公考:法律常識(shí)法理學(xué)常見考點(diǎn)講解 (2)

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1.違法行為的構(gòu)成要素
    違法行為一般由以下五個(gè)要素構(gòu)成:(1 )以違反法律為前提;(2 )是某種違反法律的作為或不作為;(3 )侵犯了法律所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系;(4 )一般有行為人的故意或過失;(5 )行為人具有法定行為能力或法定責(zé)任能力。在這些構(gòu)成要素中,違反法律即在法律上被確定為違法是前提和基礎(chǔ),其他要素都是基于這一要素而存在的。如果不滿足這一要素,違法行為就不成其為“違法”行為。這也就是“法未禁止不為非”的原則。(祖華公務(wù)員發(fā)表,轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明作者)
    【例題】:違法行為的構(gòu)成要素看,判斷某一行為是否違法的關(guān)鍵因素是什么?
    A.該行為在法律上被確認(rèn)為違法
    B.該行為有故意或者過失的過錯(cuò)
    C.該行為由具有責(zé)任能力的主體作出
    D.該行為侵犯了法律所保護(hù)的某種社會(huì)關(guān)系和社會(huì)利益
    答案及解析:A。A 為應(yīng)選項(xiàng)。至于B 、C 、D 項(xiàng),雖然作為違法行為的構(gòu)成要素,但是具有例外情形,如無過失責(zé)任的存在,限制行為能力人做出的違法行為等。同時(shí),其自身的界定也離不開法律的確認(rèn)。
    四、法律與道德宗教科技
    道德與法律作為兩種調(diào)節(jié)手段,道德與法律具有明顯區(qū)別。這主要表現(xiàn)在:從作用機(jī)制來說,道德是內(nèi)在的“自律”,法律是外在的“他律”——道德主內(nèi),法律主外;從操作方式來說,道德?lián)P善抑惡,法律懲惡揚(yáng)善。
    道德與法律,不可相互替代或混淆。法治建設(shè)屬于政治文明、政治建設(shè),道德建設(shè)屬于思想建設(shè)、精神文明。對(duì)于社會(huì)主義社會(huì)的和諧建構(gòu)來說,“依法治國(guó)”依靠法律的權(quán)威性和強(qiáng)制性,避免隨意性和任意性,以此保證國(guó)家社會(huì)生活秩序和人們的合法權(quán)益;“以德治國(guó)”依靠社會(huì)輿論,依靠人的價(jià)值判斷,依靠人的良知和傳統(tǒng)習(xí)慣來維系,在社會(huì)生活中也是一種強(qiáng)大的約束力量。
    法律和道德都是上層建筑的組成部分,都是規(guī)范人們思想、行為的重要手段。
    法律又需要道德的支持。違法一定與道德相連,但違背道德的不一定違法。失德與違法、犯罪之間有一片斷層帶,這個(gè)斷層地帶顯然要靠道德自覺來規(guī)范。法律必須以社會(huì)上公認(rèn)的道德為基礎(chǔ)和前提,如果缺少道德基礎(chǔ),法律不僅會(huì)失去自身的權(quán)威甚至?xí)ú回?zé)眾。
    法律與道德相同之處是:第一,它們都是人們的社會(huì)行為規(guī)范;第二,它們的內(nèi)容是互相滲透的。在社會(huì)上占統(tǒng)治地位的道德要求常常明文規(guī)定在法律里。例如我國(guó)憲法第24條、第46條、第51條等條款中,就明確規(guī)定了作為社會(huì)主義道德基本內(nèi)容的“五愛”以及社會(huì)公德的要求。在憲法的其他條款和一系列法律中,也直接規(guī)定或隱含了道德的要求。第三,二者建立在同一經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)上并隨著經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的發(fā)展變化而發(fā)展變化。在經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)基本不變而經(jīng)濟(jì)體制有了變化、生產(chǎn)力有了很大發(fā)展的情況下,法和道德也會(huì)隨之發(fā)生變化。例如,我國(guó)實(shí)行社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制后,憲法作了修改,法律、法規(guī)正在進(jìn)行大量的立、改、廢,道德也發(fā)生了變化。第四,二者的目標(biāo)是一致的。它們追求的都是社會(huì)秩序安定,人際關(guān)系和諧,生產(chǎn)力發(fā)展,人們生活幸福。
    法律與道德的區(qū)別是:第一,產(chǎn)生的社會(huì)條件不同。道德與人類社會(huì)的形成同步,法律是私有制、階級(jí)和國(guó)家出現(xiàn)后才有的。第二,表現(xiàn)形式不同。法律不論是成文法還是判例法都以文字形式表現(xiàn)出來,道德的內(nèi)容則主要存在于人們的道德意識(shí)中,表現(xiàn)于人們的言行上。第三,體系結(jié)構(gòu)不同。法律是國(guó)家意志的統(tǒng)一體現(xiàn),有嚴(yán)密的邏輯體系,有不同的位階和效力。道德雖然有共產(chǎn)主義道德、社會(huì)主義道德、社會(huì)公德、職業(yè)道德以及家庭美德之分,但不具有法律那樣的嚴(yán)謹(jǐn)?shù)慕Y(jié)構(gòu)體系。第四,推行的力量不同。法律當(dāng)然主要是靠廣大干部群眾自覺守法來推行,但也要靠國(guó)家強(qiáng)制力來推行;道德則主要靠人們內(nèi)心的道德信念和修養(yǎng)來維護(hù)。第五,制裁的方式不同。違法犯罪的后果有明確規(guī)定,是一種“硬約束”;不道德行為的后果,是自我譴責(zé)和輿論壓力,是一種“軟約束”。
    法與宗教都是社會(huì)存在的反映,都是社會(huì)意識(shí),屬于上層建筑的范疇,并在一定程度上反映了特定人群的世界觀和人生觀,屬于廣義的文化現(xiàn)象的組成部分。在社會(huì)發(fā)展早期,法與宗教是渾然一體的,沒有嚴(yán)格分離。但隨著社會(huì)的發(fā)展和進(jìn)步,法與宗教逐漸分離,二者的調(diào)整范圍也分離開來。法只規(guī)范人的行為,退出了對(duì)人的精神領(lǐng)域的調(diào)整。而宗教卻在規(guī)范人們行為的同時(shí),還控制著人的精神。在當(dāng)今社會(huì),除了政教合一的國(guó)家以外,其他國(guó)家的法與宗教都嚴(yán)格分離,只有政教合一的國(guó)家還把某些宗教教義作為本國(guó)法的淵源。
    法律和科技在方法論上并沒有不可逾越的鴻溝。這不僅僅是由于法律問題常常涉及科學(xué)技術(shù)方面的內(nèi)容,同時(shí),科技的長(zhǎng)足進(jìn)步也為處理復(fù)雜的法律問題提供了新的具體手段。(祖華公務(wù)員發(fā)表,轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明作者)
    【例題】:道德與法律都屬于社會(huì)規(guī)范的范疇,都具有規(guī)范性、強(qiáng)制性和有效性,道德與法律既有區(qū)別又有聯(lián)系。下列有關(guān)法與道德的幾種表述中,哪種說法是錯(cuò)誤的?
