第六章 企業(yè)破產(chǎn)法
一、本章考情分析
本章內(nèi)容知識(shí)點(diǎn)多，也是考試比較重要的章節(jié)。不僅包含破產(chǎn)法的實(shí)體性規(guī)范，如破產(chǎn)法的適用范圍、破產(chǎn)原因、債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)、共益?zhèn)鶆?wù)等，還有破產(chǎn)程序上的制度，如破產(chǎn)管理人制度、破產(chǎn)重整制度、和解制度等；甚至還有司法解釋。2007年生效的《破產(chǎn)法》，重新構(gòu)建的破產(chǎn)法體系，以及其后頒布的法規(guī)和司法解釋，使本章有豐富的考點(diǎn)。在2007年考試中，本章共占15分，有一題綜合題。2008年以后的考試，本章有8分左右，都是客觀題。
二、本章應(yīng)掌握的重點(diǎn)、難點(diǎn)內(nèi)容
（1）破產(chǎn)界限；
（2）破產(chǎn)申請(qǐng)（申請(qǐng)人、管轄）和受理（受理的效力）；
（3）債權(quán)申報(bào)（申報(bào)期限、要求）；
（4）債務(wù)人財(cái)產(chǎn)（范圍；撤銷權(quán)；債務(wù)人的無效行為；應(yīng)收回的財(cái)產(chǎn)；取回權(quán)；抵銷權(quán)）；
（5）破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)（區(qū)分；清償）；
（6）破產(chǎn)管理人（管理人資格；管理人的指定；職責(zé)；報(bào)酬）；
（7）債權(quán)人會(huì)議（組成；表決權(quán)；會(huì)議的召集；職權(quán)；債權(quán)人委員會(huì)）；
（8）重整（申請(qǐng)；重整期間；重整計(jì)劃的制定、表決、批準(zhǔn)、執(zhí)行、監(jiān)督、終止）；
（9）和解（申請(qǐng)；和解協(xié)議表決、效力、終止）；
（10）破產(chǎn)清算（破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配；別除權(quán)）。
三、本章主要內(nèi)容講解
（一）破產(chǎn)法
破產(chǎn)法是規(guī)定在債務(wù)人喪失清償能力時(shí)，法院強(qiáng)制對(duì)其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算分配，公平清償給債權(quán)人，或通過債務(wù)人與債權(quán)人會(huì)議達(dá)成的和解協(xié)議清償債務(wù)，或進(jìn)行企業(yè)重整，避免債務(wù)人破產(chǎn)的法律規(guī)范的總稱。
破產(chǎn)法的主體適用范圍是所有的企業(yè)法人。其他法律規(guī)定企業(yè)法人以外的組織的清算，屬于破產(chǎn)清算的，參照適用本法規(guī)定的程序。
（二）破產(chǎn)申請(qǐng)與受理
1.破產(chǎn)原因（破產(chǎn)界限）：企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力。
2.申請(qǐng)的提出和受理。
（1）申請(qǐng)人：
債務(wù)人發(fā)生破產(chǎn)原因，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請(qǐng)。
債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院提出對(duì)債務(wù)人進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請(qǐng)。
企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，依法負(fù)有清算責(zé)任的人應(yīng)當(dāng)向人民法院申請(qǐng)破產(chǎn)清算。
商業(yè)銀行、證券公司、保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)有破產(chǎn)情形的，國(guó)務(wù)院金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以向人民法院提出對(duì)該金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請(qǐng)。
破產(chǎn)企業(yè)的職工作為債權(quán)人（經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工2/3以上同意）也可以申請(qǐng)企業(yè)破產(chǎn)。
（2）破產(chǎn)申請(qǐng)的受理
破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄。
人民法院裁定不受理破產(chǎn)申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)將裁定自作出之日起5日內(nèi)送達(dá)申請(qǐng)人并說明理由。申請(qǐng)人對(duì)裁定不服的，可以自裁定送達(dá)之日起10日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。
人民法院裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)指定管理人，并在裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)之日起25日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告（了解公告的內(nèi)容：申報(bào)債權(quán)的期限、第一次債權(quán)人會(huì)議的時(shí)間地點(diǎn)）。
自人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)的裁定送達(dá)債務(wù)人之日起至破產(chǎn)程序終結(jié)之日，債務(wù)人的有關(guān)人員要承擔(dān)義務(wù)（不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員）。
法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)的效力：
①人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人對(duì)個(gè)別債權(quán)人的債務(wù)清償無效。
②人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人的債務(wù)人或者財(cái)產(chǎn)持有人應(yīng)當(dāng)向管理人清償債務(wù)或者交付財(cái)產(chǎn)。債務(wù)人的債務(wù)人或者財(cái)產(chǎn)持有人故意違反法律規(guī)定向債務(wù)人清償債務(wù)或者交付財(cái)產(chǎn)，使債權(quán)人受到損失的，不免除其清償債務(wù)或者交付財(cái)產(chǎn)的義務(wù)。
③人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，管理人對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)受理前成立而債務(wù)人和對(duì)方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對(duì)方當(dāng)事人。管理人自破產(chǎn)申請(qǐng)受理之日起兩個(gè)月內(nèi)未通知對(duì)方當(dāng)事人，或者自收到對(duì)方當(dāng)事人催告之日起30日內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同。
