答案:
1、【解題思路】罪刑法定原則的定義;詐騙罪的構成要件(尤其是主觀方面)。
【參考答案】結合罪刑法定原則,A不構成犯罪。
根據(jù)《刑法》第3條,法無明文規(guī)定時,不成立犯罪;在有法律規(guī)定時,應合理解釋,只有確定犯罪人的行為完全符合構成要件,才追究刑事責任。
本案中,A的行為事實上使店主受到損失,A也有惡意逃避債務的意思,但并不構成詐騙犯罪。詐騙罪的成立要求①行為人有詐騙的意思;②同時有非法占有他人財物的故意(在行為當時應具備)。但A在消費店主財產(chǎn)當時,并不具備非法占為己有的意思,故不構成詐騙罪(犯罪)。本案,應根據(jù)民事法律予以處理。
2、【解題思路】考查回避。涉及申請回避的主體、回避決定作出前的處理、回避的法定理由、回避決定主體等。可參見《刑事訴訟法》第28、30條;《高法解釋》第29——32條;六機關《規(guī)定》第8條。
【參考答案】①李某無權獨立申請回避。只有案件的當事人及其法定代理人有權獨立提出回避申請;
②對偵查員張某的回避作出決定前,不應停止其偵查工作,張某也不應當立即退出偵查活動;
③對偵查員張某的回避決定,應由公安部機關負責人決定;
④對偵查員張某的回避申請,不應以不符合法定理由為由駁回回避申請,而應作出是否回避的決定;
⑤對公安部機關負責人(局長)的回避決定,應由同級人民檢察院檢察委員會決定;
⑥對書記員的回避決定,應由人民法院院長決定;
⑦對出庭支持公訴的書記員的回避決定,應由指派其出庭的人民檢察院的檢察長決定;
⑧審判長不應駁回趙某對書記員李某的回避申請。參加過本案偵查的人員,若調(diào)至法院工作,不得擔任本案的審判人員。
3、【解題思路】可參見《民法通則》第23、25條;《民通意見》第25、29、37、38、39、40條。
【參考答案】①正確。作為失蹤人的第一順序利害關系人(父母、妻子)未提出死亡宣告申請,工藝美術廠無權申請宣告劉某死亡;
②正確。作為失蹤人的第一順序利害關系人;劉某失蹤已滿4年以上;人民法院在受理后公告1年后宣告死亡的做法正確;
③不正確。宣告失蹤不是宣告死亡的前置、必經(jīng)程序;
④劉某不能恢復與馬某的夫妻關系;劉某父母、馬某所繼承的劉某的財產(chǎn),若原物存在應予返還/ 若不存在,給予適當補償;
⑤除非收養(yǎng)人、被收養(yǎng)人同意,不能主張收養(yǎng)無效;
⑥馬某應返還取得的財產(chǎn)、孳息,并賠償由此給劉某造成的損失。
4、【解題思路】主、從合同相伴而生。注意高法《關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第7、8條。
【參考答案】①本案中,保證合同是債權人甲、保證人丙之間的法律關系。債務人乙與保證人丙是委托法律關系;
②保證合同不存在對價;
③保證合同是附生效條件的合同,保證合同在債權人到期不履行債務時生效;
④保證合同無效?!稉7ā返?條第一款“擔保合同是主合同的從合同,主合同無效,擔保合同無效。擔保合同另有約定的,按照約定。”“另有約定”須為合法。本案中,當事人所擔保的合同是一個買賣走私物品的合同,其本身是無效的。
⑤主從合同分類的意義:主合同的效力決定從合同的效力。(有例外)
5、【解題思路】考查公司的董事、經(jīng)理、監(jiān)事的任職資格、法定責任。
【參考答案】①張博士不能擔任恒源有限責任公司董事。“個人所負數(shù)額較大的債務到期未償還”的不得擔任公司董事。
②孫某不可以與甲成立合伙企業(yè)與恒源公司競爭。否則即違反了公司法所規(guī)定的競業(yè)禁止的義務。(指在公司擔任特定職務、負有特定職責的人不得自營、與他人經(jīng)營與任職公司營業(yè)范圍相同或類似的交易活動,以保證公司和股東的利益、基本的商業(yè)道德)。
③十萬元的收益應歸公司所有?!豆痉ā贰岸?、經(jīng)理不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。從事上述營業(yè)或者活動的,所得收入應當歸公司所有?!?BR>
