勞動(dòng)和社會(huì)保障業(yè)務(wù)案例分析 復(fù)習(xí)大綱
第一章 勞動(dòng)關(guān)系案例分析
1 勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用人單位確立勞動(dòng)關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。建立勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動(dòng)合同。
事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系是相對(duì)于勞動(dòng)合同確立的勞動(dòng)關(guān)系而言的，即應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定建立勞動(dòng)關(guān)系而沒(méi)有履行法律手續(xù)，在用人單位和勞動(dòng)者之間形成了勞動(dòng)力的使用和被使用關(guān)系，而且這種關(guān)系是一種既成事實(shí)、客觀(guān)存在的勞動(dòng)權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。
確認(rèn)事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系可以依據(jù)：
A 用人單位招用勞動(dòng)者為訂立書(shū)面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立：
⑴ 用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格。
⑵ 用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)。
⑶ 勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。
B 用人單位未于勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系時(shí)可參考下列憑證：
⑴ 工資支付憑證或記錄、繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的紀(jì)錄。
⑵ 用人單位向勞動(dòng)者發(fā)放的“工作證”“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件。
⑶ 勞動(dòng)者填寫(xiě)的用人單位招工招聘“登記表”“報(bào)名表”等招用記錄。
⑷ 考勤紀(jì)錄。
⑸ 其他勞動(dòng)者的證言等。
2 訂立和變更勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則，不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定。勞動(dòng)合同依法訂立即具有法律約束力，當(dāng)事人必須履行勞動(dòng)合同規(guī)定的義務(wù)。
3 勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式訂立，并具備以下條款：
⑴ 勞動(dòng)合同期限。
⑵ 工作內(nèi)容。
⑶ 勞動(dòng)保護(hù)和勞動(dòng)條件。
⑷ 勞動(dòng)報(bào)酬。
⑸ 勞動(dòng)紀(jì)律。
⑹ 勞動(dòng)合同終止的條件。
⑺ 違反勞動(dòng)合同的責(zé)任。
4 勞動(dòng)合同的期限分為有固定期限、無(wú)固定期限和以完成一定的工作為期限。
勞動(dòng)者在同一用人單位連續(xù)工作滿(mǎn)10年以上，當(dāng)事人雙方同意續(xù)延勞動(dòng)合同的，如果勞動(dòng)者提出訂立無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同。
勞動(dòng)合同可以約定試用期。試用期長(zhǎng)不得超過(guò)6個(gè)月。
5 勞動(dòng)合同當(dāng)事人可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項(xiàng)。勞動(dòng)者違反勞動(dòng)合同中的保密事項(xiàng)，對(duì)用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
6 勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：
⑴ 在試用期被證明不符合錄用條件的。
⑵ 嚴(yán)重違反勞動(dòng)記錄或者用人單位規(guī)章制度的。
⑶ 嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，對(duì)用人單位利益造成重大損害的。
⑷ 被依法追求刑事責(zé)任的。
7 有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同，但是應(yīng)當(dāng)提前30日以書(shū)面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人：
⑴ 勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，醫(yī)療期滿(mǎn)后，不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的。
⑵ 勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。
⑶ 勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀(guān)情況發(fā)生重大變化，致使原勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動(dòng)合同達(dá)成協(xié)議的。
8 勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位不得解除勞動(dòng)合同：
⑴ 患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的。
⑵ 患病或者負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的。
⑶ 女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的。
⑷ 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