④人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，有關(guān)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止。物權(quán)擔(dān)保債權(quán)人對(duì)擔(dān)保物的執(zhí)行原則上不中止，除非當(dāng)事人申請(qǐng)的是重整程序。
⑤人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當(dāng)中止，在管理人接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進(jìn)行。
⑥破產(chǎn)申請(qǐng)受理后，有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟只能向受理破產(chǎn)申請(qǐng)的人民法院提起。但是其他法律有特殊規(guī)定的應(yīng)當(dāng)除外。
【例題·多項(xiàng)選擇題】破產(chǎn)界限的實(shí)質(zhì)是不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。下列可以界定為不能清償?shù)那樾斡校ā。?BR> A.債務(wù)人明顯喪失清償能力，不能以財(cái)產(chǎn)、信用或能力等任何方法清償債務(wù)
B.債務(wù)人資不抵債
C.債務(wù)人不能清償?shù)氖且训狡?、債?quán)人提出償還要求的、無爭(zhēng)議或已有確定名義的債務(wù)
D.債務(wù)人對(duì)全部或主要債務(wù)長(zhǎng)期連續(xù)不能償還
『正確答案』ACD
『答案解析』根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力。而債務(wù)人資不抵債時(shí)，也許可以信用等方式償還，未必需要破產(chǎn)清算。
【例題·單項(xiàng)選擇題】2008年7月，甲、乙兩公司簽訂一份買賣合同。按照合同約定，雙方已于2008年8月底前各自履行了合同義務(wù)的50%，并應(yīng)于2008年年底將各自剩余的50%的合同義務(wù)履行完畢。2008年10月，人民法院受理了債務(wù)人甲公司的破產(chǎn)申請(qǐng)。2008年10月31日，甲公司管理人收到了乙公司關(guān)于是否繼續(xù)履行該買賣合同的催告，但直至2008年12月初，管理人尚未對(duì)乙公司的催告做出答復(fù)。下列關(guān)于該買賣合同的表述中，正確的是（?。?BR> A.乙公司應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行合同
B.乙公司無需繼續(xù)履行合同
C.乙公司有權(quán)要求管理人就合同履行提供擔(dān)保
D.乙公司有權(quán)就合同約定的違約金申報(bào)債權(quán)
『正確答案』B
『答案解析』本題考核買賣合同的有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，管理人對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)受理前成立而債務(wù)人和對(duì)方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對(duì)方當(dāng)事人。管理人自破產(chǎn)申請(qǐng)受理之日起2個(gè)月內(nèi)未通知對(duì)方當(dāng)事人，或者自收到對(duì)方當(dāng)事人催告之日起30日內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同。所以本題中就視為解除合同，乙公司無需繼續(xù)履行合同。
【例題·單項(xiàng)選擇題】2008年9月，X市人民法院受理了本市甲公司訴Y市乙公司合同糾紛一案。2008年12月，Y市人民法院受理了債務(wù)人乙公司的破產(chǎn)申請(qǐng)。此時(shí)，甲、乙公司之間的合同糾紛尚未審結(jié)。下列關(guān)于該合同糾紛案的表述中，正確的是（?。?。
A.甲、乙公司之間的合同糾紛案應(yīng)當(dāng)終止審理
B.甲、乙公司之間的合同糾紛案應(yīng)當(dāng)移送至Y市人民法院繼續(xù)審理
C.甲、乙公司之間的合同糾紛案應(yīng)當(dāng)中止審理，并由甲公司向管理人申報(bào)債權(quán)
D.甲、乙公司之間的合同糾紛案應(yīng)當(dāng)中止審理，在管理人接管乙公司財(cái)產(chǎn)后由X市人民法院繼續(xù)審理
『正確答案』D
『答案解析』本題考核破產(chǎn)申請(qǐng)的受理的效力。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當(dāng)中止；在管理人接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進(jìn)行。
【例題·多項(xiàng)選擇題】甲公司被乙公司申請(qǐng)破產(chǎn)，人民法院受理了甲公司的破產(chǎn)案件。以下相應(yīng)的機(jī)關(guān)和當(dāng)事人實(shí)施的行為中，不符合法律規(guī)定的是（ ）。
A.甲公司向乙公司支付以前所欠貨款10萬元
B.開戶銀行直接從甲公司賬上扣劃5萬元抵還所欠本銀行的貸款
C.管理人決定解除甲公司與丙公司所簽訂的雙方都未履行的買賣合同
D.丁公司向受理破產(chǎn)案件的法院提起對(duì)甲公司的民事訴訟
『正確答案』AB
『答案解析』根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人對(duì)個(gè)別債權(quán)人的債務(wù)清償無效。故A、B選項(xiàng)不合法。人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，管理人對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)受理前成立而債務(wù)人和對(duì)方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對(duì)方當(dāng)事人。破產(chǎn)申請(qǐng)受理后，有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟只能向受理破產(chǎn)申請(qǐng)的人民法院提起。故C、D選項(xiàng)合法。
（三）管理人制度
（1）管理人由人民法院指定
管理人可以由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。
有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人：① 因故意犯罪受過刑事處罰；② 曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書； ③ 與本案有利害關(guān)系； ④ 人民法院認(rèn)為不宜擔(dān)任管理人的其他情形。
