自動(dòng)放棄可能重復(fù)的侵害行為,是指行為人實(shí)施了足以造成既遂危害結(jié)果的第一次侵害行為,由于意志以外的原因而未發(fā)生既遂的危害結(jié)果,在當(dāng)時(shí)有繼續(xù)重復(fù)實(shí)施侵害行為實(shí)際可能的情況下,行為人自動(dòng)放棄了實(shí)施重復(fù)侵害的行為,因而使既遂的危害結(jié)果沒有發(fā)生的情形。其典型的例子是:甲開槍殺乙,第一槍未能射中,當(dāng)時(shí)有條件(如槍中尚有子彈)再射擊,但甲出于本人意愿而自動(dòng)放棄了繼續(xù)射擊,因而使犯罪結(jié)果沒有發(fā)生。對(duì)于自動(dòng)放棄可能重復(fù)的侵害行為的定性,在刑法理論界存在犯罪未遂和犯罪中止兩種觀點(diǎn)。犯罪中止說是科學(xué)的。具體來說,放棄可能重復(fù)的侵害行為屬于未實(shí)行終了的犯罪中止。主要理由在于:
1.行為人對(duì)可能重復(fù)的侵害行為的放棄,是發(fā)生在犯罪實(shí)行未了的過程中,而不是在犯罪行為已經(jīng)被迫停止的未遂狀態(tài)下。行為人自動(dòng)放棄可能重復(fù)的侵害行為具備犯罪中止成立的時(shí)空條件,即其自動(dòng)放棄行為發(fā)生在犯罪過程中。理解這一點(diǎn)的關(guān)鍵在于區(qū)分行為與動(dòng)作。我們知道,犯罪停止形態(tài)具有不可逆轉(zhuǎn)性,即上述情形如果上述案例中行為人甲的第一槍就構(gòu)成犯罪未遂的話,就不存在構(gòu)成其他犯罪停止形態(tài)的可能性。行為人甲開第一槍只是其殺人行為的一個(gè)動(dòng)作,并非一個(gè)完整的殺人行為。犯罪行為是否終了中的“犯罪行為”,是指某種具體犯罪的構(gòu)成要件的客觀方面的整個(gè)實(shí)行行為,而不是實(shí)施該種實(shí)行行為過程中的某個(gè)具體的行為或者動(dòng)作。行為是否終了的標(biāo)準(zhǔn),不僅要看行為人客觀上是否實(shí)施了足以造成犯罪結(jié)果的犯罪行為,還要看犯罪人是否自認(rèn)為完成犯罪所必要的行為都實(shí)行完了。在上述案例中,行為人甲在第一槍未擊中乙的情況下仍可以繼續(xù)射擊,直到射中乙為止,行為人主觀上也認(rèn)識(shí)到這一點(diǎn)。從主客觀相結(jié)合來看,行為人的犯罪行為和整個(gè)犯罪活動(dòng)都尚未終了,因而存在犯罪中止存在的時(shí)空條件。
2.行為人對(duì)可能重復(fù)的侵害行為的放棄是自動(dòng)的而不是被迫的。在上述案例中,行為人甲意志以外的原因僅僅導(dǎo)致第一槍未能射中而不是阻止整個(gè)犯罪活動(dòng)的繼續(xù)進(jìn)行。行為人在整個(gè)犯罪行為尚未終了,在客觀上可以繼續(xù)犯罪而且主觀上對(duì)繼續(xù)犯罪有控制力有認(rèn)識(shí)的情況下,出于本人的意志放棄了本來可以繼續(xù)實(shí)施的犯罪行為,從而體現(xiàn)出了其放棄犯罪的自動(dòng)性。
3.由于行為人對(duì)可能重復(fù)的侵害行為自動(dòng)而徹底的放棄,使犯罪結(jié)果沒有發(fā)生,犯罪沒有達(dá)到既遂狀態(tài)。
1.行為人對(duì)可能重復(fù)的侵害行為的放棄,是發(fā)生在犯罪實(shí)行未了的過程中,而不是在犯罪行為已經(jīng)被迫停止的未遂狀態(tài)下。行為人自動(dòng)放棄可能重復(fù)的侵害行為具備犯罪中止成立的時(shí)空條件,即其自動(dòng)放棄行為發(fā)生在犯罪過程中。理解這一點(diǎn)的關(guān)鍵在于區(qū)分行為與動(dòng)作。我們知道,犯罪停止形態(tài)具有不可逆轉(zhuǎn)性,即上述情形如果上述案例中行為人甲的第一槍就構(gòu)成犯罪未遂的話,就不存在構(gòu)成其他犯罪停止形態(tài)的可能性。行為人甲開第一槍只是其殺人行為的一個(gè)動(dòng)作,并非一個(gè)完整的殺人行為。犯罪行為是否終了中的“犯罪行為”,是指某種具體犯罪的構(gòu)成要件的客觀方面的整個(gè)實(shí)行行為,而不是實(shí)施該種實(shí)行行為過程中的某個(gè)具體的行為或者動(dòng)作。行為是否終了的標(biāo)準(zhǔn),不僅要看行為人客觀上是否實(shí)施了足以造成犯罪結(jié)果的犯罪行為,還要看犯罪人是否自認(rèn)為完成犯罪所必要的行為都實(shí)行完了。在上述案例中,行為人甲在第一槍未擊中乙的情況下仍可以繼續(xù)射擊,直到射中乙為止,行為人主觀上也認(rèn)識(shí)到這一點(diǎn)。從主客觀相結(jié)合來看,行為人的犯罪行為和整個(gè)犯罪活動(dòng)都尚未終了,因而存在犯罪中止存在的時(shí)空條件。
2.行為人對(duì)可能重復(fù)的侵害行為的放棄是自動(dòng)的而不是被迫的。在上述案例中,行為人甲意志以外的原因僅僅導(dǎo)致第一槍未能射中而不是阻止整個(gè)犯罪活動(dòng)的繼續(xù)進(jìn)行。行為人在整個(gè)犯罪行為尚未終了,在客觀上可以繼續(xù)犯罪而且主觀上對(duì)繼續(xù)犯罪有控制力有認(rèn)識(shí)的情況下,出于本人的意志放棄了本來可以繼續(xù)實(shí)施的犯罪行為,從而體現(xiàn)出了其放棄犯罪的自動(dòng)性。
3.由于行為人對(duì)可能重復(fù)的侵害行為自動(dòng)而徹底的放棄,使犯罪結(jié)果沒有發(fā)生,犯罪沒有達(dá)到既遂狀態(tài)。