第 55 題 甲股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“甲公司”）于2005年7月10日向中國(guó)證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)向社會(huì)首次公開發(fā)行A股股票并在證券交易所上市。有關(guān)資料如下：
（1）2000年1月，A公司、B公司、C企業(yè)和D企業(yè)共同出資成立乙有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱“乙公司”），注冊(cè)資本為人民幣1.2億元。2004年1月10日，乙有限責(zé)任公司依法變更為甲股份有限公司。其中，乙公司的全體股東作為甲公司的發(fā)起人股東；乙公司的資產(chǎn)以及債權(quán)債務(wù)全部由甲公司承繼；截止2003年12月31日，乙公司的凈資產(chǎn)為人民幣2億元，甲公司的股份總額為人民幣1.8億元。
（2）截至2004年12月31日，甲公司經(jīng)審計(jì)的總資產(chǎn)為人民幣9.6億元，負(fù)債總額為人民幣7億元，凈資產(chǎn)為人民幣2.6億元。甲公司擬公開發(fā)行A股4000萬(wàn)股。
（3）通過向詢價(jià)對(duì)象詢價(jià)的方式確定發(fā)行價(jià)格。其中：①初步詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象為15家，確定的發(fā)行價(jià)格區(qū)間為7.00－10.00元；②經(jīng)累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)，確定的最終發(fā)行價(jià)格為8.00元；③向參與累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象配售股票1000萬(wàn)股，配售價(jià)格為8.00元，向社會(huì)公眾投資者公開發(fā)行的股票發(fā)行價(jià)格擬定為8.20元；④參與累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象獲配的股票鎖定期為60天，自股票上市之日起計(jì)算。
（4）甲公司與其控股股東A公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)均為藥品的生產(chǎn)和銷售。2004年，甲公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)收入為9000萬(wàn)元，其中委托A公司進(jìn)行產(chǎn)品銷售的銷售額為3000萬(wàn)元。2005年第1季度，甲公司外購(gòu)原材料金額為4000萬(wàn)元，其中從A公司的直接采購(gòu)金額為2000萬(wàn)元。
（5）保薦人乙證券公司持有甲公司股份1000萬(wàn)股，保薦代表人楊某持有甲公司股份1萬(wàn)股。
要求：
（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）所述內(nèi)容，指出乙有限責(zé)任公司依法變更為甲股份有限公司時(shí)存在哪些不當(dāng)之處？并說明理由。
（2）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）所述內(nèi)容，指出甲公司的凈資產(chǎn)額、向社會(huì)公眾發(fā)行的股份比例是否符合規(guī)定？并說明理由。
（3）根據(jù)本題要點(diǎn)（3）所述內(nèi)容，本次詢價(jià)發(fā)行中有哪些不符合規(guī)定之處？并說明理由。
（4）根據(jù)本題要點(diǎn)（4）所述內(nèi)容，甲公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)、主營(yíng)業(yè)務(wù)收入的構(gòu)成、原材料采購(gòu)的構(gòu)成是否符合中國(guó)證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
（5）根據(jù)本題要點(diǎn)（5）所述內(nèi)容，乙證券公司持有甲公司1000萬(wàn)股股份、楊某持有甲公司1萬(wàn)股股份是否影響乙證券公司的保薦資格？并說明理由。
標(biāo)準(zhǔn)答案:
（1）首先，甲公司發(fā)起人的人數(shù)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人不應(yīng)少于5人，而甲公司的發(fā)起人僅為4人；其次，甲公司的股份總額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的股份總額應(yīng)當(dāng)相等于公司的凈資產(chǎn)額。在本題中，A公司變更為B公司的股份總額應(yīng)當(dāng)為2億股。
（2）首先，甲公司的凈資產(chǎn)額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行股票前一年末凈資產(chǎn)占總資產(chǎn)的比例應(yīng)不低于30%，而本題的比例僅為27.08%（2.6/9.6）；其次，向社會(huì)公眾發(fā)行的股份比例不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股本總額小于4億元的，向社會(huì)公眾發(fā)行的部分不得少于股份總額的25%，而本題的比例僅為18.18%[0.4/（1.8+0.4）]（P173）。