社會(huì)中介機(jī)構(gòu)、清算組成員有下列情形之一，可能影響其忠實(shí)履行管理人職責(zé)的，人民法院可以認(rèn)定為有利害關(guān)系應(yīng)當(dāng)回避：①與債務(wù)人、債權(quán)人有未了結(jié)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系；② 在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)，曾為債務(wù)人提供相對(duì)固定的中介服務(wù)；③ 現(xiàn)在是或者在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)曾經(jīng)是債務(wù)人、債權(quán)人的控股股東或者實(shí)際控制人；④ 現(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的財(cái)務(wù)顧問、法律顧問；⑤人民法院認(rèn)為可能影響其忠實(shí)履行管理人職責(zé)的其他情形。
清算組成員的派出人員、社會(huì)中介機(jī)構(gòu)的派出人員、個(gè)人管理人有下列情形之一，可能影響其忠實(shí)履行管理人職責(zé)的，可以認(rèn)定為有利害關(guān)系應(yīng)當(dāng)回避： ① 具有前述情形的； ② 現(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員； ③ 與債權(quán)人或者債務(wù)人的控股股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員存在夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親或者近姻親關(guān)系： ④ 人民法院認(rèn)為可能影響其公正履行管理人職責(zé)的其他情形。
（2）管理人的報(bào)酬
人民法院應(yīng)根據(jù)債務(wù)人最終清償?shù)呢?cái)產(chǎn)價(jià)值總額，在以下比例限制范圍內(nèi)分段確定管理人報(bào)酬： ① 不超過100萬元的，在12%以下確定； ② 超過100萬元至500萬元的部分，在10%以下確定； ③ 超過500萬元至1 000萬元的部分，在8%以下確定； ④ 超過1 000萬元至5 000萬元的部分，在6%以下確定； ⑤ 超過5 000萬元至1億元的部分，在3%以下確定； ⑥ 超過1億元至5億元的部分，在1%以下確定； ⑦ 超過5億元的部分，在0.5% 以下確定。
擔(dān)保權(quán)人優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物價(jià)值，原則上不計(jì)入前款規(guī)定的財(cái)產(chǎn)價(jià)值總額。管理人對(duì)擔(dān)保物的維護(hù)、變現(xiàn)、交付等管理工作付出合理勞動(dòng)的，有權(quán)向擔(dān)保權(quán)人收取適當(dāng)?shù)膱?bào)酬。
清算組中有關(guān)政府部門派出的工作人員參與工作的，不收取報(bào)酬。
律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所通過聘用本專業(yè)的其他社會(huì)中介機(jī)構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責(zé)的，所需費(fèi)用從其報(bào)酬中支付。
管理人執(zhí)行職務(wù)的費(fèi)用、報(bào)酬為破產(chǎn)費(fèi)用。債權(quán)人會(huì)議對(duì)管理人報(bào)酬有異議的，應(yīng)當(dāng)向人民法院書面提出具體的請(qǐng)求和理由（附債權(quán)人會(huì)議的決議）。
（3）管理人的職責(zé)。
管理人履行下列職責(zé)：① 接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料； ② 調(diào)查債務(wù)人財(cái)產(chǎn)狀況，制作財(cái)產(chǎn)狀況報(bào)告； ③ 決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)； ④ 決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支； ⑤ 在第一次債權(quán)人會(huì)議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營(yíng)業(yè)（應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可）； ⑥ 管理和處分債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)； ⑦ 代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序； ⑧ 提議召開債權(quán)人會(huì)議； ⑨ 人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。
管理人辭去職務(wù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可。
管理人未依法勤勉盡責(zé)，忠實(shí)執(zhí)行職務(wù)的，人民法院可以依法處以罰款；給債權(quán)人、債務(wù)人或者第三人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
【例題·多項(xiàng)選擇題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，下列注冊(cè)會(huì)計(jì)師中，不得擔(dān)任管理人的有（ ）。
A.注冊(cè)會(huì)計(jì)師甲曾擔(dān)任債務(wù)人公司的獨(dú)立董事，至人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)2年前卸任
B.注冊(cè)會(huì)計(jì)師乙的父親是債務(wù)人公司的控股股東
C.注冊(cè)會(huì)計(jì)師丙因個(gè)人原因負(fù)債數(shù)額巨大，但與債務(wù)人公司無關(guān)
D.注冊(cè)會(huì)計(jì)師丁最近3年來一直為債務(wù)人公司作外部審計(jì)工作，熟悉該企業(yè)情況
『正確答案』ABD
『答案解析』本題考核不得擔(dān)任管理人的情形。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，現(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，屬于個(gè)人管理人中的利害關(guān)系人，應(yīng)予以回避，選項(xiàng)A未超過3年，因此不得擔(dān)任；與債權(quán)人或者債務(wù)人的控股股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員存在夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親或者近姻親關(guān)系，屬于個(gè)人管理人中的利害關(guān)系人，應(yīng)予以回避，選項(xiàng)B屬于這種情況，應(yīng)予以回避；與債務(wù)人、債權(quán)人有未了結(jié)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系的，應(yīng)該予以回避，選項(xiàng)C中丙負(fù)債數(shù)額巨大，但不涉及債務(wù)人，因此可以擔(dān)任管理人；在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)，曾為債務(wù)人提供相對(duì)固定的中介服務(wù)，不得擔(dān)任管理人，因此選項(xiàng)D應(yīng)予以回避。
