2006年司法考試模擬試卷第一套卷三答案與解析 1

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一、單項選擇題,每題所給選項中只有一個正確答案。本部分1---50題,每題1分,共50分。
     1.[參考答案] B
     [測試點] 地役權(quán)、地上權(quán)、相鄰關(guān)系和土地使用權(quán)。
     [解析] 本題涉及對地役權(quán)、地上權(quán)、相鄰關(guān)系和土地使用權(quán)的理解問題。地役權(quán)是指為需役地的需要而對供役地享有的權(quán)利。地上權(quán)是對他人土地享有建筑和種植的權(quán)利。土地使用權(quán)是對國有土地和集體土地享有的使用權(quán)。相鄰關(guān)系是指相鄰不動產(chǎn)所有權(quán)或者使用人因占有使用不動產(chǎn)而發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。為耕種自己的土地而經(jīng)過他人的土地在他人土地上成立的通行權(quán),屬于地役權(quán)。
     2.[參考答案] B
     [測試點] 一般侵權(quán)和侵犯人身權(quán)的規(guī)定。
     [解析] 《民法通則》第98條至第105條規(guī)定了公民的人身權(quán)包括生命健康權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)和榮譽權(quán)等,受教育權(quán)是憲法所列之公民權(quán)利,未為民法所囊括。第99條第1款規(guī)定:“公民享有姓名權(quán),有權(quán)決定、使用和依照規(guī)定改變自己的姓名,禁止他人干涉、盜用、假冒?!钡?00條規(guī)定:“公民享有肖像權(quán),未經(jīng)本人同意,不得以營利為目的使用公民的肖像?!钡?101條規(guī)定:“公民、法人享有名譽權(quán),公民的人格尊嚴受法律保護,禁止用侮辱、誹謗等方式損害公民、法人的名譽?!北绢}中,未成年人甲被該事件困擾,權(quán)利受到侵害是肯定的,但問題是何種權(quán)利受到了侵害。侵害姓名權(quán)和肖像權(quán)的主要形式是干涉、盜用、假冒他人姓名以及以營利為目的使用公民的肖像,因此C可以排除。根據(jù)《人民法院關(guān)于審理名譽權(quán)案件若干問題的解釋》,該報社侵犯了甲的名譽權(quán),因此B是正確答案。
     3.[參考答案] C
     [測試點] 共同侵權(quán)的構(gòu)成和責任的承擔。
     [解析] 1、共同侵權(quán)行為不以共同故意、意思聯(lián)絡(luò)為條件,故排除A、B。2、行為關(guān)聯(lián)共同,即可構(gòu)成共同侵權(quán),因此選擇C。3、《民法通則》第130條規(guī)定:“二人以上共同侵權(quán)造成他人損害的,應(yīng)當承擔連帶責任?!睋?jù)此,排除D。
     4.[參考答案] D
     [測試點] 重大誤解。
     [解析] 重大誤解是指對行為的性質(zhì)、對方當事人、標的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量的錯誤認識,使行為的后果與自己的意思相悖,造成較大損失的意思表示。但依大陸法的理論,重大誤解不包括動機誤解。本題中,楊某的誤解屬于動機誤解,不為重大誤解,該購買地板行為為有效行為。
     5.[參考答案] B
     [測試點] 共有財產(chǎn)的管理。
     [解析] 共有財產(chǎn)的管理一般應(yīng)當由全體共有人共同進行,但有兩項例外:(一)保存行為,是指保全共有物性質(zhì)上或權(quán)利上利益的行為。如共有物的修繕等。保存行為共有人可以單獨進行。(二)改良行為,這是指在不改變共有物性質(zhì)的前提下,對共有物進行的加下、修理等行為,以增加共有物的效用或價值。這種行為不像保存行為那樣急迫,所以不能完全由共有人單獨進行,但它又不像處分行為那樣重大,所以改良行為不必全體共有人的同意,只要擁有共有份額的一半以上共有人的同意即可進行。
     本題中鋪木地板的行為正是改良行為,并且甲、乙共擁有2/3的份額,已表示同意,因此可以為改良行為。故正確答案為B。另外,在共有財產(chǎn)上,無論按份共有還是共同共有,所有權(quán)都是及于物的整體的,而并非對物的某一部分享有所有權(quán),即共有的份額是權(quán)利在量上的分割,而不是標的物的在量上的分割。此點務(wù)必要清楚!
     該題是關(guān)于民法原理的考查,并無明確的法條規(guī)定,因此這種題應(yīng)首先熟知民法一般原理才可做出正確解答。
     6.[參考答案] D
     [測試點] 優(yōu)先購買權(quán)。
     [解析] 《民法通則》第78條第3款規(guī)定:“按份共有財產(chǎn)的每個共有人有權(quán)要求將自己的份額分出或者轉(zhuǎn)讓。但在出售時,其他共有人在同等條件下,有優(yōu)先購買的權(quán)利?!?BR>     《民通意見》第118條規(guī)定:“出租人出賣房屋,應(yīng)提前3個月通知承租人,承租人在同等條件下,享有優(yōu)先購買權(quán);出租人未按此規(guī)定出賣房屋的,承租人可以請求人民法院宣告該房屋買賣無效?!?BR>     以上兩個條文都規(guī)定有優(yōu)先購買權(quán),即本題中乙、丙都有優(yōu)先購買權(quán)。但乙的優(yōu)先權(quán)源于共有關(guān)系,是基于物權(quán)關(guān)系而產(chǎn)生,丙是基于租賃關(guān)系,依物權(quán)優(yōu)先于債權(quán),所以乙的優(yōu)先購買權(quán)優(yōu)先于丙的優(yōu)先購買權(quán)。即應(yīng)選D。
     7.[參考答案] C
     [測試點] 抵押權(quán)人的物上代位權(quán)。
     [解析] 趙某將自己汽車抵押給李某,因未約定擔保數(shù)額,則整個汽車的價值均應(yīng)作為擔保債權(quán)的標的。又因該汽車因事故報廢,獲得保險金8萬元,抵押權(quán)人李某對該保險金享有物上代位權(quán),可請求將該保險金提存或提前清償債務(wù)。據(jù)此,本題AB選項錯誤。D項因趙某應(yīng)以保險金提前清償李某只給予了一種可能性,故錯誤。
     8.[參考答案] D
     [測試點] 保證責任期間的計算。
     [解析] 根據(jù)《擔保法解釋》第32條的規(guī)定:保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務(wù)履行期限的,視為沒有約定,保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月。保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務(wù)本息還清時為止等類似內(nèi)容的,視為約定不明,保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起2年。在本題中,由于保證合同中約定丙承擔保證責任直至甲向乙還本息為止,根據(jù)上述規(guī)定選項D正確。
     9.[參考答案] B
     [測試點] 主債權(quán)移轉(zhuǎn)對保證責任的影響。
     [解析] 對于本題,只要記住法條