某開發(fā)商以其員工和關系人的名義冒充客戶，虛構了250余份商品房買賣合同、個人收入證明和首付款證明，騙取個人住房貸款7億多元。兩家律師事務所的律師甲和乙作為銀行按揭的主辦律師，對數(shù)百份身份證、商品房買賣合同、簽名和相關證明文件未作調(diào)查，就向銀行出具法律意見書，證明貸款申請人符合申請貸款條件，具備償還貸款能力。檢察院在以貸款詐騙罪起訴開發(fā)商的同時，以提供虛假證明文件罪起訴了甲和乙。下列哪些表述是錯誤的？
A．律師違反敬業(yè)盡職義務的，只有其客戶才有權向律師協(xié)會投訴和向法院起訴
B．如果甲和乙構成了該項犯罪，對律師事務所收取的律師費予以沒收
C．如果甲和乙構成了該項犯罪，司法行政機關可以吊銷其律師執(zhí)業(yè)證
D．如果甲和乙構成的是過失犯罪，可以向其投保的保險公司請求賠付
【參考答案】 AD
【考點提示】 律師執(zhí)業(yè)規(guī)范與職業(yè)道德
【試題解析】 本題綜合考查了律師執(zhí)業(yè)規(guī)范和職業(yè)道德有關的若干問題。
A項涉及律師執(zhí)業(yè)的基本原則問題。根據(jù)《律師法》第3條第3款的規(guī)定：“律師執(zhí)業(yè)應當接受國家、社會和當事人的監(jiān)督。”即律師執(zhí)業(yè)要接受來自有關國家機關的監(jiān)督，接受來自社會團體、群眾組織、社會輿論的監(jiān)督，接受來自當事人的監(jiān)督。司法部《關于建立健全律師執(zhí)業(yè)社會監(jiān)督制度的通知》還要求設立社會監(jiān)督員，“對律師及工作人員在執(zhí)業(yè)和業(yè)務活動中的思想品德、職業(yè)道德、執(zhí)業(yè)紀律、敬業(yè)精神、業(yè)務水平、服務態(tài)度、服務質(zhì)量等進行全面監(jiān)督，并向律師事務所提出改進建議?！笨梢?，律師違反敬業(yè)義務的，并非只有其客廠”才有權向律師協(xié)會投訴，任何單位或個人都有權向律師事務所、律師協(xié)會或者司法行政機關投訴。對于律師違反敬業(yè)義務給客戶以外的第三人造成損害的，第三人也可以向法院起訴。故A項只有其客戶才有權向律師協(xié)會投訴和向法院起訴的表述是錯誤的。
本題B項考查律師違法行為的處罰?！堵蓭煼ā返?4條第1款的規(guī)定：“律師有下列行為之一的，由省、自治區(qū)、直轄市以及設區(qū)的市的人民政府司法行政部門給予警告，情節(jié)嚴重的，給予停止執(zhí)業(yè)三個月以上一年以下的處罰；有違法所得的，沒收違法所得。”《律師和律師事務所違法行為處罰辦法》第8條對《律師法》第44條第11項規(guī)定的“應當給予處罰的其他行為”作出了明確規(guī)定，其中第21項“有其他違法或者有悖律師職業(yè)道德、公民道德規(guī)范的行為，嚴重損害律師職業(yè)形象的”亦屬沒收違法所得之列。因此，如果甲乙律師構成了該項犯罪，在負相應刑事責任的同時，也應受到有關的行政處罰，應該沒收違法所得。但因我國律師必須以律師事務所名義受理案件，律師費用由律師事務所統(tǒng)一收取，故應對律師事務所收取的律師費予以沒收。如果此舉給律師事務所造成了損失，律師事務所可以向有故意或者重大過失行為的律師追償。故本題B選項對律師事務所收取的律師費予以沒收的表述是正確的。
C項與B項一樣，也是考查對律師違法行為的處罰?！堵蓭煼ā返?5條規(guī)定：“律師有下列行為之一的，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府司法行政部門吊銷律師執(zhí)業(yè)證書；構成犯罪的，依法追究刑事責任：(一)泄露國家秘密的；(二)向法官、檢察官、仲裁員以及其他有關工作人員行賄或者指使、誘導當事人行賄的；(三)提供虛假證據(jù)，隱瞞重要事實或者威脅、利誘他人提供虛假證據(jù)，隱瞞重要事實的。律師因故意犯罪受刑事處罰的，應當?shù)蹁N其律師執(zhí)業(yè)證書?！币虼?，如果甲和乙構成了故意犯罪，司法行政機關應當?shù)蹁N其律師執(zhí)業(yè)證。