【例題·多項(xiàng)選擇題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的有（?。?。
A.人民法院根據(jù)債務(wù)人最終清償?shù)呢?cái)產(chǎn)價(jià)值總額，分段按照一定比例范圍確定管理人報(bào)酬，但是擔(dān)保權(quán)人優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物價(jià)值不計(jì)入該最終清償?shù)呢?cái)產(chǎn)價(jià)值總額
B.對(duì)清算組中參與工作的有關(guān)政府部門派出的工作人員，不支付報(bào)酬
C.律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所通過聘用本專業(yè)的其他社會(huì)中介機(jī)構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責(zé)的，所需費(fèi)用在管理人報(bào)酬之外從破產(chǎn)費(fèi)用中另行支付
D.債權(quán)人會(huì)議對(duì)管理人報(bào)酬有異議的，應(yīng)當(dāng)向人民法院書面提出具體的請(qǐng)求和理由，異議書應(yīng)當(dāng)附有相應(yīng)的債權(quán)人會(huì)議決議
『正確答案』ABD
『答案解析』本題考核管理人報(bào)酬的相關(guān)規(guī)定。律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所通過聘請(qǐng)本專業(yè)的其他社會(huì)中介機(jī)構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責(zé)的，所需費(fèi)用從其報(bào)酬中支付，因此選項(xiàng)C的說法錯(cuò)誤。
（四）債務(wù)人財(cái)產(chǎn)
1.債務(wù)人財(cái)產(chǎn)包括破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)屬于債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請(qǐng)受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財(cái)產(chǎn)。債務(wù)人財(cái)產(chǎn)在破產(chǎn)宣告后稱破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。
2.債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的收回
人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。
債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財(cái)產(chǎn)，管理人應(yīng)當(dāng)追回。
3.破產(chǎn)撤銷權(quán)與無效行為制度
涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為無效：（1） 為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的；（2）虛構(gòu)債務(wù)或者承認(rèn)不真實(shí)的債務(wù)的。
人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷：（1）無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的；（2） 以明顯不合理的價(jià)格進(jìn)行交易的；（3） 對(duì)沒有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的；（4） 對(duì)未到期的債務(wù)提前清償?shù)?；?） 放棄債權(quán)的。
人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前六個(gè)月內(nèi)，債務(wù)人有本法規(guī)定的破產(chǎn)情形，仍對(duì)個(gè)別債權(quán)人進(jìn)行清償?shù)?，管理人有?quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷。但是，個(gè)別清償使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受益的除外。
4.取回權(quán)
人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。但是，本法另有規(guī)定的除外。
權(quán)利人在取回定做物、保管物等財(cái)產(chǎn)時(shí)，存在相應(yīng)對(duì)等給付義務(wù)的，應(yīng)向管理人交付加工、保管等費(fèi)用。
一般取回權(quán)的行使通常只限于取回原物。如在破產(chǎn)案件受理前，原物已被債務(wù)人賣出或滅失，權(quán)利人的取回權(quán)消滅，只能以物價(jià)即直接損失額作為破產(chǎn)債權(quán)要求清償，但可構(gòu)成代位權(quán)利的除外。
人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)，出賣人已將買賣標(biāo)的物向作為買受人的債務(wù)人發(fā)運(yùn)，債務(wù)人尚未收到且未付清全部?jī)r(jià)款的，出賣人可以取回在運(yùn)途中的標(biāo)的物。但是，管理人可以支付全部?jī)r(jià)款，請(qǐng)求出賣人交付標(biāo)的物。
5.抵銷權(quán)
債權(quán)人在破產(chǎn)申請(qǐng)受理前對(duì)債務(wù)人負(fù)有債務(wù)的，無論是否已到清償期限、標(biāo)的是否相同，均可在破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)最終分配確定前向管理人主張抵銷。
有下列情形之一的，不得抵銷：（1）債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請(qǐng)受理后取得他人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)的；（2）債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請(qǐng)的事實(shí)，對(duì)債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)的；但是，債權(quán)人因?yàn)榉梢?guī)定或者有破產(chǎn)申請(qǐng)一年前所發(fā)生的原因而負(fù)擔(dān)債務(wù)的除外；（3）債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請(qǐng)的事實(shí)，對(duì)債務(wù)人取得債權(quán)的；但是債務(wù)人的債務(wù)人因?yàn)榉梢?guī)定或者有破產(chǎn)申請(qǐng)一年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)的除外。
股東之破產(chǎn)債權(quán)，不得與其欠付的注冊(cè)資本金相抵銷。