（3）①初步詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象數(shù)量不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人及其保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)向不少于20家的詢價(jià)對(duì)象進(jìn)行初步詢價(jià)。在本題中，初步詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象只有15家；②向參與累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象配售股票的數(shù)量不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公開發(fā)行數(shù)量在4億股以下的，向參與累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象配售數(shù)量不應(yīng)超過本次發(fā)行總量的20%。在本題中，向參與累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象配售股票的數(shù)量達(dá)到了25%（1000/4000）；③向詢價(jià)對(duì)象和向社會(huì)公眾投資者采用不同的發(fā)行價(jià)格不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)完成后，發(fā)行人及其保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將其余股票以相同價(jià)格向社會(huì)公眾投資者公開發(fā)行；④詢價(jià)對(duì)象獲配股票的鎖定期不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，詢價(jià)對(duì)象應(yīng)承諾將參與累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)獲配的股票鎖定3個(gè)月以上，鎖定期自向社會(huì)公眾投資者公開發(fā)行的股票上市之日起計(jì)算。
（4）①甲公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人與控股股東（或者實(shí)際控制人）及其全資企業(yè)或者控股企業(yè)不存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)；②甲公司主營(yíng)業(yè)務(wù)收入的構(gòu)成不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人應(yīng)具有完整的業(yè)務(wù)體系，最近1年和最近1期，發(fā)行人委托控股股東（或者實(shí)際控制人）及其全資企業(yè)或者控股企業(yè)，進(jìn)行產(chǎn)品銷售或者原材料采購(gòu)的金額，占發(fā)行人主營(yíng)業(yè)務(wù)收入或者外購(gòu)原材料金額的比例，均不超過30%。在本題中，甲公司2004年委托控股股東A公司進(jìn)行產(chǎn)品銷售的銷售額，超過了其主營(yíng)業(yè)務(wù)收入的30%；③甲公司外購(gòu)原材料的構(gòu)成不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人應(yīng)具有直接面向市場(chǎng)獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的能力，最近1年和最近1期，發(fā)行人與控股股東（或者實(shí)際控制人）及其全資企業(yè)或者控股企業(yè)，在產(chǎn)品銷售或者原材料采購(gòu)方面的交易額，占發(fā)行人主營(yíng)業(yè)務(wù)收入或者外購(gòu)原材料金額的比例，均不超過30％。在本題中，甲公司2005年第1季度外購(gòu)原材料的50%來(lái)自A公司。
（5）首先，乙證券公司持有甲公司1000萬(wàn)股股份不影響乙證券公司的保薦資格。根據(jù)規(guī)定，保薦機(jī)構(gòu)及其大股東、實(shí)際控制人、重要關(guān)聯(lián)方持有發(fā)行人的股份合計(jì)超過7％的，保薦機(jī)構(gòu)不得推薦發(fā)行人證券發(fā)行上市。在本題中，乙證券公司持有發(fā)行人甲公司的股份未超過甲公司股份總額的7%；其次，楊某持有甲公司1萬(wàn)股股份將影響乙證券公司的保薦資格。根據(jù)規(guī)定，保薦機(jī)構(gòu)的保薦代表人或者董事、監(jiān)事、經(jīng)理、其他高級(jí)管理人員擁有發(fā)行人權(quán)益、在發(fā)行人任職等可能影響公正履行保薦職責(zé)的情形時(shí)，保薦機(jī)構(gòu)不得推薦發(fā)行人證券發(fā)行上市。
第 56 題 2005年3月1日，某會(huì)計(jì)師事務(wù)所受一家中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)（下稱合營(yíng)企業(yè)）的委托，對(duì)該企業(yè)2004年度的財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行審計(jì)，并為其出具《審計(jì)報(bào)告》。該會(huì)計(jì)師事務(wù)所指派的注冊(cè)會(huì)計(jì)師進(jìn)駐合營(yíng)企業(yè)之后，了解到以下情況：
1、合營(yíng)企業(yè)系由法國(guó)的甲公司與內(nèi)地的乙公司共同出資并于2003年9月30日正式注冊(cè)成立的公司。合資雙方簽訂的合資合同規(guī)定：
