2010年司考《刑法》第二十三章侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)罪輔導(dǎo)講義1

字號(hào):

(一)概 念
    假冒注冊商標(biāo)罪是指違反商標(biāo)管理法規(guī),未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可,在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo),情節(jié)嚴(yán)重的行為。
    (二)構(gòu) 成
    1、客 體。
    假冒注冊商標(biāo)罪的對(duì)象是注冊商標(biāo)。
    商標(biāo),是指商品生產(chǎn)者或者經(jīng)營者在其生產(chǎn)、制造、加工或者服務(wù)上采用時(shí)、區(qū)別商品或者服務(wù)來源的、由文字、圖形或者其組合構(gòu)成的、具有顯著特征的標(biāo)志。
    注冊商標(biāo),是指經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)。商標(biāo)一經(jīng)注冊,其商標(biāo)專用權(quán)就受法律保護(hù)。
    2、客觀要件。
    假冒注冊商標(biāo)罪的行為是違反商標(biāo)管理法規(guī),未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可,在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)。假冒注冊商標(biāo)罪在客觀上具有以下三個(gè)特征:
    (1)使用他人已經(jīng)注冊的商標(biāo)。這里的使用,根據(jù)2004年12月8日人民法院、人民檢察院頒布的《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)第8條第2款的規(guī)定,是指將注冊商標(biāo)或者假冒的注冊商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及產(chǎn)品說明書、商品交易文書,或者將注冊商標(biāo)或者假冒的注冊商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活胡。這里的他人,是指向商標(biāo)局申請(qǐng)商標(biāo)注冊并依法取得商標(biāo)專用權(quán)的單位或者個(gè)人。
    (2)未經(jīng)他人許可而使用其注冊商標(biāo)。正因?yàn)槲唇?jīng)許可,因而這種對(duì)他人注冊商標(biāo)的使用侵犯了他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)。
    (3)在同一種商品上使用與他人注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)。這里的同一種商品,是指同一品種或者是完全相同的商品。我國頒布的《商品分類(組別)表》對(duì)所有商品按照類、組、種三個(gè)級(jí)次進(jìn)行了詳細(xì)分類,同種商品就是指同一種目下所列舉的商品。這里的相同的商標(biāo),根據(jù)前引《解釋》第8條第1款的規(guī)定,是指與被假冒的注冊商標(biāo)完全相同,或者與被假冒的注冊商標(biāo)在視覺上基本無差別、足以對(duì)公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)的商標(biāo)。
    假冒注冊商標(biāo)罪的數(shù)量要素是情節(jié)嚴(yán)重。這里的情節(jié)嚴(yán)重,根據(jù)前引《解釋》第1條的規(guī)定,是指具有下列情形之一的:
    (1)非法經(jīng)營數(shù)額在5萬元以上或者違法所得數(shù)額在3萬元以上的;
    (2)假冒兩種以上注冊商標(biāo),非法經(jīng)營數(shù)額在3萬元以上或者違法所得數(shù)額在2萬元以上的;
    (3)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。
    這里的非法經(jīng)營數(shù)額,根據(jù)前引《解釋》第12條的規(guī)定,是指行為人在實(shí)施侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為過程中,制造、儲(chǔ)存、運(yùn)輸、銷售侵權(quán)產(chǎn)品的價(jià)值。
    (1)已銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價(jià)值,按照實(shí)際銷售的價(jià)格計(jì)算。
    (2)制造、儲(chǔ)存、運(yùn)輸和未銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價(jià)值,按照標(biāo)價(jià)或者已經(jīng)查清的侵權(quán)產(chǎn)品的實(shí)際銷售平均價(jià)格計(jì)算。
    (3)侵權(quán)產(chǎn)品沒有標(biāo)價(jià)或者無法查清其實(shí)際銷售價(jià)格的,按照被侵權(quán)產(chǎn)品的市場中間價(jià)格計(jì)算。
    (4)前引《解釋》第15條規(guī)定,單位犯罪的數(shù)額是個(gè)人犯罪的3倍。
    3、主觀要件。
    假冒注冊商標(biāo)罪的罪過形式是故意。這里的故意,是指明知是假冒注冊商標(biāo)的行為而有意實(shí)施的主觀心理狀態(tài)。
    (三)處 罰
    1、根據(jù)刑法第213條之規(guī)定:
    (1)犯本罪的,處3年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;
    (2)情節(jié)特別嚴(yán)重的,處3年以上7年以下有期徒刑,并處罰金。
    2、刑法第220條規(guī)定,單位犯本罪的,對(duì)單位判處罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照個(gè)人犯罪的規(guī)定處罰。
    (四)注意
    犯假冒注冊商標(biāo)罪而情節(jié)特別嚴(yán)重的,是本罪的加重處罰事由。這里的情節(jié)特別嚴(yán)重,根據(jù)前引《解釋》第1條的規(guī)定,是指具有下列情形之一的:
    (1)非法經(jīng)營數(shù)額在25萬元以上或者違法所得數(shù)額在15萬元以上的;