一、本章考情分析
本章內(nèi)容知識(shí)點(diǎn)多，也是考試比較重要的章節(jié)。不僅包含破產(chǎn)法的實(shí)體性規(guī)范，如破產(chǎn)法的適用范圍、破產(chǎn)原因、債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)、共益?zhèn)鶆?wù)等，還有破產(chǎn)程序上的制度，如破產(chǎn)管理人制度、破產(chǎn)重整制度、和解制度等；甚至還有司法解釋。2007年生效的《破產(chǎn)法》，重新構(gòu)建的破產(chǎn)法體系，以及其后頒布的法規(guī)和司法解釋，使本章有豐富的考點(diǎn)。在2007年考試中，本章共占15分，有一題綜合題。2008年以后的考試，本章有8分左右，都是客觀題。
二、本章應(yīng)掌握的重點(diǎn)、難點(diǎn)內(nèi)容
（1）破產(chǎn)界限；
（2）破產(chǎn)申請(qǐng)（申請(qǐng)人、管轄）和受理（受理的效力）；
（3）債權(quán)申報(bào)（申報(bào)期限、要求）；
（4）債務(wù)人財(cái)產(chǎn)（范圍；撤銷權(quán)；債務(wù)人的無效行為；應(yīng)收回的財(cái)產(chǎn)；取回權(quán)；抵銷權(quán)）；
（5）破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)（區(qū)分；清償）；
（6）破產(chǎn)管理人（管理人資格；管理人的指定；職責(zé)；報(bào)酬）；
（7）債權(quán)人會(huì)議（組成；表決權(quán)；會(huì)議的召集；職權(quán)；債權(quán)人委員會(huì)）；
（8）重整（申請(qǐng)；重整期間；重整計(jì)劃的制定、表決、批準(zhǔn)、執(zhí)行、監(jiān)督、終止）；
（9）和解（申請(qǐng)；和解協(xié)議表決、效力、終止）；
（10）破產(chǎn)清算（破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配；別除權(quán)）。
三、本章主要內(nèi)容講解
（一）破產(chǎn)法
破產(chǎn)法是規(guī)定在債務(wù)人喪失清償能力時(shí)，法院強(qiáng)制對(duì)其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算分配，公平清償給債權(quán)人，或通過債務(wù)人與債權(quán)人會(huì)議達(dá)成的和解協(xié)議清償債務(wù)，或進(jìn)行企業(yè)重整，避免債務(wù)人破產(chǎn)的法律規(guī)范的總稱。
破產(chǎn)法的主體適用范圍是所有的企業(yè)法人。其他法律規(guī)定企業(yè)法人以外的組織的清算，屬于破產(chǎn)清算的，參照適用本法規(guī)定的程序。
（二）破產(chǎn)申請(qǐng)與受理
1.破產(chǎn)原因（破產(chǎn)界限）：企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力。
2.申請(qǐng)的提出和受理。
（1）申請(qǐng)人：
債務(wù)人發(fā)生破產(chǎn)原因，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請(qǐng)。
債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院提出對(duì)債務(wù)人進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請(qǐng)。
企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，依法負(fù)有清算責(zé)任的人應(yīng)當(dāng)向人民法院申請(qǐng)破產(chǎn)清算。
商業(yè)銀行、證券公司、保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)有破產(chǎn)情形的，國(guó)務(wù)院金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以向人民法院提出對(duì)該金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請(qǐng)。
破產(chǎn)企業(yè)的職工作為債權(quán)人（經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工2/3以上同意）也可以申請(qǐng)企業(yè)破產(chǎn)。
（2）破產(chǎn)申請(qǐng)的受理
破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄。
人民法院裁定不受理破產(chǎn)申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)將裁定自作出之日起5日內(nèi)送達(dá)申請(qǐng)人并說明理由。申請(qǐng)人對(duì)裁定不服的，可以自裁定送達(dá)之日起10日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。
人民法院裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)指定管理人，并在裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)之日起25日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告（了解公告的內(nèi)容：申報(bào)債權(quán)的期限、第一次債權(quán)人會(huì)議的時(shí)間地點(diǎn)）。
自人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)的裁定送達(dá)債務(wù)人之日起至破產(chǎn)程序終結(jié)之日，債務(wù)人的有關(guān)人員要承擔(dān)義務(wù)（不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員）。
法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)的效力：
①人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人對(duì)個(gè)別債權(quán)人的債務(wù)清償無效。
②人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人的債務(wù)人或者財(cái)產(chǎn)持有人應(yīng)當(dāng)向管理人清償債務(wù)或者交付財(cái)產(chǎn)。債務(wù)人的債務(wù)人或者財(cái)產(chǎn)持有人故意違反法律規(guī)定向債務(wù)人清償債務(wù)或者交付財(cái)產(chǎn)，使債權(quán)人受到損失的，不免除其清償債務(wù)或者交付財(cái)產(chǎn)的義務(wù)。
③人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，管理人對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)受理前成立而債務(wù)人和對(duì)方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對(duì)方當(dāng)事人。管理人自破產(chǎn)申請(qǐng)受理之日起兩個(gè)月內(nèi)未通知對(duì)方當(dāng)事人，或者自收到對(duì)方當(dāng)事人催告之日起30日內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同。
