為。
    十三、司法協(xié)助:指導根據(jù)國家間簽訂的有關條約,或通過外交途徑,一國法院接受他國法院的請求,協(xié)助進行某些訴訟行為。狹義的司法協(xié)助僅指協(xié)助送達訴訟文書和調(diào)查取證。
    十四、我國的涉外仲裁機構有中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會和中國海事仲裁委員會,分別成立于1956年和1958年。
    十五、民事訴訟法規(guī)定,人民法院發(fā)生法律效力的判決,或仲裁機構確定的裁決,如果被執(zhí)行人或其財產(chǎn)不在中國,并拒絕執(zhí)行該判決或裁決的,既可心由當事人直接向有管轄權的外國法院申請承認和執(zhí)行,也可以由人民法院依根據(jù)我國締結或參加的國際條約或互惠原則,委托外國法院協(xié)助執(zhí)行,對此,人民法院應依雙方締結或共同參加的條約或互惠原則進行審查,認為不違反我國法律的基本原則或國家的主權、安全、社會公共利益的,裁定承認其效力,需要執(zhí)行的,發(fā)出執(zhí)行令,依我國有關法律執(zhí)行,否則不予承認和執(zhí)行。