（1）合資企業(yè)投資總額為280萬(wàn)美元，注冊(cè)資本為200萬(wàn)美元，其中：甲公司出資110萬(wàn)美元，占注冊(cè)資本的55%；乙公司出資90萬(wàn)美元，占注冊(cè)資本的45％。
（2）甲公司以收購(gòu)境內(nèi)丙國(guó)有企業(yè)的資產(chǎn)折合60萬(wàn)美元，另以機(jī)器設(shè)備折合30萬(wàn)美元和貨幣資金20萬(wàn)美元出資；乙公司以建筑物和土地使用權(quán)折合80萬(wàn)美元和貨幣資金10萬(wàn)美元出資。
（3）合資各方認(rèn)繳的出資分二期進(jìn)行，即自合資企業(yè)成立之日起3個(gè)月內(nèi)，合資各方必須將除貨幣資金之外的其他出資投入合資企業(yè)；其余的貨幣資金則應(yīng)于2004年9月30日之前繳付完畢。
（4）合營(yíng)企業(yè)采用有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的組織機(jī)構(gòu)；股東會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)、董事會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)事會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。
（5）合營(yíng)企業(yè)的董事會(huì)由5名董事組成，其中：甲公司委派3名，乙公司委派2名。合營(yíng)企業(yè)的董事長(zhǎng)由甲公司委派，副董事長(zhǎng)由乙公司委派。
2、甲公司與丙企業(yè)簽訂的收購(gòu)協(xié)議規(guī)定：
（1）甲公司收購(gòu)丙國(guó)有企業(yè)的資產(chǎn)，并將該資產(chǎn)作為其出資投入合營(yíng)企業(yè)；收購(gòu)價(jià)款總額為60萬(wàn)美元，甲公司自合營(yíng)企業(yè)正式注冊(cè)成立之日起3個(gè)月內(nèi)，向乙公司支付36萬(wàn)美元，其余24萬(wàn)美元在1年內(nèi)付清；
（2）甲公司用在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的某中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)因先行回收投資所得的60萬(wàn)美元支付。
3、合營(yíng)企業(yè)成立之后，合營(yíng)各方按照合營(yíng)合同的規(guī)定，履行了第一期出資義務(wù)。在履行第二期出資義務(wù)時(shí)，甲公司則由乙公司作擔(dān)保向銀行貸款20萬(wàn)美元繳付了出資；乙公司則由其母公司作擔(dān)保向銀行貸款10萬(wàn)美元繳付了出資。甲公司依照與乙公司簽訂的收購(gòu)協(xié)議于2003年12月28日向乙公司支付36萬(wàn)美元，其余收購(gòu)價(jià)款尚未支付。
4、在合營(yíng)企業(yè)經(jīng)營(yíng)期間，按照合營(yíng)合同規(guī)定的組織機(jī)構(gòu)進(jìn)行管理，甲公司在合營(yíng)企業(yè)中行使決策權(quán)。截至2004年12月31日止，合營(yíng)企業(yè)稅后可分配利潤(rùn)為人民幣360萬(wàn)元。
5、2005年2月，甲公司擬將其在合營(yíng)企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給美國(guó)的丁公司，乙公司已表示同意。
要求：根據(jù)以上事實(shí)，請(qǐng)分別回答以下問題：
（1）合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本的數(shù)額是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
（2）合營(yíng)各方兩期繳付出資的行為是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
（3）合營(yíng)企業(yè)擬建立的組織機(jī)構(gòu)是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
（4）甲公司與丙企業(yè)簽訂的收購(gòu)協(xié)議規(guī)定的支付收購(gòu)價(jià)款的方式是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
（5）甲公司用在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)因先行回收投資所得的60萬(wàn)美元支付收購(gòu)價(jià)款是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
（6）對(duì)出售資產(chǎn)的行為，丙企業(yè)應(yīng)向其債權(quán)人履行何種法律義務(wù)？
（7）如果對(duì)截至2004年12月31日止合營(yíng)企業(yè)稅后可分配利潤(rùn)進(jìn)行分配，并不考慮加權(quán)平均因素，甲公司和乙公司各應(yīng)分配多少萬(wàn)元？（保留小數(shù)點(diǎn)后1位數(shù)）
（8）甲公司在合營(yíng)企業(yè)中能否取得決策權(quán)？并說明理由。
（9）如果甲公司將在合營(yíng)企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給丁公司，應(yīng)履行何種法律手續(xù)？
標(biāo)準(zhǔn)答案:
