公考:法律常識法理學常見考點講解 (5)

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1.法律原則與法律規(guī)則
    法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別如下:(1)在內(nèi)容上,法律規(guī)則的規(guī)定是明確具體的,它著眼于主體行為及各種條件(情況)的共性;其明確具體的目的是削弱或防止法律適用上的“自由裁量”。與此相比,法律原則的著眼點不僅限于行為及條件的共性,而且關注它們的個別性。其要求比較籠統(tǒng)、模糊,它不預先設定明確的、具體的假定條件,更沒有設定明確的法律后果。它只對行為或裁判設定一些概括性的要求或標準(即使是有關權利和義務的規(guī)定,也是不具體的),但并不直接告訴應當知何去實現(xiàn)或滿足這些要求或標準,故在適用時具有較大的余地供法官選擇和靈活應用。(2)在適用范圍上,法律規(guī)則由于內(nèi)容具體明確,它們只適用于某一類型的行為。而法律原則對人的行為及其條件有更大的覆蓋面和抽象性,它們是對從社會生活或社會關系中概括出來的某一類行為、某一法律部門甚至全部法律體系均通用的價值準則,具有宏觀的指導性,其適用范圍比法律規(guī)則寬廣。(3)在適用方式上,法律規(guī)則是以“全有或全無的方式”應用于個案當中的:如果一條規(guī)則所規(guī)定的事實是概定的,那么,或者這條規(guī)則是有效的,在這種情況下,必須接受該規(guī)則所提供的解決辦法?;蛘咴撘?guī)則是無效的,在這種情況下,該規(guī)則對裁決不起任何作用。而法律原則的適用則不同,它不是以“全有或全無的方式”應用于個案當中的,因為不同的法律原則是具有不同的“強度”的,而且這些不同強度的原則甚至沖突的原則都可能存在于一部法律之中。例如,在民法中,無過錯原則和公平責任原則,可能與意志自由原則是矛盾的。
    法律規(guī)則的分類如下:(1)授權性規(guī)則和義務性規(guī)則。按照規(guī)則的內(nèi)容規(guī)定不同,法律規(guī)則可以分為授權性規(guī)則和義務性規(guī)則。所謂授權性規(guī)則,是指規(guī)定人們有權做一定行為或不做一定行為的規(guī)則,即規(guī)定人們的“可為模式”的規(guī)則。所謂義務性規(guī)則,是指在內(nèi)容上規(guī)定人們的法律義務,即有關人們應當做出或不做出某種行為的規(guī)則。它也分為兩種:(1)命令性規(guī)則,是指規(guī)定人們的積極義務,即人們必須或應當做出某種行為的規(guī)則,例如《婚姻法》規(guī)定的“現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚,須得軍人同意”即屬于此種規(guī)則。(2)禁止性規(guī)則,是指規(guī)定人們的消極義務(不作為義務),即禁止人們做出一定行為的規(guī)則,例如《憲法》規(guī)定“禁止任何組織或者個人用任何手段侵占或破壞國家和集體的財產(chǎn)”,即屬于此種規(guī)則。(2)確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準用性規(guī)則。按照規(guī)則內(nèi)容的確定性程度不同,可以把法律規(guī)則分為確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準用性規(guī)則。所謂確定性規(guī)則,是指內(nèi)容本已明確肯定,無須再援引或參照其他規(guī)則來確定其內(nèi)容的法律規(guī)則。所謂委任性規(guī)則,是指內(nèi)容尚未確定,而只規(guī)定某種概括性指示,由相應國家機關通過相應途徑或程序加以確定的法律規(guī)則。所謂準用性規(guī)則,是指內(nèi)容本身沒有規(guī)定人們具體的行為模式,而是可以援引或參照其他相應內(nèi)容規(guī)定的規(guī)則。(3)強行性規(guī)則和任意性規(guī)則。按照規(guī)則對人們行為規(guī)定和限定的范圍或程度不同,可以把法律規(guī)則分為強行性規(guī)則和任意性規(guī)則。所謂強行性規(guī)則,是指內(nèi)容規(guī)定具有強制性質(zhì),不允許人們隨便加以更改的法律規(guī)則。所謂任意性規(guī)則,是指規(guī)定在一定范圍內(nèi),允許人們自行選擇或協(xié)商確定為與不為、為的方式以及法律關系中的權利義務內(nèi)容的法律規(guī)則。(祖華公務員發(fā)表,轉載請注明作者)
    【例題】:下列關于法律原則的表述哪一項是錯誤的?