據(jù)本題題面所述，甲乙律師被起訴的罪名是“提供虛假證明文件罪”，人民法院、人民檢察院《關于執(zhí)行{中華人民共和國刑法)確定罪名的補充規(guī)定》中明確了《刑法》第229條第1款、第2款罪名為提供虛假證明文件罪，而我國《刑法》第229條第1款、第2款規(guī)定：“承擔資產(chǎn)評估、驗資、驗證、會計、審計、法律服務等職責的中介組織的人員故意提供虛假證明文件，情節(jié)嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。
前款規(guī)定的人員，索取他人財物或者非法收受他人財物，犯前款罪的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金?！庇纱耍峁┨摷僮C明文件罪在主觀方面必須出于故意，即明知自己所提供的有關證明文件有虛假內(nèi)容但仍決意提供，過失不能構成該罪。由此可以確定，甲乙如果構成了“提供虛假證明文件罪”，則主觀方面必然是故意，依法應當?shù)蹁N執(zhí)業(yè)證書，而不是“可以”。C項的表述是“可以”吊銷執(zhí)業(yè)證書，并不符合法律的規(guī)定。
本題D項考查的是保險公司對律師執(zhí)業(yè)責任險的免責問題。律師執(zhí)業(yè)責任險是《保險法》第50條規(guī)定的第三者責任險的一種，其含義為律師事務所的執(zhí)業(yè)律師辦理約定的訴訟或非訴訟律師業(yè)務時，由于過失行為，違反《律師法》或律師委托合同的約定，致使委托人遭受經(jīng)濟損失，依法應由律師事務所承擔的經(jīng)濟賠償責任，由保險公司負責賠償。但目前律師責任保險尚未成為我國法律法規(guī)規(guī)定的強制性保險。從實踐來看，各大公司的相關保險條款一般均要求：被保險人的注冊執(zhí)業(yè)律師應當遵守執(zhí)業(yè)紀律，講求職業(yè)道德，遵守國家有關部門制定的有關規(guī)定，盡職盡責地維護委托人的合法權益。投保人或被保險人如不履行上述義務，保險公司有權拒絕賠償，或者自書面通知之日起終止保險合同?！侗ｋU法》第5條規(guī)定：“保險活動當事人行使權利、履行義務應當遵循誠實信用原則”，誠信原則是保險合同應當遵循的基本原則，律師明顯違背執(zhí)業(yè)道德、職業(yè)紀律顯然有違誠信原則，保險公司對因此而造成的損失沒有賠付義務。本題中，律師甲與乙的行為嚴重違背律師執(zhí)業(yè)道德和職業(yè)紀律，保險公司對他們此種行為造成的損失沒有賠付義務，D項錯誤。
本題要求選擇表述錯誤的選項，公布的答案為AD兩項，但通過上述的分析，我們認為選擇ACD三項較為妥當。
A．律師違反敬業(yè)盡職義務的，只有其客戶才有權向律師協(xié)會投訴和向法院起訴
B．如果甲和乙構成了該項犯罪，對律師事務所收取的律師費予以沒收
C．如果甲和乙構成了該項犯罪，司法行政機關可以吊銷其律師執(zhí)業(yè)證
D．如果甲和乙構成的是過失犯罪，可以向其投保的保險公司請求賠付
【參考答案】 AD
【考點提示】 律師執(zhí)業(yè)規(guī)范與職業(yè)道德
【試題解析】 本題綜合考查了律師執(zhí)業(yè)規(guī)范和職業(yè)道德有關的若干問題。
A項涉及律師執(zhí)業(yè)的基本原則問題。根據(jù)《律師法》第3條第3款的規(guī)定：“律師執(zhí)業(yè)應當接受國家、社會和當事人的監(jiān)督。”即律師執(zhí)業(yè)要接受來自有關國家機關的監(jiān)督，接受來自社會團體、群眾組織、社會輿論的監(jiān)督，接受來自當事人的監(jiān)督。司法部《關于建立健全律師執(zhí)業(yè)社會監(jiān)督制度的通知》還要求設立社會監(jiān)督員，“對律師及工作人員在執(zhí)業(yè)和業(yè)務活動中的思想品德、職業(yè)道德、執(zhí)業(yè)紀律、敬業(yè)精神、業(yè)務水平、服務態(tài)度、服務質(zhì)量等進行全面監(jiān)督，并向律師事務所提出改進建議?！笨梢?，律師違反敬業(yè)義務的，并非只有其客廠”才有權向律師協(xié)會投訴，任何單位或個人都有權向律師事務所、律師協(xié)會或者司法行政機關投訴。對于律師違反敬業(yè)義務給客戶以外的第三人造成損害的，第三人也可以向法院起訴。故A項只有其客戶才有權向律師協(xié)會投訴和向法院起訴的表述是錯誤的。