（1）注冊(cè)資本符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)的投資總額在300萬(wàn)美元以下的（含300萬(wàn)美元），其注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的70%。在本題中，合營(yíng)企業(yè)的投資總額為280萬(wàn)美元，注冊(cè)資本的比例超過了70%。
（2）合營(yíng)各方第一期繳付出資的行為符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資者分期出資的，投資各方第一期出資不得少于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月繳清合營(yíng)各方第一期繳付的出資額均超過各自認(rèn)繳出資額的15%，并符合繳付期限的規(guī)定。在第二期繳付出資時(shí)，甲公司的繳付行為不符合規(guī)定，乙公司符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)各方不得以他方的財(cái)產(chǎn)權(quán)益為其出資作擔(dān)保，甲公司以乙公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)益為其出資作為擔(dān)保違反了該規(guī)定。
（3）合營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)為董事會(huì)和經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)，并且董事會(huì)是合營(yíng)企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)，合營(yíng)企業(yè)無(wú)須設(shè)立股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)。
（4）收購(gòu)協(xié)議中規(guī)定的支付收購(gòu)價(jià)款的方式符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國(guó)投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部?jī)r(jià)款。對(duì)特殊情況需要延長(zhǎng)者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部?jī)r(jià)款的60%以上，1年內(nèi)付清全部?jī)r(jià)款，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。
（5）甲公司用在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)因先行回收投資所得的60萬(wàn)美元支付收購(gòu)價(jià)款符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國(guó)投資者可以來(lái)源于中國(guó)境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)因清算、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、先行回收投資所得的財(cái)產(chǎn)出資。
（6）丙企業(yè)應(yīng)當(dāng)自作出出售資產(chǎn)決議之日起10日內(nèi)，向債權(quán)人發(fā)出通知書，并在全國(guó)發(fā)行的省級(jí)以上報(bào)紙上發(fā)布公告。債權(quán)人自接到該通知書或者自公告發(fā)布之日起10日內(nèi)，有權(quán)要求丙企業(yè)提供相應(yīng)的擔(dān)保。
（7）如果對(duì)截止2004年12月31日止的合營(yíng)企業(yè)稅后可分配利益進(jìn)行分配，并不考慮加權(quán)平均因素，甲公司應(yīng)分配人民幣152.3萬(wàn)元，乙公司應(yīng)分配人民幣207.7萬(wàn)元。（或甲公司應(yīng)分配人民幣175.9萬(wàn)元，乙公司應(yīng)分配人民幣184.1萬(wàn)元）。（P122）
【解析】乙的實(shí)際出資是90萬(wàn)美元（第一期出資80萬(wàn)美元，第二期出資10萬(wàn)美元有效），甲的實(shí)際出資是66萬(wàn)美元（第一期出資66萬(wàn)美元，其中機(jī)器設(shè)備出資30萬(wàn)美元，通過收購(gòu)的出資36萬(wàn)美元，第二期出資20萬(wàn)美元無(wú)效），按照90:66的比例分配利潤(rùn)，乙公司應(yīng)分配利潤(rùn)＝360×90/（90＋66）＝207.69（萬(wàn)元）。如果甲公司的第二期違規(guī)出資20萬(wàn)美元計(jì)入其實(shí)際出資額，則按照90：86的比例分配利潤(rùn)，乙公司應(yīng)分配利潤(rùn)＝360×90/（90＋86）＝184.09（萬(wàn)元）。
（8）甲公司現(xiàn)時(shí)不能取得合營(yíng)企業(yè)的決策權(quán)。根據(jù)規(guī)定，對(duì)合營(yíng)企業(yè)中控股的投資者，在其實(shí)際繳付的出資未達(dá)到其認(rèn)繳的全部出資額之前，不得取得企業(yè)的決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入該投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表（P122）。
（9）甲公司將在合營(yíng)企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給丁公司，應(yīng)辦理以下法律手續(xù)：①申請(qǐng)出資額轉(zhuǎn)讓；②董事會(huì)審查決定；③經(jīng)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)；④辦理變更登記手續(xù)（P131）。
