立中外合資企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)如下：
（1）中國(guó)甲商人與法國(guó)乙商人共同出資設(shè)立一個(gè)中外合資企業(yè)，雙方經(jīng)協(xié)商擬訂的合資企業(yè)合同。但是沒(méi)有設(shè)立股東會(huì)。
（2）合資企業(yè)投資總額1200萬(wàn)美元，注冊(cè)資本500萬(wàn)美元。
其中，中方出資為300萬(wàn)美元，外方出資為200萬(wàn)美元。
要求：
分析說(shuō)明上述各項(xiàng)條款的內(nèi)容是否符合我國(guó)有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定，并說(shuō)明理由。
【答案】
（1）①中方是商人不符合規(guī)定，外商投資企業(yè)中的中方投資者不能是自然人，必須是企業(yè)。
②合資企業(yè)不設(shè)股東會(huì)符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)的組織形式雖然是有限責(zé)任公司，但不設(shè)股東會(huì)。
（2）①注冊(cè)資本占投資總額的比例符合有關(guān)法律規(guī)定。 根據(jù)規(guī)定，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的投資總額在1000萬(wàn)美元以上至3000萬(wàn)美元（含3000萬(wàn)美元）的，其注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的2/5，其中投資總額在1250萬(wàn)美元以下的，注冊(cè)資本不得低于500萬(wàn)美元。在本案中，合資企業(yè)投資總額1200萬(wàn)美元，注冊(cè)資本500萬(wàn)美元，符合該項(xiàng)規(guī)定。
②外方的投資比例符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本中，外國(guó)合營(yíng)者的投資比例一般不低于25％。在本案中，外方投資比例占40％。
（3）合營(yíng)企業(yè)外方投資者可以用人民幣出資是符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，擬設(shè)立外商投資企業(yè)的外國(guó)投資者的出資，可以用自由兌換的外幣，也可以用經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的從設(shè)立在中國(guó)境內(nèi)的其它外商投資企業(yè)中獲得的人民幣利潤(rùn)出資，還可以用工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、機(jī)器設(shè)備等作價(jià)出資。
（4）①中外以作為抵押物的廠房投資不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，中外投資者以實(shí)物作價(jià)投資，必須是自己所有且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)。本案中，中方的廠房在作為投資前已經(jīng)抵押給他人，故不能作為其出資方式。
②外方專有技術(shù)出資不符合規(guī)定，根據(jù)規(guī)定，投資者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價(jià)投資的，必須為自己所有且未設(shè)立任何擔(dān)保物，并應(yīng)當(dāng)出具擁有所有權(quán)和處置權(quán)的有效證明。在本案中，外方的專技術(shù)屬于以許可證協(xié)議方式取得的使用權(quán)，不能用來(lái)作為外方的投資。
（5）外方以合營(yíng)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)、權(quán)益為自己出資擔(dān)保不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)任何一方不得用以合營(yíng)企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備或者其他財(cái)產(chǎn)以及合營(yíng)者以外的他人財(cái)產(chǎn)作為自己的出資，也不得以合營(yíng)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益或者合營(yíng)他方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔(dān)保。
（6）分期繳付出資的第一期出資額的比例和期限符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的投資者分期繳付出資的，合營(yíng)各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15％，并且應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。
（7）有關(guān)董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的確定符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由合營(yíng)各方協(xié)商確定或由董事會(huì)選舉產(chǎn)生。一方擔(dān)任董事長(zhǎng)的，由他方擔(dān)任副董事長(zhǎng)。但總經(jīng)理作為中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的法定代表人不符合規(guī)定，因?yàn)槎麻L(zhǎng)是合營(yíng)企業(yè)的法定代表人。
（8）合營(yíng)期間增加注冊(cè)資本的程序符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，增加注冊(cè)資本的程序是：
①合營(yíng)各方協(xié)商一致②合營(yíng)企業(yè)董事會(huì)會(huì)議通過(guò)③報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)④向原工商登記機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。
（9）選擇適用第三國(guó)法律解決合同爭(zhēng)議的約定不符合有關(guān)法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在我國(guó)境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同和中外合作勘探開(kāi)發(fā)自然資源合同，必須適用中國(guó)的法律。
