第五章 擔保法律制度
五種擔保方式:保證、抵押、質押、留置和定金。
注意:
1.對財產有什么要求
保證可以有財產也可以沒有財產;但是抵押就必須有財產只是不轉移占有;質押不但要有財產還要轉移、占有;留置一定是事先合法依合同占有留置物。
2.每一類擔保方式合同生效的時間
3.每一種方式下?lián)5呢熑问鞘裁礃拥?BR> 第一節(jié) 保證
可以人保也可以物保。
一、保證人的資格
一般有代償能力的人就可以作為保證人。
不能做保證人的有:
二、保證的特征
1.從屬性(保證的成立和有效,以主債的成立和有效為前提,它從屬于主債務。)
2.補充性
3.獨立性
三、保證的形式
法律規(guī)定保證合同采用書面形式,口頭形式的保證是不發(fā)生效力的。
四、保證的分類
凡出現(xiàn)以下情形之一的,保證人不得行使先訴抗辯權:
①債務人住所變更,致使債權人要求其履行債務發(fā)生重大困難的。
②人民法院受理債務人破產案件,中止執(zhí)行程序的。
③擔保人以書面形式放棄先訴抗辯權的。
例:在一般保證中,債權人沒有要求債務人清償債權債務,直接要求保證人承擔保證責任,保證人可以拒決支付。這種權利法律上稱為什么?答:先訴抗辯權。
共同保證:是保證人為兩人以上的保證。
額保證:指保證人與債權人協(xié)議在額限度內,就一定期間連續(xù)發(fā)生的借貸合同或某項商品交易合同訂立的保證合同。
五、保證責任
1. 保證人不承擔責任的情形:
①債權人欺詐保證人的②債權人、債務人串通欺詐保證人的③當債務人欺詐保證人而債權人知道或應當知道的,保證人也可以免責。
2. 債權人與債務人對主合同內容作了變動,未經保證人同意的,如減輕債務人的債務,保證人仍應對變更后的合同承擔保證責任。如果加重債務人債務,保證人對加重的部分不承擔保證責任。
比如:甲(債權人)乙(債務人)之間有100萬元的債權債務關系,丙為保證人。
(1)債權人轉讓主債權給他人,保證人在原保證范圍內仍應當承擔保證責任。
(2)債務人轉讓主債務給他人,必須經過債權人的同意,也必須經過保證人的同意。
(3)債權人和債務人協(xié)議變更合同內容的,必須經過保證人的書面同意。
六、保證的期間和訴訟時效
1.保證期間有約定的按照約定,沒有約定的,保證期間為主債履行屆滿之日起6個月。約定不明的,保證期為主債履行期屆滿之日起2年。
例:關于保證期間下列表述正確的有(?。?BR> A、當事人有約定按照約定
B、沒有約定的,保證期間為主債履行屆滿之日起6個月
C、約定不明的,保證期為主債履行期屆滿之日起2年
2.一般保證的債權人在保證期間屆滿前對債務人提起訴訟或者申請仲裁的,從判決或者仲裁裁決生效之日起,開始計算保證合同的訴訟時效。
一般保證中,主債務訴訟時效中斷,保證債務訴訟時效中斷;連帶責任保證中,主債務訴訟時效中斷,保證債務的訴訟時效不中斷。一般保證和連帶責任保證中,主債務訴訟時效中止的,保證債務的訴訟時效同時中止。
注意:保證人對已超過訴訟時效期間的債務承擔保證責任或者提供保證的,又以超過訴訟時效為由抗辯的,人民法院不予支持。
五種擔保方式:保證、抵押、質押、留置和定金。
注意:
1.對財產有什么要求
保證可以有財產也可以沒有財產;但是抵押就必須有財產只是不轉移占有;質押不但要有財產還要轉移、占有;留置一定是事先合法依合同占有留置物。
2.每一類擔保方式合同生效的時間
3.每一種方式下?lián)5呢熑问鞘裁礃拥?BR> 第一節(jié) 保證
可以人保也可以物保。
一、保證人的資格
一般有代償能力的人就可以作為保證人。
不能做保證人的有:
二、保證的特征
1.從屬性(保證的成立和有效,以主債的成立和有效為前提,它從屬于主債務。)
2.補充性
3.獨立性
三、保證的形式
法律規(guī)定保證合同采用書面形式,口頭形式的保證是不發(fā)生效力的。
四、保證的分類
凡出現(xiàn)以下情形之一的,保證人不得行使先訴抗辯權:
①債務人住所變更,致使債權人要求其履行債務發(fā)生重大困難的。
②人民法院受理債務人破產案件,中止執(zhí)行程序的。
③擔保人以書面形式放棄先訴抗辯權的。
例:在一般保證中,債權人沒有要求債務人清償債權債務,直接要求保證人承擔保證責任,保證人可以拒決支付。這種權利法律上稱為什么?答:先訴抗辯權。
共同保證:是保證人為兩人以上的保證。
額保證:指保證人與債權人協(xié)議在額限度內,就一定期間連續(xù)發(fā)生的借貸合同或某項商品交易合同訂立的保證合同。
五、保證責任
1. 保證人不承擔責任的情形:
①債權人欺詐保證人的②債權人、債務人串通欺詐保證人的③當債務人欺詐保證人而債權人知道或應當知道的,保證人也可以免責。
2. 債權人與債務人對主合同內容作了變動,未經保證人同意的,如減輕債務人的債務,保證人仍應對變更后的合同承擔保證責任。如果加重債務人債務,保證人對加重的部分不承擔保證責任。
比如:甲(債權人)乙(債務人)之間有100萬元的債權債務關系,丙為保證人。
(1)債權人轉讓主債權給他人,保證人在原保證范圍內仍應當承擔保證責任。
(2)債務人轉讓主債務給他人,必須經過債權人的同意,也必須經過保證人的同意。
(3)債權人和債務人協(xié)議變更合同內容的,必須經過保證人的書面同意。
六、保證的期間和訴訟時效
1.保證期間有約定的按照約定,沒有約定的,保證期間為主債履行屆滿之日起6個月。約定不明的,保證期為主債履行期屆滿之日起2年。
例:關于保證期間下列表述正確的有(?。?BR> A、當事人有約定按照約定
B、沒有約定的,保證期間為主債履行屆滿之日起6個月
C、約定不明的,保證期為主債履行期屆滿之日起2年
2.一般保證的債權人在保證期間屆滿前對債務人提起訴訟或者申請仲裁的,從判決或者仲裁裁決生效之日起,開始計算保證合同的訴訟時效。
一般保證中,主債務訴訟時效中斷,保證債務訴訟時效中斷;連帶責任保證中,主債務訴訟時效中斷,保證債務的訴訟時效不中斷。一般保證和連帶責任保證中,主債務訴訟時效中止的,保證債務的訴訟時效同時中止。
注意:保證人對已超過訴訟時效期間的債務承擔保證責任或者提供保證的,又以超過訴訟時效為由抗辯的,人民法院不予支持。