    A.法律具有既重權(quán)利又重義務(wù)的“兩面性”,道德具有只重義務(wù)的“一面性”
    B.道德的強(qiáng)制是一種精神上的強(qiáng)制
    C.馬克思主義法學(xué)認(rèn)為,片面強(qiáng)調(diào)法的安定性優(yōu)先是錯(cuò)誤的
    D.法律所反映的道德是抽象的
    答案及解析: D 法律所反映的道德是具體的,而非抽象的。它是一個(gè)歷史的范疇,時(shí)代不同,其所敘內(nèi)容不同,它所反映的是統(tǒng)治階級(jí)的利益要求,這種要求是具體的。因此D是錯(cuò)誤的。
    【例題】:下列關(guān)于法與道德的表述哪一項(xiàng)是正確的?
    A.自然法學(xué)派認(rèn)為,實(shí)在法不是法律
    B.分析實(shí)證主義法學(xué)派認(rèn)為,法與道德在本質(zhì)上沒有必然的聯(lián)系
    C.中國(guó)古代的儒家認(rèn)為,治理國(guó)家只能靠道德,不能用法律
    D.近現(xiàn)代的法學(xué)家大多傾向于否定“法律是最低限度的道德”的說法
    答案及解析: B 關(guān)于法與道德在本質(zhì)上的聯(lián)系,這是一個(gè)法在本質(zhì)上是否包含道德內(nèi)涵的問題。西方法學(xué)界存在兩種觀點(diǎn);一是肯定說,以自然法學(xué)派為代表,肯定法與道德存在本質(zhì)上的必然聯(lián)系,認(rèn)為法在本質(zhì)上是內(nèi)含一定道德因素的概念。實(shí)在法只有在符合自然法、具有道德上的善的時(shí)候,才具有法的本質(zhì)而成為法。 一個(gè)同道德嚴(yán)重對(duì)立的邪惡的法并不是一個(gè)壞的法,而是喪失了法的本質(zhì)的非法的“法”,因而不是法,即“惡法非法”。一是否定說,以分析實(shí)證主義法學(xué)派為代表,否定法與道德存在本質(zhì)上的必然聯(lián)系,認(rèn)為不存在適用于一切時(shí)代、民族的永恒不變的正義或道德準(zhǔn)則二法學(xué)作為科學(xué)無力回答正義的標(biāo)準(zhǔn)問題,因而是不是法與是不是正義的法是兩個(gè)必須分離的問題,道德上的善或正義不是法律存在并有效力的標(biāo)準(zhǔn),法律規(guī)則不會(huì)因違反道德而喪失法的性質(zhì)和效力,即使那些同道德嚴(yán)重對(duì)杭的法也依然是法,即“惡法亦法”。由上可知B項(xiàng)正確。
    【例題】:下列關(guān)于法與道德、宗教、科學(xué)技術(shù)和政治關(guān)系的選項(xiàng)中,哪一項(xiàng)表述不成立?
    A.宗教宣誓有助于簡(jiǎn)化審判程序,有時(shí)也有助于提高人們守法的自覺性
    B.法具有可訴性,而道德不具有可訴性
    C.法與科學(xué)技術(shù)在方法論上并沒有不可逾越的鴻溝,科學(xué)技術(shù)對(duì)法律方法論有重要影響
    D.法的相對(duì)獨(dú)立性只是對(duì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)而言的,不表現(xiàn)在對(duì)其他上層建筑(如政治)的關(guān)系之中
    答案及解析:D
    A 成立,從訴訟審判方式來看,宗教宣誓有助于簡(jiǎn)化審判程序。B成立,可訴性是法區(qū)別于一切行為規(guī)則的顯著特征,道德不具有可訴性,主要表現(xiàn)為無形的輿論壓力和良心譴責(zé)。C成立,法律和科技在方法論上并沒有不可逾越的鴻溝。這不僅僅是由于法律問題常常涉及科學(xué)技術(shù)方面的內(nèi)容,同時(shí),科技的長(zhǎng)足進(jìn)步也為處理復(fù)雜的法律問題提供了新的具體手段。D不成立,法與政治都屬于上層建筑,但法也是上層建筑中相對(duì)獨(dú)立的部分。