1、【解題思路】罪刑法定原則的定義;詐騙罪的構成要件(尤其是主觀方面)。
【參考答案】結合罪刑法定原則,A不構成犯罪。
根據(jù)《刑法》第3條,法無明文規(guī)定時,不成立犯罪;在有法律規(guī)定時,應合理解釋,只有確定犯罪人的行為完全符合構成要件,才追究刑事責任。
本案中,A的行為事實上使店主受到損失,A也有惡意逃避債務的意思,但并不構成詐騙犯罪。詐騙罪的成立要求①行為人有詐騙的意思;②同時有非法占有他人財物的故意(在行為當時應具備)。但A在消費店主財產(chǎn)當時,并不具備非法占為己有的意思,故不構成詐騙罪(犯罪)。本案,應根據(jù)民事法律予以處理。
2、【解題思路】考查回避。涉及申請回避的主體、回避決定作出前的處理、回避的法定理由、回避決定主體等。可參見《刑事訴訟法》第28、30條;《高法解釋》第29——32條;六機關《規(guī)定》第8條。
【參考答案】①李某無權獨立申請回避。只有案件的當事人及其法定代理人有權獨立提出回避申請;
②對偵查員張某的回避作出決定前,不應停止其偵查工作,張某也不應當立即退出偵查活動;
③對偵查員張某的回避決定,應由公安部機關負責人決定;
④對偵查員張某的回避申請,不應以不符合法定理由為由駁回回避申請,而應作出是否回避的決定;
⑤對公安部機關負責人(局長)的回避決定,應由同級人民檢察院檢察委員會決定;
⑥對書記員的回避決定,應由人民法院院長決定;
⑦對出庭支持公訴的書記員的回避決定,應由指派其出庭的人民檢察院的檢察長決定;
⑧審判長不應駁回趙某對書記員李某的回避申請。參加過本案偵查的人員,若調(diào)至法院工作,不得擔任本案的審判人員。
3、【解題思路】可參見《民法通則》第23、25條;《民通意見》第25、29、37、38、39、40條。
【參考答案】①正確。作為失蹤人的第一順序利害關系人(父母、妻子)未提出死亡宣告申請,工藝美術廠無權申請宣告劉某死亡;
②正確。作為失蹤人的第一順序利害關系人;劉某失蹤已滿4年以上;人民法院在受理后公告1年后宣告死亡的做法正確;
③不正確。宣告失蹤不是宣告死亡的前置、必經(jīng)程序;
④劉某不能恢復與馬某的夫妻關系;劉某父母、馬某所繼承的劉某的財產(chǎn),若原物存在應予返還/ 若不存在,給予適當補償;
⑤除非收養(yǎng)人、被收養(yǎng)人同意,不能主張收養(yǎng)無效;
⑥馬某應返還取得的財產(chǎn)、孳息,并賠償由此給劉某造成的損失。
4、【解題思路】主、從合同相伴而生。注意高法《關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第7、8條。
【參考答案】①本案中,保證合同是債權人甲、保證人丙之間的法律關系。債務人乙與保證人丙是委托法律關系;
②保證合同不存在對價;
③保證合同是附生效條件的合同,保證合同在債權人到期不履行債務時生效;
④保證合同無效?!稉7ā返?條第一款“擔保合同是主合同的從合同,主合同無效,擔保合同無效。擔保合同另有約定的,按照約定。”“另有約定”須為合法。本案中,當事人所擔保的合同是一個買賣走私物品的合同,其本身是無效的。
⑤主從合同分類的意義:主合同的效力決定從合同的效力。(有例外)
5、【解題思路】考查公司的董事、經(jīng)理、監(jiān)事的任職資格、法定責任。
【參考答案】①張博士不能擔任恒源有限責任公司董事。“個人所負數(shù)額較大的債務到期未償還”的不得擔任公司董事。
②孫某不可以與甲成立合伙企業(yè)與恒源公司競爭。否則即違反了公司法所規(guī)定的競業(yè)禁止的義務。(指在公司擔任特定職務、負有特定職責的人不得自營、與他人經(jīng)營與任職公司營業(yè)范圍相同或類似的交易活動,以保證公司和股東的利益、基本的商業(yè)道德)。
③十萬元的收益應歸公司所有?!豆痉ā贰岸?、經(jīng)理不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。從事上述營業(yè)或者活動的,所得收入應當歸公司所有?!?BR>