（1）2000年1月，A公司、B公司、C企業(yè)和D企業(yè)共同出資成立乙有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱“乙公司”），注冊(cè)資本為人民幣1.2億元。2004年1月10日，乙有限責(zé)任公司依法變更為甲股份有限公司。其中，乙公司的全體股東作為甲公司的發(fā)起人股東；乙公司的資產(chǎn)以及債權(quán)債務(wù)全部由甲公司承繼；截止2003年12月31日，乙公司的凈資產(chǎn)為人民幣2億元，甲公司的股份總額為人民幣1.8億元。
（2）截至2004年12月31日，甲公司經(jīng)審計(jì)的總資產(chǎn)為人民幣9.6億元，負(fù)債總額為人民幣7億元，凈資產(chǎn)為人民幣2.6億元。甲公司擬公開發(fā)行A股4000萬(wàn)股。
（3）通過向詢價(jià)對(duì)象詢價(jià)的方式確定發(fā)行價(jià)格。其中：①初步詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象為15家，確定的發(fā)行價(jià)格區(qū)間為7.00－10.00元；②經(jīng)累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)，確定的最終發(fā)行價(jià)格為8.00元；③向參與累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象配售股票1000萬(wàn)股，配售價(jià)格為8.00元，向社會(huì)公眾投資者公開發(fā)行的股票發(fā)行價(jià)格擬定為8.20元；④參與累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象獲配的股票鎖定期為60天，自股票上市之日起計(jì)算。
（4）甲公司與其控股股東A公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)均為藥品的生產(chǎn)和銷售。2004年，甲公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)收入為9000萬(wàn)元，其中委托A公司進(jìn)行產(chǎn)品銷售的銷售額為3000萬(wàn)元。2005年第1季度，甲公司外購(gòu)原材料金額為4000萬(wàn)元，其中從A公司的直接采購(gòu)金額為2000萬(wàn)元。
（5）保薦人乙證券公司持有甲公司股份1000萬(wàn)股，保薦代表人楊某持有甲公司股份1萬(wàn)股。
要求：
（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）所述內(nèi)容，指出乙有限責(zé)任公司依法變更為甲股份有限公司時(shí)存在哪些不當(dāng)之處？并說明理由。
（2）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）所述內(nèi)容，指出甲公司的凈資產(chǎn)額、向社會(huì)公眾發(fā)行的股份比例是否符合規(guī)定？并說明理由。
（3）根據(jù)本題要點(diǎn)（3）所述內(nèi)容，本次詢價(jià)發(fā)行中有哪些不符合規(guī)定之處？并說明理由。
（4）根據(jù)本題要點(diǎn)（4）所述內(nèi)容，甲公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)、主營(yíng)業(yè)務(wù)收入的構(gòu)成、原材料采購(gòu)的構(gòu)成是否符合中國(guó)證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
（5）根據(jù)本題要點(diǎn)（5）所述內(nèi)容，乙證券公司持有甲公司1000萬(wàn)股股份、楊某持有甲公司1萬(wàn)股股份是否影響乙證券公司的保薦資格？并說明理由。
標(biāo)準(zhǔn)答案:
（1）首先，甲公司發(fā)起人的人數(shù)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人不應(yīng)少于5人，而甲公司的發(fā)起人僅為4人；其次，甲公司的股份總額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的股份總額應(yīng)當(dāng)相等于公司的凈資產(chǎn)額。在本題中，A公司變更為B公司的股份總額應(yīng)當(dāng)為2億股。
（2）首先，甲公司的凈資產(chǎn)額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行股票前一年末凈資產(chǎn)占總資產(chǎn)的比例應(yīng)不低于30%，而本題的比例僅為27.08%（2.6/9.6）；其次，向社會(huì)公眾發(fā)行的股份比例不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股本總額小于4億元的，向社會(huì)公眾發(fā)行的部分不得少于股份總額的25%，而本題的比例僅為18.18%[0.4/（1.8+0.4）]（P173）。