④人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，有關(guān)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止。物權(quán)擔(dān)保債權(quán)人對(duì)擔(dān)保物的執(zhí)行原則上不中止，除非當(dāng)事人申請(qǐng)的是重整程序。
⑤人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當(dāng)中止，在管理人接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進(jìn)行。
⑥破產(chǎn)申請(qǐng)受理后，有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟只能向受理破產(chǎn)申請(qǐng)的人民法院提起。但是其他法律有特殊規(guī)定的應(yīng)當(dāng)除外。
【例題·多項(xiàng)選擇題】破產(chǎn)界限的實(shí)質(zhì)是不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。下列可以界定為不能清償?shù)那樾斡校ā。?BR> A.債務(wù)人明顯喪失清償能力，不能以財(cái)產(chǎn)、信用或能力等任何方法清償債務(wù)
B.債務(wù)人資不抵債
C.債務(wù)人不能清償?shù)氖且训狡?、債?quán)人提出償還要求的、無爭(zhēng)議或已有確定名義的債務(wù)
D.債務(wù)人對(duì)全部或主要債務(wù)長(zhǎng)期連續(xù)不能償還
『正確答案』ACD
『答案解析』根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力。而債務(wù)人資不抵債時(shí)，也許可以信用等方式償還，未必需要破產(chǎn)清算。
【例題·單項(xiàng)選擇題】2008年7月，甲、乙兩公司簽訂一份買賣合同。按照合同約定，雙方已于2008年8月底前各自履行了合同義務(wù)的50%，并應(yīng)于2008年年底將各自剩余的50%的合同義務(wù)履行完畢。2008年10月，人民法院受理了債務(wù)人甲公司的破產(chǎn)申請(qǐng)。2008年10月31日，甲公司管理人收到了乙公司關(guān)于是否繼續(xù)履行該買賣合同的催告，但直至2008年12月初，管理人尚未對(duì)乙公司的催告做出答復(fù)。下列關(guān)于該買賣合同的表述中，正確的是（?。?BR> A.乙公司應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行合同
B.乙公司無需繼續(xù)履行合同
C.乙公司有權(quán)要求管理人就合同履行提供擔(dān)保
D.乙公司有權(quán)就合同約定的違約金申報(bào)債權(quán)
『正確答案』B
『答案解析』本題考核買賣合同的有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，管理人對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)受理前成立而債務(wù)人和對(duì)方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對(duì)方當(dāng)事人。管理人自破產(chǎn)申請(qǐng)受理之日起2個(gè)月內(nèi)未通知對(duì)方當(dāng)事人，或者自收到對(duì)方當(dāng)事人催告之日起30日內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同。所以本題中就視為解除合同，乙公司無需繼續(xù)履行合同。
【例題·單項(xiàng)選擇題】2008年9月，X市人民法院受理了本市甲公司訴Y市乙公司合同糾紛一案。2008年12月，Y市人民法院受理了債務(wù)人乙公司的破產(chǎn)申請(qǐng)。此時(shí)，甲、乙公司之間的合同糾紛尚未審結(jié)。下列關(guān)于該合同糾紛案的表述中，正確的是（?。?。
A.甲、乙公司之間的合同糾紛案應(yīng)當(dāng)終止審理
B.甲、乙公司之間的合同糾紛案應(yīng)當(dāng)移送至Y市人民法院繼續(xù)審理
C.甲、乙公司之間的合同糾紛案應(yīng)當(dāng)中止審理，并由甲公司向管理人申報(bào)債權(quán)
D.甲、乙公司之間的合同糾紛案應(yīng)當(dāng)中止審理，在管理人接管乙公司財(cái)產(chǎn)后由X市人民法院繼續(xù)審理
『正確答案』D
『答案解析』本題考核破產(chǎn)申請(qǐng)的受理的效力。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當(dāng)中止；在管理人接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進(jìn)行。
【例題·多項(xiàng)選擇題】甲公司被乙公司申請(qǐng)破產(chǎn)，人民法院受理了甲公司的破產(chǎn)案件。以下相應(yīng)的機(jī)關(guān)和當(dāng)事人實(shí)施的行為中，不符合法律規(guī)定的是（ ）。
A.甲公司向乙公司支付以前所欠貨款10萬元
B.開戶銀行直接從甲公司賬上扣劃5萬元抵還所欠本銀行的貸款
C.管理人決定解除甲公司與丙公司所簽訂的雙方都未履行的買賣合同
D.丁公司向受理破產(chǎn)案件的法院提起對(duì)甲公司的民事訴訟
『正確答案』AB
『答案解析』根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人對(duì)個(gè)別債權(quán)人的債務(wù)清償無效。故A、B選項(xiàng)不合法。人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，管理人對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)受理前成立而債務(wù)人和對(duì)方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對(duì)方當(dāng)事人。破產(chǎn)申請(qǐng)受理后，有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟只能向受理破產(chǎn)申請(qǐng)的人民法院提起。故C、D選項(xiàng)合法。
（三）管理人制度
（1）管理人由人民法院指定
管理人可以由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。
有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人：① 因故意犯罪受過刑事處罰；② 曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書； ③ 與本案有利害關(guān)系； ④ 人民法院認(rèn)為不宜擔(dān)任管理人的其他情形。