    (2)假冒兩種以上注冊商標(biāo),非法經(jīng)營數(shù)額在15萬元以上或者違法所得數(shù)額在10萬元以上的;
    (3)其他情節(jié)特別嚴(yán)重的情形。
    (二)概 念
    侵犯著作權(quán)罪是指以營利為目的,違反著作權(quán)法,侵犯他人著作權(quán),違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。
    (二)構(gòu) 成
    1、客 體。
    侵犯著作權(quán)罪的對(duì)象是作品。這里的作品,是指以一定形式創(chuàng)作的文學(xué)、藝術(shù)、自然科學(xué)、社會(huì)科學(xué)、工程技術(shù)等作品。這些作品的形式包括:
    (1)文字作品;
    (2)口述作品;
    (3)音樂、戲劇、曲藝、舞蹈作品;
    (4)美術(shù)、攝影作品;
    (5)電影、電視、錄像作品;
    (6)工程設(shè)計(jì)、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖紙及其說明;
    (7)地圖、示意圖等圖形作品;
    (8)計(jì)算機(jī)軟件;
    (9)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品。
    作品的作者對(duì)作品享有著作權(quán),著作權(quán)包括下列人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)和鄰接權(quán):
    (1)發(fā)表權(quán);
    (2)署名權(quán);
    (3)修改權(quán);
    (4)保護(hù)作品完整權(quán);
    (5)以復(fù)制、表演、播放、展覽、發(fā)行、攝制電影、電視、錄像或者改編、翻譯、注釋、編輯等方式使用作品的權(quán)利,以及許可他人以上述方式使用作品,并由此獲得報(bào)酬的權(quán)利。
    2、客觀要件。
    侵犯著作權(quán)罪的行為是違反著作權(quán)法,侵犯他人著作權(quán)。刑法列舉了四種侵犯著作權(quán)的表現(xiàn)方式:
    (1)未經(jīng)著作權(quán)人許可,復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品的;
    (2)出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的;
    (3)未經(jīng)錄音錄像制作者許可,復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像的;
    (4)制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品的。
    上述情形中的未經(jīng)著作權(quán)人許可,根據(jù)前引《解釋》第11條第2款的規(guī)定,是指沒有得到著作權(quán)人授權(quán)或者偽造、涂改著作權(quán)人授權(quán)許可文件或者超出授權(quán)許可范圍的情形。
    前引《解釋》第11條第3款還規(guī)定,通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播他人文字作品、音樂、電影;電視、錄像作品、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品的行為,應(yīng)當(dāng)視為刑法第217條規(guī)定的“復(fù)制發(fā)行”。這種情形也稱為在線版權(quán)。
    侵犯著作權(quán)罪的數(shù)量要素是違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)。這里的數(shù)額較大,根據(jù)前引《解釋》第5條第1款的規(guī)定,是指違法所得數(shù)額在3萬元以上。這里的其他嚴(yán)重情節(jié),是指具有下列情形之一的:
    (1)非法經(jīng)營數(shù)額在5萬元以上的;
    (2)未經(jīng)著作權(quán)人許可,復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品,復(fù)制品數(shù)量合計(jì)在1000張(份)以上的;
    (3)其他嚴(yán)重情節(jié)的情形。
    3、主觀要件。
    侵犯著作權(quán)罪的罪過形式是故意。這里的故意,是指明知是侵犯著作權(quán)的行為而有意實(shí)施的主觀心理狀態(tài)。刑法明文規(guī)定侵犯著作權(quán)罪以營利為目的,因此本罪是法定的目的犯。根據(jù)前引《解釋》第11條第1款的規(guī)定,以刊登收費(fèi)廣告等方式直接或者間接收取費(fèi)用的情形,屬于這里的以營利為目的。
    (三)處 罰
    1、根據(jù)刑法第217條之規(guī)定:
    (1)犯本罪的,處3年以下有期徒刑或者拘役,并處或,者單處罰金;
    (2)違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處3年以上7年以下有期徒刑,并處罰金。
    2、刑法第220條規(guī)定,單位犯本罪的,對(duì)單位判處罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員或者其他直接責(zé)任人員,依照個(gè)人犯罪的規(guī)定處罰。
    (四)注 意
    犯侵犯著作權(quán)罪而違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,是本罪的加重處罰事由。這里的違法所得數(shù)額巨大,根據(jù)前引《解釋》第5條第2款的規(guī)定,是指違法所得數(shù)額在15萬元以上。這里的其他特別嚴(yán)重情節(jié),是指具有下列情形之一的:
    (1)非法經(jīng)營數(shù)額在5萬元以上的;
    (2)未經(jīng)著作權(quán)人許可,復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品,復(fù)制品數(shù)量合計(jì)在1000張 (份)以上的;
    (3)其他嚴(yán)重情節(jié)的情形。
    (一)概 念
    侵犯商業(yè)秘密罪是指采取不正當(dāng)手段,獲取、披露、使用或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密,給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失的行為。