（3）①初步詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象數(shù)量不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人及其保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)向不少于20家的詢價(jià)對(duì)象進(jìn)行初步詢價(jià)。在本題中，初步詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象只有15家；②向參與累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象配售股票的數(shù)量不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公開發(fā)行數(shù)量在4億股以下的，向參與累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象配售數(shù)量不應(yīng)超過本次發(fā)行總量的20%。在本題中，向參與累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)的詢價(jià)對(duì)象配售股票的數(shù)量達(dá)到了25%（1000/4000）；③向詢價(jià)對(duì)象和向社會(huì)公眾投資者采用不同的發(fā)行價(jià)格不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)完成后，發(fā)行人及其保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將其余股票以相同價(jià)格向社會(huì)公眾投資者公開發(fā)行；④詢價(jià)對(duì)象獲配股票的鎖定期不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，詢價(jià)對(duì)象應(yīng)承諾將參與累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)獲配的股票鎖定3個(gè)月以上，鎖定期自向社會(huì)公眾投資者公開發(fā)行的股票上市之日起計(jì)算。
（4）①甲公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人與控股股東（或者實(shí)際控制人）及其全資企業(yè)或者控股企業(yè)不存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)；②甲公司主營(yíng)業(yè)務(wù)收入的構(gòu)成不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人應(yīng)具有完整的業(yè)務(wù)體系，最近1年和最近1期，發(fā)行人委托控股股東（或者實(shí)際控制人）及其全資企業(yè)或者控股企業(yè)，進(jìn)行產(chǎn)品銷售或者原材料采購(gòu)的金額，占發(fā)行人主營(yíng)業(yè)務(wù)收入或者外購(gòu)原材料金額的比例，均不超過30%。在本題中，甲公司2004年委托控股股東A公司進(jìn)行產(chǎn)品銷售的銷售額，超過了其主營(yíng)業(yè)務(wù)收入的30%；③甲公司外購(gòu)原材料的構(gòu)成不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人應(yīng)具有直接面向市場(chǎng)獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的能力，最近1年和最近1期，發(fā)行人與控股股東（或者實(shí)際控制人）及其全資企業(yè)或者控股企業(yè)，在產(chǎn)品銷售或者原材料采購(gòu)方面的交易額，占發(fā)行人主營(yíng)業(yè)務(wù)收入或者外購(gòu)原材料金額的比例，均不超過30％。在本題中，甲公司2005年第1季度外購(gòu)原材料的50%來(lái)自A公司。
（5）首先，乙證券公司持有甲公司1000萬(wàn)股股份不影響乙證券公司的保薦資格。根據(jù)規(guī)定，保薦機(jī)構(gòu)及其大股東、實(shí)際控制人、重要關(guān)聯(lián)方持有發(fā)行人的股份合計(jì)超過7％的，保薦機(jī)構(gòu)不得推薦發(fā)行人證券發(fā)行上市。在本題中，乙證券公司持有發(fā)行人甲公司的股份未超過甲公司股份總額的7%；其次，楊某持有甲公司1萬(wàn)股股份將影響乙證券公司的保薦資格。根據(jù)規(guī)定，保薦機(jī)構(gòu)的保薦代表人或者董事、監(jiān)事、經(jīng)理、其他高級(jí)管理人員擁有發(fā)行人權(quán)益、在發(fā)行人任職等可能影響公正履行保薦職責(zé)的情形時(shí)，保薦機(jī)構(gòu)不得推薦發(fā)行人證券發(fā)行上市。
第 56 題 2005年3月1日，某會(huì)計(jì)師事務(wù)所受一家中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)（下稱合營(yíng)企業(yè)）的委托，對(duì)該企業(yè)2004年度的財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行審計(jì)，并為其出具《審計(jì)報(bào)告》。該會(huì)計(jì)師事務(wù)所指派的注冊(cè)會(huì)計(jì)師進(jìn)駐合營(yíng)企業(yè)之后，了解到以下情況：
1、合營(yíng)企業(yè)系由法國(guó)的甲公司與內(nèi)地的乙公司共同出資并于2003年9月30日正式注冊(cè)成立的公司。合資雙方簽訂的合資合同規(guī)定：
（1）合資企業(yè)投資總額為280萬(wàn)美元，注冊(cè)資本為200萬(wàn)美元，其中：甲公司出資110萬(wàn)美元，占注冊(cè)資本的55%；乙公司出資90萬(wàn)美元，占注冊(cè)資本的45％。