社會(huì)中介機(jī)構(gòu)、清算組成員有下列情形之一，可能影響其忠實(shí)履行管理人職責(zé)的，人民法院可以認(rèn)定為有利害關(guān)系應(yīng)當(dāng)回避：①與債務(wù)人、債權(quán)人有未了結(jié)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系；② 在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)，曾為債務(wù)人提供相對(duì)固定的中介服務(wù)；③ 現(xiàn)在是或者在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)曾經(jīng)是債務(wù)人、債權(quán)人的控股股東或者實(shí)際控制人；④ 現(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的財(cái)務(wù)顧問、法律顧問；⑤人民法院認(rèn)為可能影響其忠實(shí)履行管理人職責(zé)的其他情形。
清算組成員的派出人員、社會(huì)中介機(jī)構(gòu)的派出人員、個(gè)人管理人有下列情形之一，可能影響其忠實(shí)履行管理人職責(zé)的，可以認(rèn)定為有利害關(guān)系應(yīng)當(dāng)回避： ① 具有前述情形的； ② 現(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員； ③ 與債權(quán)人或者債務(wù)人的控股股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員存在夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親或者近姻親關(guān)系： ④ 人民法院認(rèn)為可能影響其公正履行管理人職責(zé)的其他情形。
（2）管理人的報(bào)酬
人民法院應(yīng)根據(jù)債務(wù)人最終清償?shù)呢?cái)產(chǎn)價(jià)值總額，在以下比例限制范圍內(nèi)分段確定管理人報(bào)酬： ① 不超過100萬元的，在12%以下確定； ② 超過100萬元至500萬元的部分，在10%以下確定； ③ 超過500萬元至1 000萬元的部分，在8%以下確定； ④ 超過1 000萬元至5 000萬元的部分，在6%以下確定； ⑤ 超過5 000萬元至1億元的部分，在3%以下確定； ⑥ 超過1億元至5億元的部分，在1%以下確定； ⑦ 超過5億元的部分，在0.5% 以下確定。
擔(dān)保權(quán)人優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物價(jià)值，原則上不計(jì)入前款規(guī)定的財(cái)產(chǎn)價(jià)值總額。管理人對(duì)擔(dān)保物的維護(hù)、變現(xiàn)、交付等管理工作付出合理勞動(dòng)的，有權(quán)向擔(dān)保權(quán)人收取適當(dāng)?shù)膱?bào)酬。
清算組中有關(guān)政府部門派出的工作人員參與工作的，不收取報(bào)酬。
律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所通過聘用本專業(yè)的其他社會(huì)中介機(jī)構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責(zé)的，所需費(fèi)用從其報(bào)酬中支付。
管理人執(zhí)行職務(wù)的費(fèi)用、報(bào)酬為破產(chǎn)費(fèi)用。債權(quán)人會(huì)議對(duì)管理人報(bào)酬有異議的，應(yīng)當(dāng)向人民法院書面提出具體的請(qǐng)求和理由（附債權(quán)人會(huì)議的決議）。
（3）管理人的職責(zé)。
管理人履行下列職責(zé)：① 接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料； ② 調(diào)查債務(wù)人財(cái)產(chǎn)狀況，制作財(cái)產(chǎn)狀況報(bào)告； ③ 決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)； ④ 決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支； ⑤ 在第一次債權(quán)人會(huì)議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營(yíng)業(yè)（應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可）； ⑥ 管理和處分債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)； ⑦ 代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序； ⑧ 提議召開債權(quán)人會(huì)議； ⑨ 人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。
管理人辭去職務(wù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可。
管理人未依法勤勉盡責(zé)，忠實(shí)執(zhí)行職務(wù)的，人民法院可以依法處以罰款；給債權(quán)人、債務(wù)人或者第三人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
【例題·多項(xiàng)選擇題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，下列注冊(cè)會(huì)計(jì)師中，不得擔(dān)任管理人的有（ ）。
A.注冊(cè)會(huì)計(jì)師甲曾擔(dān)任債務(wù)人公司的獨(dú)立董事，至人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)2年前卸任
B.注冊(cè)會(huì)計(jì)師乙的父親是債務(wù)人公司的控股股東
C.注冊(cè)會(huì)計(jì)師丙因個(gè)人原因負(fù)債數(shù)額巨大，但與債務(wù)人公司無關(guān)
D.注冊(cè)會(huì)計(jì)師丁最近3年來一直為債務(wù)人公司作外部審計(jì)工作，熟悉該企業(yè)情況
『正確答案』ABD
『答案解析』本題考核不得擔(dān)任管理人的情形。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，現(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，屬于個(gè)人管理人中的利害關(guān)系人，應(yīng)予以回避，選項(xiàng)A未超過3年，因此不得擔(dān)任；與債權(quán)人或者債務(wù)人的控股股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員存在夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親或者近姻親關(guān)系，屬于個(gè)人管理人中的利害關(guān)系人，應(yīng)予以回避，選項(xiàng)B屬于這種情況，應(yīng)予以回避；與債務(wù)人、債權(quán)人有未了結(jié)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系的，應(yīng)該予以回避，選項(xiàng)C中丙負(fù)債數(shù)額巨大，但不涉及債務(wù)人，因此可以擔(dān)任管理人；在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)，曾為債務(wù)人提供相對(duì)固定的中介服務(wù)，不得擔(dān)任管理人，因此選項(xiàng)D應(yīng)予以回避。
