庭審過程中，被告人趙某指出，公訴人的書記員李某曾在偵查階段擔(dān)任鑒定人，并據(jù)此要求李某回避。對于趙某的回避申請，下列哪一選項(xiàng)是正確的？
A．法庭應(yīng)以不屬于法定回避情形為由當(dāng)庭駁回
B．法庭應(yīng)以符合法庭回避情形為由當(dāng)庭做出回避決定
C．李某應(yīng)否回避需提交法院院長決定
D．李某應(yīng)否回避需提交檢察院檢察長決定
[答案]D
[考點(diǎn)]回避的審查決定
[解析]《刑訴解釋》第30條規(guī)定：“當(dāng)事人及其法定代理人對出庭的檢察人員、書記員提出回避申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知指派該檢察人員出庭的人民檢察院，由該院檢察長或者檢察委員會(huì)決定?！庇謸?jù)《高檢規(guī)則》第31條的規(guī)定：“本規(guī)則關(guān)于回避的規(guī)定，適用于書記員、司法警察和人民檢察院聘請或者指派的翻譯人員、鑒定人。書記員、司法警察和人民檢察院聘請或者指派的翻譯人員、鑒定人的回避由檢察長決定。”可知，選項(xiàng)D正確。
《刑事訴訟法》第28條和第29條對回避的理由作了明確的規(guī)定：(1)是本案的當(dāng)事人或者是當(dāng)事人的近親屬的；(2)本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的；(3)擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人或者訴訟代理人的；(4)違反規(guī)定會(huì)見當(dāng)事人及其委托的人或接受請客送禮的；(5)在本訴訟階段以前曾參與辦理本案的；(6)與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響案件公正處理的。又根據(jù)《刑訴解釋》第29條規(guī)定：
“不屬于刑事訴訟法第28條、第29條所列情形的回避申請，由法庭當(dāng)庭駁回，并不得申請復(fù)議?！北景钢汹w某的回避申請符合法律規(guī)定，因此法庭不能當(dāng)庭駁回，故選項(xiàng)A錯(cuò)誤。
考生比較容易誤選的是c項(xiàng)，原因大致可歸結(jié)為，這部分內(nèi)容在《刑事訴訟法》中沒有明確規(guī)定，而大多數(shù)考生對《刑訴解釋》和《高檢規(guī)則》不甚熟悉。也有考生錯(cuò)選是因?yàn)閷忣}不清，一看到“書記員”字眼就枉下結(jié)論，沒有認(rèn)清本題中被要求回避的書記員是公訴人的書記員。
A．法庭應(yīng)以不屬于法定回避情形為由當(dāng)庭駁回
B．法庭應(yīng)以符合法庭回避情形為由當(dāng)庭做出回避決定
C．李某應(yīng)否回避需提交法院院長決定
D．李某應(yīng)否回避需提交檢察院檢察長決定
[答案]D
[考點(diǎn)]回避的審查決定
[解析]《刑訴解釋》第30條規(guī)定：“當(dāng)事人及其法定代理人對出庭的檢察人員、書記員提出回避申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知指派該檢察人員出庭的人民檢察院，由該院檢察長或者檢察委員會(huì)決定?！庇謸?jù)《高檢規(guī)則》第31條的規(guī)定：“本規(guī)則關(guān)于回避的規(guī)定，適用于書記員、司法警察和人民檢察院聘請或者指派的翻譯人員、鑒定人。書記員、司法警察和人民檢察院聘請或者指派的翻譯人員、鑒定人的回避由檢察長決定。”可知，選項(xiàng)D正確。
《刑事訴訟法》第28條和第29條對回避的理由作了明確的規(guī)定：(1)是本案的當(dāng)事人或者是當(dāng)事人的近親屬的；(2)本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的；(3)擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人或者訴訟代理人的；(4)違反規(guī)定會(huì)見當(dāng)事人及其委托的人或接受請客送禮的；(5)在本訴訟階段以前曾參與辦理本案的；(6)與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響案件公正處理的。又根據(jù)《刑訴解釋》第29條規(guī)定：
“不屬于刑事訴訟法第28條、第29條所列情形的回避申請，由法庭當(dāng)庭駁回，并不得申請復(fù)議?！北景钢汹w某的回避申請符合法律規(guī)定，因此法庭不能當(dāng)庭駁回，故選項(xiàng)A錯(cuò)誤。
考生比較容易誤選的是c項(xiàng)，原因大致可歸結(jié)為，這部分內(nèi)容在《刑事訴訟法》中沒有明確規(guī)定，而大多數(shù)考生對《刑訴解釋》和《高檢規(guī)則》不甚熟悉。也有考生錯(cuò)選是因?yàn)閷忣}不清，一看到“書記員”字眼就枉下結(jié)論，沒有認(rèn)清本題中被要求回避的書記員是公訴人的書記員。