（2）甲公司以收購(gòu)境內(nèi)丙國(guó)有企業(yè)的資產(chǎn)折合60萬(wàn)美元，另以機(jī)器設(shè)備折合30萬(wàn)美元和貨幣資金20萬(wàn)美元出資；乙公司以建筑物和土地使用權(quán)折合80萬(wàn)美元和貨幣資金10萬(wàn)美元出資。
（3）合資各方認(rèn)繳的出資分二期進(jìn)行，即自合資企業(yè)成立之日起3個(gè)月內(nèi)，合資各方必須將除貨幣資金之外的其他出資投入合資企業(yè)；其余的貨幣資金則應(yīng)于2004年9月30日之前繳付完畢。
（4）合營(yíng)企業(yè)采用有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的組織機(jī)構(gòu)；股東會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)、董事會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)事會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。
（5）合營(yíng)企業(yè)的董事會(huì)由5名董事組成，其中：甲公司委派3名，乙公司委派2名。合營(yíng)企業(yè)的董事長(zhǎng)由甲公司委派，副董事長(zhǎng)由乙公司委派。
2、甲公司與丙企業(yè)簽訂的收購(gòu)協(xié)議規(guī)定：
（1）甲公司收購(gòu)丙國(guó)有企業(yè)的資產(chǎn)，并將該資產(chǎn)作為其出資投入合營(yíng)企業(yè)；收購(gòu)價(jià)款總額為60萬(wàn)美元，甲公司自合營(yíng)企業(yè)正式注冊(cè)成立之日起3個(gè)月內(nèi)，向乙公司支付36萬(wàn)美元，其余24萬(wàn)美元在1年內(nèi)付清；
（2）甲公司用在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的某中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)因先行回收投資所得的60萬(wàn)美元支付。
3、合營(yíng)企業(yè)成立之后，合營(yíng)各方按照合營(yíng)合同的規(guī)定，履行了第一期出資義務(wù)。在履行第二期出資義務(wù)時(shí)，甲公司則由乙公司作擔(dān)保向銀行貸款20萬(wàn)美元繳付了出資；乙公司則由其母公司作擔(dān)保向銀行貸款10萬(wàn)美元繳付了出資。甲公司依照與乙公司簽訂的收購(gòu)協(xié)議于2003年12月28日向乙公司支付36萬(wàn)美元，其余收購(gòu)價(jià)款尚未支付。
4、在合營(yíng)企業(yè)經(jīng)營(yíng)期間，按照合營(yíng)合同規(guī)定的組織機(jī)構(gòu)進(jìn)行管理，甲公司在合營(yíng)企業(yè)中行使決策權(quán)。截至2004年12月31日止，合營(yíng)企業(yè)稅后可分配利潤(rùn)為人民幣360萬(wàn)元。
5、2005年2月，甲公司擬將其在合營(yíng)企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給美國(guó)的丁公司，乙公司已表示同意。
要求：根據(jù)以上事實(shí)，請(qǐng)分別回答以下問題：
（1）合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本的數(shù)額是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
（2）合營(yíng)各方兩期繳付出資的行為是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
（3）合營(yíng)企業(yè)擬建立的組織機(jī)構(gòu)是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
（4）甲公司與丙企業(yè)簽訂的收購(gòu)協(xié)議規(guī)定的支付收購(gòu)價(jià)款的方式是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
（5）甲公司用在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)因先行回收投資所得的60萬(wàn)美元支付收購(gòu)價(jià)款是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
（6）對(duì)出售資產(chǎn)的行為，丙企業(yè)應(yīng)向其債權(quán)人履行何種法律義務(wù)？
（7）如果對(duì)截至2004年12月31日止合營(yíng)企業(yè)稅后可分配利潤(rùn)進(jìn)行分配，并不考慮加權(quán)平均因素，甲公司和乙公司各應(yīng)分配多少萬(wàn)元？（保留小數(shù)點(diǎn)后1位數(shù)）
（8）甲公司在合營(yíng)企業(yè)中能否取得決策權(quán)？并說明理由。
（9）如果甲公司將在合營(yíng)企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給丁公司，應(yīng)履行何種法律手續(xù)？
標(biāo)準(zhǔn)答案:
（1）注冊(cè)資本符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)的投資總額在300萬(wàn)美元以下的（含300萬(wàn)美元），其注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的70%。在本題中，合營(yíng)企業(yè)的投資總額為280萬(wàn)美元，注冊(cè)資本的比例超過了70%。