9 有下列情形之一的，勞動(dòng)者可以隨時(shí)通知用人單位解除勞動(dòng)合同：
⑴ 在試用期內(nèi)的。
⑵ 用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)的。
⑶ 用人單位未按照勞動(dòng)合同約定支付勞動(dòng)報(bào)酬或者提供勞動(dòng)條件的。
10 下列勞動(dòng)合同無(wú)效：
⑴ 違反法律、行政法規(guī)的勞動(dòng)合同。
⑵ 采取欺詐、威脅等手段訂立的勞動(dòng)合同。
無(wú)效的勞動(dòng)合同，從訂立的時(shí)候起，就沒(méi)有法律約束力。確認(rèn)勞動(dòng)合同部分無(wú)效的，如果不影響其余部分的效力，其余部分仍然有效。
11 簽訂的集體合同對(duì)企業(yè)和企業(yè)全體職工具有約束力。
12 個(gè)人與企業(yè)訂立的勞動(dòng)合同中勞動(dòng)條件和勞動(dòng)報(bào)酬等標(biāo)準(zhǔn)不得低于集體合同的規(guī)定。
13 工資應(yīng)當(dāng)以貨幣形式按月支付給勞動(dòng)者本人。不得克扣或者無(wú)故拖欠勞動(dòng)者的工資。
14 勞動(dòng)者在法定休假日和婚喪假期間以及依法參加社會(huì)活動(dòng)期間，用人單位應(yīng)當(dāng)依法支付工資。
15 國(guó)家實(shí)行勞動(dòng)者每日工作時(shí)間不超過(guò)8小時(shí)，平均每周工作時(shí)間不超過(guò)40小時(shí)的工作制度。對(duì)實(shí)行計(jì)件工資制的勞動(dòng)者，用人單位應(yīng)當(dāng)據(jù)此工時(shí)制度合理確定其勞動(dòng)定額和計(jì)件報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)。
16 用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要，經(jīng)與工會(huì)和勞動(dòng)者協(xié)商后可以延長(zhǎng)工作時(shí)間，一般每日不得超過(guò)1小時(shí)；因特殊原因需要延長(zhǎng)工作時(shí)間的，在保障勞動(dòng)者身體健康的條件下延長(zhǎng)工作時(shí)間每日不得超過(guò)3小時(shí)，但是每月不得超過(guò)36小時(shí)。
17 用人單位在下列節(jié)日期間應(yīng)當(dāng)依法安排勞動(dòng)者休假：
⑴ 元旦 ⑵ 春節(jié) ⑶ 國(guó)際勞動(dòng)節(jié) ⑷ 國(guó)慶節(jié) ⑸ 法律、法規(guī)規(guī)定的其他休假節(jié)日
18 有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動(dòng)者正常工作時(shí)間的工資報(bào)酬：
⑴ 安排勞動(dòng)者延長(zhǎng)工作時(shí)間的，支付不低于工資的150%的工資報(bào)酬。
⑵ 休息日安排勞動(dòng)者勞動(dòng)又不能安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的200%的工資報(bào)酬。
⑶ 法定休假日安排勞動(dòng)者工作的，支付不低于工資的300%的工資報(bào)酬。
第一章 勞動(dòng)關(guān)系案例分析
1 勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用人單位確立勞動(dòng)關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。建立勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動(dòng)合同。
事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系是相對(duì)于勞動(dòng)合同確立的勞動(dòng)關(guān)系而言的，即應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定建立勞動(dòng)關(guān)系而沒(méi)有履行法律手續(xù)，在用人單位和勞動(dòng)者之間形成了勞動(dòng)力的使用和被使用關(guān)系，而且這種關(guān)系是一種既成事實(shí)、客觀(guān)存在的勞動(dòng)權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。
確認(rèn)事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系可以依據(jù)：
A 用人單位招用勞動(dòng)者為訂立書(shū)面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立：
⑴ 用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格。
⑵ 用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)。
⑶ 勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。
B 用人單位未于勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系時(shí)可參考下列憑證：
⑴ 工資支付憑證或記錄、繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的紀(jì)錄。
⑵ 用人單位向勞動(dòng)者發(fā)放的“工作證”“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件。
⑶ 勞動(dòng)者填寫(xiě)的用人單位招工招聘“登記表”“報(bào)名表”等招用記錄。
⑷ 考勤紀(jì)錄。
⑸ 其他勞動(dòng)者的證言等。
2 訂立和變更勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則，不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定。勞動(dòng)合同依法訂立即具有法律約束力，當(dāng)事人必須履行勞動(dòng)合同規(guī)定的義務(wù)。
3 勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式訂立，并具備以下條款：
⑴ 勞動(dòng)合同期限。
⑵ 工作內(nèi)容。
⑶ 勞動(dòng)保護(hù)和勞動(dòng)條件。