本題B項考查律師違法行為的處罰?！堵蓭煼ā返?4條第1款的規(guī)定：“律師有下列行為之一的，由省、自治區(qū)、直轄市以及設區(qū)的市的人民政府司法行政部門給予警告，情節(jié)嚴重的，給予停止執(zhí)業(yè)三個月以上一年以下的處罰；有違法所得的，沒收違法所得。”《律師和律師事務所違法行為處罰辦法》第8條對《律師法》第44條第11項規(guī)定的“應當給予處罰的其他行為”作出了明確規(guī)定，其中第21項“有其他違法或者有悖律師職業(yè)道德、公民道德規(guī)范的行為，嚴重損害律師職業(yè)形象的”亦屬沒收違法所得之列。因此，如果甲乙律師構成了該項犯罪，在負相應刑事責任的同時，也應受到有關的行政處罰，應該沒收違法所得。但因我國律師必須以律師事務所名義受理案件，律師費用由律師事務所統(tǒng)一收取，故應對律師事務所收取的律師費予以沒收。如果此舉給律師事務所造成了損失，律師事務所可以向有故意或者重大過失行為的律師追償。故本題B選項對律師事務所收取的律師費予以沒收的表述是正確的。
C項與B項一樣，也是考查對律師違法行為的處罰?！堵蓭煼ā返?5條規(guī)定：“律師有下列行為之一的，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府司法行政部門吊銷律師執(zhí)業(yè)證書；構成犯罪的，依法追究刑事責任：(一)泄露國家秘密的；(二)向法官、檢察官、仲裁員以及其他有關工作人員行賄或者指使、誘導當事人行賄的；(三)提供虛假證據(jù)，隱瞞重要事實或者威脅、利誘他人提供虛假證據(jù)，隱瞞重要事實的。律師因故意犯罪受刑事處罰的，應當?shù)蹁N其律師執(zhí)業(yè)證書?！币虼?，如果甲和乙構成了故意犯罪，司法行政機關應當?shù)蹁N其律師執(zhí)業(yè)證。
據(jù)本題題面所述，甲乙律師被起訴的罪名是“提供虛假證明文件罪”，人民法院、人民檢察院《關于執(zhí)行{中華人民共和國刑法)確定罪名的補充規(guī)定》中明確了《刑法》第229條第1款、第2款罪名為提供虛假證明文件罪，而我國《刑法》第229條第1款、第2款規(guī)定：“承擔資產(chǎn)評估、驗資、驗證、會計、審計、法律服務等職責的中介組織的人員故意提供虛假證明文件，情節(jié)嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。
前款規(guī)定的人員，索取他人財物或者非法收受他人財物，犯前款罪的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金?！庇纱耍峁┨摷僮C明文件罪在主觀方面必須出于故意，即明知自己所提供的有關證明文件有虛假內(nèi)容但仍決意提供，過失不能構成該罪。由此可以確定，甲乙如果構成了“提供虛假證明文件罪”，則主觀方面必然是故意，依法應當?shù)蹁N執(zhí)業(yè)證書，而不是“可以”。C項的表述是“可以”吊銷執(zhí)業(yè)證書，并不符合法律的規(guī)定。
本題D項考查的是保險公司對律師執(zhí)業(yè)責任險的免責問題。律師執(zhí)業(yè)責任險是《保險法》第50條規(guī)定的第三者責任險的一種，其含義為律師事務所的執(zhí)業(yè)律師辦理約定的訴訟或非訴訟律師業(yè)務時，由于過失行為，違反《律師法》或律師委托合同的約定，致使委托人遭受經(jīng)濟損失，依法應由律師事務所承擔的經(jīng)濟賠償責任，由保險公司負責賠償。但目前律師責任保險尚未成為我國法律法規(guī)規(guī)定的強制性保險。從實踐來看，各大公司的相關保險條款一般均要求：被保險人的注冊執(zhí)業(yè)律師應當遵守執(zhí)業(yè)紀律，講求職業(yè)道德，遵守國家有關部門制定的有關規(guī)定，盡職盡責地維護委托人的合法權益。投保人或被保險人如不履行上述義務，保險公司有權拒絕賠償，或者自書面通知之日起終止保險合同?！侗ｋU法》第5條規(guī)定：“保險活動當事人行使權利、履行義務應當遵循誠實信用原則”，誠信原則是保險合同應當遵循的基本原則，律師明顯違背執(zhí)業(yè)道德、職業(yè)紀律顯然有違誠信原則，保險公司對因此而造成的損失沒有賠付義務。本題中，律師甲與乙的行為嚴重違背律師執(zhí)業(yè)道德和職業(yè)紀律，保險公司對他們此種行為造成的損失沒有賠付義務，D項錯誤。
本題要求選擇表述錯誤的選項，公布的答案為AD兩項，但通過上述的分析，我們認為選擇ACD三項較為妥當。