【例題·多項(xiàng)選擇題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的有（?。?。
A.人民法院根據(jù)債務(wù)人最終清償?shù)呢?cái)產(chǎn)價(jià)值總額，分段按照一定比例范圍確定管理人報(bào)酬，但是擔(dān)保權(quán)人優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物價(jià)值不計(jì)入該最終清償?shù)呢?cái)產(chǎn)價(jià)值總額
B.對(duì)清算組中參與工作的有關(guān)政府部門派出的工作人員，不支付報(bào)酬
C.律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所通過聘用本專業(yè)的其他社會(huì)中介機(jī)構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責(zé)的，所需費(fèi)用在管理人報(bào)酬之外從破產(chǎn)費(fèi)用中另行支付
D.債權(quán)人會(huì)議對(duì)管理人報(bào)酬有異議的，應(yīng)當(dāng)向人民法院書面提出具體的請(qǐng)求和理由，異議書應(yīng)當(dāng)附有相應(yīng)的債權(quán)人會(huì)議決議
『正確答案』ABD
『答案解析』本題考核管理人報(bào)酬的相關(guān)規(guī)定。律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所通過聘請(qǐng)本專業(yè)的其他社會(huì)中介機(jī)構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責(zé)的，所需費(fèi)用從其報(bào)酬中支付，因此選項(xiàng)C的說法錯(cuò)誤。
（四）債務(wù)人財(cái)產(chǎn)
1.債務(wù)人財(cái)產(chǎn)包括破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)屬于債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請(qǐng)受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財(cái)產(chǎn)。債務(wù)人財(cái)產(chǎn)在破產(chǎn)宣告后稱破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。
2.債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的收回
人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。
債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財(cái)產(chǎn)，管理人應(yīng)當(dāng)追回。
3.破產(chǎn)撤銷權(quán)與無效行為制度
涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為無效：（1） 為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的；（2）虛構(gòu)債務(wù)或者承認(rèn)不真實(shí)的債務(wù)的。
人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷：（1）無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的；（2） 以明顯不合理的價(jià)格進(jìn)行交易的；（3） 對(duì)沒有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的；（4） 對(duì)未到期的債務(wù)提前清償?shù)?；?） 放棄債權(quán)的。
人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前六個(gè)月內(nèi)，債務(wù)人有本法規(guī)定的破產(chǎn)情形，仍對(duì)個(gè)別債權(quán)人進(jìn)行清償?shù)?，管理人有?quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷。但是，個(gè)別清償使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受益的除外。
4.取回權(quán)
人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。但是，本法另有規(guī)定的除外。
權(quán)利人在取回定做物、保管物等財(cái)產(chǎn)時(shí)，存在相應(yīng)對(duì)等給付義務(wù)的，應(yīng)向管理人交付加工、保管等費(fèi)用。
一般取回權(quán)的行使通常只限于取回原物。如在破產(chǎn)案件受理前，原物已被債務(wù)人賣出或滅失，權(quán)利人的取回權(quán)消滅，只能以物價(jià)即直接損失額作為破產(chǎn)債權(quán)要求清償，但可構(gòu)成代位權(quán)利的除外。
人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)，出賣人已將買賣標(biāo)的物向作為買受人的債務(wù)人發(fā)運(yùn)，債務(wù)人尚未收到且未付清全部?jī)r(jià)款的，出賣人可以取回在運(yùn)途中的標(biāo)的物。但是，管理人可以支付全部?jī)r(jià)款，請(qǐng)求出賣人交付標(biāo)的物。
5.抵銷權(quán)
債權(quán)人在破產(chǎn)申請(qǐng)受理前對(duì)債務(wù)人負(fù)有債務(wù)的，無論是否已到清償期限、標(biāo)的是否相同，均可在破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)最終分配確定前向管理人主張抵銷。
有下列情形之一的，不得抵銷：（1）債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請(qǐng)受理后取得他人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)的；（2）債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請(qǐng)的事實(shí)，對(duì)債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)的；但是，債權(quán)人因?yàn)榉梢?guī)定或者有破產(chǎn)申請(qǐng)一年前所發(fā)生的原因而負(fù)擔(dān)債務(wù)的除外；（3）債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請(qǐng)的事實(shí)，對(duì)債務(wù)人取得債權(quán)的；但是債務(wù)人的債務(wù)人因?yàn)榉梢?guī)定或者有破產(chǎn)申請(qǐng)一年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)的除外。
股東之破產(chǎn)債權(quán)，不得與其欠付的注冊(cè)資本金相抵銷。