（2）合營(yíng)各方第一期繳付出資的行為符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資者分期出資的，投資各方第一期出資不得少于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月繳清合營(yíng)各方第一期繳付的出資額均超過各自認(rèn)繳出資額的15%，并符合繳付期限的規(guī)定。在第二期繳付出資時(shí)，甲公司的繳付行為不符合規(guī)定，乙公司符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)各方不得以他方的財(cái)產(chǎn)權(quán)益為其出資作擔(dān)保，甲公司以乙公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)益為其出資作為擔(dān)保違反了該規(guī)定。
（3）合營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)為董事會(huì)和經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)，并且董事會(huì)是合營(yíng)企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)，合營(yíng)企業(yè)無(wú)須設(shè)立股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)。
（4）收購(gòu)協(xié)議中規(guī)定的支付收購(gòu)價(jià)款的方式符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國(guó)投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部?jī)r(jià)款。對(duì)特殊情況需要延長(zhǎng)者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部?jī)r(jià)款的60%以上，1年內(nèi)付清全部?jī)r(jià)款，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。
（5）甲公司用在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)因先行回收投資所得的60萬(wàn)美元支付收購(gòu)價(jià)款符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國(guó)投資者可以來(lái)源于中國(guó)境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)因清算、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、先行回收投資所得的財(cái)產(chǎn)出資。
（6）丙企業(yè)應(yīng)當(dāng)自作出出售資產(chǎn)決議之日起10日內(nèi)，向債權(quán)人發(fā)出通知書，并在全國(guó)發(fā)行的省級(jí)以上報(bào)紙上發(fā)布公告。債權(quán)人自接到該通知書或者自公告發(fā)布之日起10日內(nèi)，有權(quán)要求丙企業(yè)提供相應(yīng)的擔(dān)保。
（7）如果對(duì)截止2004年12月31日止的合營(yíng)企業(yè)稅后可分配利益進(jìn)行分配，并不考慮加權(quán)平均因素，甲公司應(yīng)分配人民幣152.3萬(wàn)元，乙公司應(yīng)分配人民幣207.7萬(wàn)元。（或甲公司應(yīng)分配人民幣175.9萬(wàn)元，乙公司應(yīng)分配人民幣184.1萬(wàn)元）。（P122）
【解析】乙的實(shí)際出資是90萬(wàn)美元（第一期出資80萬(wàn)美元，第二期出資10萬(wàn)美元有效），甲的實(shí)際出資是66萬(wàn)美元（第一期出資66萬(wàn)美元，其中機(jī)器設(shè)備出資30萬(wàn)美元，通過收購(gòu)的出資36萬(wàn)美元，第二期出資20萬(wàn)美元無(wú)效），按照90:66的比例分配利潤(rùn)，乙公司應(yīng)分配利潤(rùn)＝360×90/（90＋66）＝207.69（萬(wàn)元）。如果甲公司的第二期違規(guī)出資20萬(wàn)美元計(jì)入其實(shí)際出資額，則按照90：86的比例分配利潤(rùn)，乙公司應(yīng)分配利潤(rùn)＝360×90/（90＋86）＝184.09（萬(wàn)元）。
（8）甲公司現(xiàn)時(shí)不能取得合營(yíng)企業(yè)的決策權(quán)。根據(jù)規(guī)定，對(duì)合營(yíng)企業(yè)中控股的投資者，在其實(shí)際繳付的出資未達(dá)到其認(rèn)繳的全部出資額之前，不得取得企業(yè)的決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入該投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表（P122）。
（9）甲公司將在合營(yíng)企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給丁公司，應(yīng)辦理以下法律手續(xù)：①申請(qǐng)出資額轉(zhuǎn)讓；②董事會(huì)審查決定；③經(jīng)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)；④辦理變更登記手續(xù)（P131）。