（1）中國(guó)甲商人與法國(guó)乙商人共同出資設(shè)立一個(gè)中外合資企業(yè)，雙方經(jīng)協(xié)商擬訂的合資企業(yè)合同。但是沒(méi)有設(shè)立股東會(huì)。
（2）合資企業(yè)投資總額1200萬(wàn)美元，注冊(cè)資本500萬(wàn)美元。
其中，中方出資為300萬(wàn)美元，外方出資為200萬(wàn)美元。
要求：
分析說(shuō)明上述各項(xiàng)條款的內(nèi)容是否符合我國(guó)有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定，并說(shuō)明理由。
【答案】
（1）①中方是商人不符合規(guī)定，外商投資企業(yè)中的中方投資者不能是自然人，必須是企業(yè)。
②合資企業(yè)不設(shè)股東會(huì)符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)的組織形式雖然是有限責(zé)任公司，但不設(shè)股東會(huì)。
（2）①注冊(cè)資本占投資總額的比例符合有關(guān)法律規(guī)定。 根據(jù)規(guī)定，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的投資總額在1000萬(wàn)美元以上至3000萬(wàn)美元（含3000萬(wàn)美元）的，其注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的2/5，其中投資總額在1250萬(wàn)美元以下的，注冊(cè)資本不得低于500萬(wàn)美元。在本案中，合資企業(yè)投資總額1200萬(wàn)美元，注冊(cè)資本500萬(wàn)美元，符合該項(xiàng)規(guī)定。
②外方的投資比例符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本中，外國(guó)合營(yíng)者的投資比例一般不低于25％。在本案中，外方投資比例占40％。
（3）合營(yíng)企業(yè)外方投資者可以用人民幣出資是符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，擬設(shè)立外商投資企業(yè)的外國(guó)投資者的出資，可以用自由兌換的外幣，也可以用經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的從設(shè)立在中國(guó)境內(nèi)的其它外商投資企業(yè)中獲得的人民幣利潤(rùn)出資，還可以用工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、機(jī)器設(shè)備等作價(jià)出資。
（4）①中外以作為抵押物的廠房投資不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，中外投資者以實(shí)物作價(jià)投資，必須是自己所有且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)。本案中，中方的廠房在作為投資前已經(jīng)抵押給他人，故不能作為其出資方式。
②外方專有技術(shù)出資不符合規(guī)定，根據(jù)規(guī)定，投資者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價(jià)投資的，必須為自己所有且未設(shè)立任何擔(dān)保物，并應(yīng)當(dāng)出具擁有所有權(quán)和處置權(quán)的有效證明。在本案中，外方的專技術(shù)屬于以許可證協(xié)議方式取得的使用權(quán)，不能用來(lái)作為外方的投資。
（5）外方以合營(yíng)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)、權(quán)益為自己出資擔(dān)保不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)任何一方不得用以合營(yíng)企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備或者其他財(cái)產(chǎn)以及合營(yíng)者以外的他人財(cái)產(chǎn)作為自己的出資，也不得以合營(yíng)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益或者合營(yíng)他方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔(dān)保。
（6）分期繳付出資的第一期出資額的比例和期限符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的投資者分期繳付出資的，合營(yíng)各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15％，并且應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。
（7）有關(guān)董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的確定符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由合營(yíng)各方協(xié)商確定或由董事會(huì)選舉產(chǎn)生。一方擔(dān)任董事長(zhǎng)的，由他方擔(dān)任副董事長(zhǎng)。但總經(jīng)理作為中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的法定代表人不符合規(guī)定，因?yàn)槎麻L(zhǎng)是合營(yíng)企業(yè)的法定代表人。
（8）合營(yíng)期間增加注冊(cè)資本的程序符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，增加注冊(cè)資本的程序是：
①合營(yíng)各方協(xié)商一致②合營(yíng)企業(yè)董事會(huì)會(huì)議通過(guò)③報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)④向原工商登記機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。
（9）選擇適用第三國(guó)法律解決合同爭(zhēng)議的約定不符合有關(guān)法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在我國(guó)境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同和中外合作勘探開(kāi)發(fā)自然資源合同，必須適用中國(guó)的法律。