    A.法律原則不僅著眼于行為及條件的共性,而且關注它們的個別性
    B.法律原則在適用上容許法官有較大的自由裁量余地
    C.法律原則是以“全有或全無的方式”應用于個案當中的
    D.相互沖突的法律原則可以共存于一部法律之中
    答案及解析:C。根據(jù)以上內(nèi)容可知,C項明顯錯誤
    【例題】:法律規(guī)則是法律的基本構成因素。下列關于法律規(guī)則分類的表述哪一項可以成立?
    A.《律師法》第14條規(guī)定:“沒有取得律師執(zhí)業(yè)證書的人員,不得以律師名義執(zhí)業(yè),不得為牟取經(jīng)濟利益從事訴訟代理或者辯護業(yè)務?!贝艘?guī)定為義務性規(guī)則
    B.《中小企業(yè)促進法》第31條規(guī)定:“國家鼓勵中小企業(yè)與研究機構、大專院校開展技術合作、開發(fā)與交流,促進科技成果產(chǎn)業(yè)化,積極發(fā)展科技型中小企業(yè)?!贝艘?guī)定為強行性規(guī)則
    C.《憲法》第40條規(guī)定:“中華人民共和國公民的通信自由和通信秘密受法律的保護。除因國家安全或者追查刑事犯罪的需要,由公安機關或者檢察機關依照法律規(guī)定的程序對通信進行檢查外,任何組織或者個人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密。”此規(guī)定為命令性規(guī)則
    D.《醫(yī)療事故處理條例》第62條規(guī)定:“軍隊醫(yī)療機構的醫(yī)療事故處理辦法,由中國人民解放軍衛(wèi)生主管部門會同國務院衛(wèi)生行政部門依據(jù)本條例制定?!贝艘?guī)定為準用性規(guī)則
    答案及解析:A
    【例題】:黃某于2000年4月在某市住宅區(qū)購得一套住房,2001年7月取得房產(chǎn)證。當年10月黃某將住房租借給廖某。廖某在裝修該房時損壞自來水管道,引起漫水,將樓下住戶陳某的住房浸泡。陳某要求廖某予以賠償。對此事件,下列哪一種說法是正確的?
    A.黃某對自己所購買的住房僅有相對權,故其法律義務也是相對的
    B.廖某不是住房的所有人,故對陳某的損失不負法律責任
    C.此侵權案件首先應依據(jù)法律原則來加以處理
    D.此案件的處理應直接適用法的正式淵源
    答案及解析:D。黃某對自己所購買的住房享有所有權,所有權屬于絕對權,因此選項A錯誤;廖某不是住房的所有人,但屬于住房的管理人,根據(jù)《民法通則》第106、126條的規(guī)定,其對陳某的損失應負法律責任,因此選項B錯誤。法律原則是為法律規(guī)則提供某種基礎或本源的綜合性的、指導性的價值準則或規(guī)范。在有具體法律規(guī)則的情形下,首先適用法律規(guī)則。此侵權案件存在具體法律規(guī)則,因此選項C錯誤,選項D正確。
    【例題】:我國《合同法》第41條規(guī)定:“對格式條款的理解發(fā)生爭議的,應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的,應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的,應當采用非格式條款?!睂υ摲蓷l文的下列哪種理解是錯誤的?
    A.該法律條文規(guī)定的內(nèi)容是法律原則
    B.格式條款本身追求的是法的效率或效益價值,該法律條文規(guī)定的內(nèi)容追求的是法的正義價值
    C.該法律條文是對法的價值沖突的一種解決
    D.該法律條文規(guī)定了法律解釋的方法和遵循的標準
    答案及解析:A 法律原則是為法律規(guī)則提供某種基礎或根源的綜合性的、指導性的價值準則或規(guī)范,是法律訴訟、法律程序和法律裁決的確認規(guī)范。根據(jù)法律原則的定義可知,《合同法》第41條規(guī)定的內(nèi)容應是法律規(guī)則,而不是法律原則。因此選項A錯誤。格式條款是為了重復使用而事先制訂的、在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。格式條款追求的是法的效率價值,而對法的正義價值有所忽視?!逗贤ā返?1條的規(guī)定就是為了避免格式條款的上述不足而設計的。因此選項B正確。根據(jù)該條文的內(nèi)容可知,該條文規(guī)定的是對格式條款解釋的一般標準和方法,同時也是對法的價值沖突加以解決的規(guī)定,故選項C、D正確。綜上可知,本題的答案為A。