⑷ 勞動(dòng)報(bào)酬。
⑸ 勞動(dòng)紀(jì)律。
⑹ 勞動(dòng)合同終止的條件。
⑺ 違反勞動(dòng)合同的責(zé)任。
4 勞動(dòng)合同的期限分為有固定期限、無(wú)固定期限和以完成一定的工作為期限。
勞動(dòng)者在同一用人單位連續(xù)工作滿(mǎn)10年以上，當(dāng)事人雙方同意續(xù)延勞動(dòng)合同的，如果勞動(dòng)者提出訂立無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同。
勞動(dòng)合同可以約定試用期。試用期長(zhǎng)不得超過(guò)6個(gè)月。
5 勞動(dòng)合同當(dāng)事人可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項(xiàng)。勞動(dòng)者違反勞動(dòng)合同中的保密事項(xiàng)，對(duì)用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
6 勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：
⑴ 在試用期被證明不符合錄用條件的。
⑵ 嚴(yán)重違反勞動(dòng)記錄或者用人單位規(guī)章制度的。
⑶ 嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，對(duì)用人單位利益造成重大損害的。
⑷ 被依法追求刑事責(zé)任的。
7 有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同，但是應(yīng)當(dāng)提前30日以書(shū)面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人：
⑴ 勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，醫(yī)療期滿(mǎn)后，不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的。
⑵ 勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。
⑶ 勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀(guān)情況發(fā)生重大變化，致使原勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動(dòng)合同達(dá)成協(xié)議的。
8 勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位不得解除勞動(dòng)合同：
⑴ 患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的。
⑵ 患病或者負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的。
⑶ 女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的。
⑷ 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
9 有下列情形之一的，勞動(dòng)者可以隨時(shí)通知用人單位解除勞動(dòng)合同：
⑴ 在試用期內(nèi)的。
⑵ 用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)的。
⑶ 用人單位未按照勞動(dòng)合同約定支付勞動(dòng)報(bào)酬或者提供勞動(dòng)條件的。
10 下列勞動(dòng)合同無(wú)效：
⑴ 違反法律、行政法規(guī)的勞動(dòng)合同。
⑵ 采取欺詐、威脅等手段訂立的勞動(dòng)合同。
無(wú)效的勞動(dòng)合同，從訂立的時(shí)候起，就沒(méi)有法律約束力。確認(rèn)勞動(dòng)合同部分無(wú)效的，如果不影響其余部分的效力，其余部分仍然有效。
11 簽訂的集體合同對(duì)企業(yè)和企業(yè)全體職工具有約束力。
12 個(gè)人與企業(yè)訂立的勞動(dòng)合同中勞動(dòng)條件和勞動(dòng)報(bào)酬等標(biāo)準(zhǔn)不得低于集體合同的規(guī)定。
13 工資應(yīng)當(dāng)以貨幣形式按月支付給勞動(dòng)者本人。不得克扣或者無(wú)故拖欠勞動(dòng)者的工資。
14 勞動(dòng)者在法定休假日和婚喪假期間以及依法參加社會(huì)活動(dòng)期間，用人單位應(yīng)當(dāng)依法支付工資。
15 國(guó)家實(shí)行勞動(dòng)者每日工作時(shí)間不超過(guò)8小時(shí)，平均每周工作時(shí)間不超過(guò)40小時(shí)的工作制度。對(duì)實(shí)行計(jì)件工資制的勞動(dòng)者，用人單位應(yīng)當(dāng)據(jù)此工時(shí)制度合理確定其勞動(dòng)定額和計(jì)件報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)。
16 用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要，經(jīng)與工會(huì)和勞動(dòng)者協(xié)商后可以延長(zhǎng)工作時(shí)間，一般每日不得超過(guò)1小時(shí)；因特殊原因需要延長(zhǎng)工作時(shí)間的，在保障勞動(dòng)者身體健康的條件下延長(zhǎng)工作時(shí)間每日不得超過(guò)3小時(shí)，但是每月不得超過(guò)36小時(shí)。
17 用人單位在下列節(jié)日期間應(yīng)當(dāng)依法安排勞動(dòng)者休假：
⑴ 元旦 ⑵ 春節(jié) ⑶ 國(guó)際勞動(dòng)節(jié) ⑷ 國(guó)慶節(jié) ⑸ 法律、法規(guī)規(guī)定的其他休假節(jié)日
18 有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動(dòng)者正常工作時(shí)間的工資報(bào)酬：
⑴ 安排勞動(dòng)者延長(zhǎng)工作時(shí)間的，支付不低于工資的150%的工資報(bào)酬。
⑵ 休息日安排勞動(dòng)者勞動(dòng)又不能安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的200%的工資報(bào)酬。
⑶ 法定休假日安排勞動(dòng)者工作的，支付不低于工資的300%的工資報(bào)酬。