    (二)構(gòu) 成
    1、客 體。
    侵犯商業(yè)秘密罪的對(duì)象是權(quán)利人的商業(yè)秘密。這里的權(quán)利人,根據(jù)刑法第119條第4款規(guī)定,是指商業(yè)秘密的所有人和經(jīng)商業(yè)秘密所有人許可的商業(yè)秘密使用人。商業(yè)秘密,根據(jù)刑法第119條第3款規(guī)定,是指不為公眾所知悉,能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益,具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。因此,商業(yè)秘密具有以下特征:
    (1)秘密性,即不為公眾所知悉,也就是該信息不可能從公開渠道獲取。
    (2)利益性,即能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益,也就是權(quán)利人通過對(duì)該信息的使用能獲得現(xiàn)實(shí)的或者潛在的經(jīng)濟(jì)利益。
    (3)實(shí)用性,即該信息能夠解決生產(chǎn)、經(jīng)營中的現(xiàn)實(shí)問題,可以在生產(chǎn)、經(jīng)營活動(dòng)中廣泛運(yùn)用。
    (4)保密性,即權(quán)利人采取保密措施。法律并沒有明確要求保密的程度,只要權(quán)利人對(duì)其不為公眾所知悉的信息采取了一定的保密措施即應(yīng)認(rèn)為具有保密性。
    (5)信息性,即商業(yè)秘密是一種與生產(chǎn)、經(jīng)營活動(dòng)有關(guān)的技術(shù)信息和經(jīng)營信息,包括設(shè)計(jì)、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報(bào)、產(chǎn)銷策略、招投標(biāo)中的標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容等信息
    2、客觀要件。
    侵犯商業(yè)秘密罪的行為是采取不正當(dāng)手段,獲取、披露、使用或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密。刑法列舉了以下三種侵犯商業(yè)秘密罪的表現(xiàn)方式:
    (1)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的。
    (a)盜竊,是指秘密竊取;
    (b)利誘,是指物質(zhì)引誘;
    (c)脅迫,是指精神強(qiáng)制;
    (d)其他不正當(dāng)手段,是指上述手段以外的騙取、收買等手段。這種侵犯商業(yè)秘密的行為,一般為局外人之所為。
    (2)披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的。
    (a)披露,是指將其以前項(xiàng)手段非法獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密向他人公開。
    (b)使用,是指將自己非法獲取的商業(yè)秘密在生產(chǎn)、經(jīng)營或者其他場合加以運(yùn)用。
    (3)允許他人使用,是指允許將其非法獲取的商業(yè)秘密供給他人使用。這種侵犯商業(yè)秘密的行為,是前項(xiàng)行為的延續(xù)。
    (3)違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。侵犯商業(yè)秘密的行為,系局內(nèi)人之所為。在這種情況下,其所獲取商業(yè)秘密是正當(dāng)?shù)?,但違反規(guī)定披露、使用或者允許他人使用,則是非法的,是一種泄露商業(yè)秘密的行為。
    此外,刑法第219條第2款還規(guī)定:明知或者應(yīng)知前款所列行為,獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的,以侵犯商業(yè)秘密論。這是關(guān)于準(zhǔn)侵犯商業(yè)秘密行為的規(guī)定。在這種情況下,商業(yè)秘密既非其以不正當(dāng)手段非法獲取,也不是其正當(dāng)掌握而非法予以泄露,而是明知或者應(yīng)知商業(yè)秘密是他人非法獲取或者非法泄露,本人仍獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密。
    侵犯商業(yè)秘密罪的成立,要求給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失。這里的重大損失,根據(jù)前引《解釋》第7條第l款的規(guī)定,是指給權(quán)利人造成損失數(shù)額在50萬元以上的。
    前引《解釋》第15條規(guī)定,單位犯本罪的數(shù)額為個(gè)人犯罪的3倍。這里的經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額,一般是指被害人的實(shí)際損失。例如,商業(yè)秘密的研制開發(fā)成本,侵犯商業(yè)秘密犯罪行為致使被害人遭受技術(shù)及信息轉(zhuǎn)讓方面的損失,商業(yè)秘密的利用周期,市場份額的減少,出現(xiàn)損失甚至破產(chǎn)等。被害人的實(shí)際損失難以計(jì)算的,我國司法實(shí)踐一般認(rèn)為,可以參照行為人在侵權(quán)期間因侵犯商業(yè)秘密所獲得的實(shí)際非法利潤來認(rèn)定。
    3、主觀要件。
    侵犯商業(yè)秘密罪的罪過形式是故意乙這里的故意,是指明知是侵犯商業(yè)秘密的行為而有意實(shí)施的主觀心理狀態(tài)。
    (三)處 罰
    1、根據(jù)刑法第219條之規(guī)定:
    (1)犯本罪的,處3年以下有期徒刑、拘役,并處或者單處罰金;
    (2)造成特別嚴(yán)重后果的,處3年以上7年以下有期徒刑,并處罰金。
    2、刑法第220條規(guī)定,單位犯本罪的,對(duì)單位判處罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照個(gè)人犯罪的規(guī)定處罰。
    (四)注 意
    犯侵犯商業(yè)秘密罪而造成特別嚴(yán)重后果的,是本罪的加重處罰事由。這里的特別嚴(yán)重后果,根據(jù)前引《解釋》第7條第2款的規(guī)定,是指給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失數(shù)額在250萬元以上。