五、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)(P172)
(五)審批與登記(P176)
審批機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到全部申請文件之日起30日內(nèi)，依法決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。
投資者應(yīng)當(dāng)自收到批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi)，向登記管理機(jī)關(guān)申請辦理設(shè)立登記。
(六)外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司
1、以股權(quán)并購的條件(P177)
①股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓;②無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押及任何其他權(quán)利限制;③境外公司的股權(quán)應(yīng)在境外公開合法證券交易市場(柜臺交易市場除外)掛牌交易;④境外公司的股權(quán)最近1年交易價格穩(wěn)定。
2、外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司，境內(nèi)公司或其股東應(yīng)當(dāng)聘請在中國注冊登記的中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任顧問。
3、外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司應(yīng)報送商務(wù)部審批。
4、自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)，如果境內(nèi)外公司沒有完成其股權(quán)變更手續(xù)，則加注的批準(zhǔn)證書和中國企業(yè)境外投資批準(zhǔn)證書自動失效。
5、境內(nèi)公司取得無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書之前，不能向股東分配利潤或者向有關(guān)聯(lián)關(guān)系的公司提供擔(dān)保，不得對外支付轉(zhuǎn)股、減資、清算等資本項目款項。
(七)特殊目的公司(P154)
特殊目的公司，是指中國境內(nèi)公司或自然人為實現(xiàn)以其實際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司。
1、特殊目的公司境外上市交易，應(yīng)經(jīng)中國證監(jiān)會批準(zhǔn)。
2、特殊目的公司境外上市的股票發(fā)行價總值，不得低于其所對應(yīng)的經(jīng)中國有關(guān)資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)評估的被并購境內(nèi)公司股權(quán)的價值。
3、境內(nèi)公司應(yīng)當(dāng)自特殊目的公司完成境外上市之日起30日內(nèi)，向商務(wù)部報告境外上市情況和融資收入調(diào)回計劃，并申請換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。
4、特殊目的公司的境外上市融資收入，可采取以下方式調(diào)回境內(nèi)：
①向境內(nèi)公司提供商業(yè)貸款;②在境內(nèi)新設(shè)外商投資企業(yè);③并購境內(nèi)企業(yè)。
5、境內(nèi)公司及自然人從特殊目的公司獲得的利潤、紅利及資本變動所得外匯收入，應(yīng)自獲得之日起“6個月內(nèi)”調(diào)回境內(nèi)。利潤或紅利可以進(jìn)入經(jīng)常項目外匯賬戶或者結(jié)匯。資本變動外匯收入經(jīng)外匯管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，可以開立資本項目專用賬戶保留，也可以經(jīng)外匯管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)后結(jié)匯。
6、自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起1年內(nèi)，如果境內(nèi)公司不能取得無加注的批準(zhǔn)證書，則加注的批準(zhǔn)證書自動失效，并應(yīng)辦理變更登記手續(xù)。
(八)、反壟斷審查(P180)
1、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，有下列情形之一的，投資者應(yīng)當(dāng)就所涉情形向商務(wù)部和國家工商行政管理總局報告：
(1)并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣
(2)一年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計超過10個
(3)并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率已經(jīng)達(dá)到20%
(4)并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率達(dá)到25%
商務(wù)部和國家工商行政管理總局認(rèn)為可能造成過度集中，妨礙正當(dāng)競爭、損害消費者利益的，應(yīng)當(dāng)自收到規(guī)定報送的全部文件之日起90日內(nèi)，共同或者經(jīng)協(xié)商單獨召集聽證會，并依法決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。
2、境外并購，在下列情形之一的，并購方應(yīng)當(dāng)在對外公布并購方案之前或者報所在國主管機(jī)構(gòu)的同時，向商務(wù)部和國家工商行政管理總局報送并購方案：
(1)境外并購一方當(dāng)事人在我國境內(nèi)擁有資產(chǎn)30億元人民幣以上
(2)境外并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場上的營業(yè)額15億元人民幣以上
(3)境外并購一方當(dāng)事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國的市場占有率已經(jīng)達(dá)到20%
(4)由于境外并購，境外并購一方當(dāng)事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國的市場占有率達(dá)到25%
(5)由于境外并購，境外并購一方當(dāng)事人直接或者間接參股境內(nèi)相關(guān)行業(yè)的外商投資企業(yè)將超過15家
3、有下列情況之一的，并購一方當(dāng)事人可以向商務(wù)部和國家工商行政管理總局申請審查豁免：
(1)可以改善市場公平競爭條件的
(2)重組虧損企業(yè)并保障就業(yè)的
(3)引進(jìn)先進(jìn)技術(shù)和管理人才并能提高企業(yè)國際競爭力的
(4)可以改善環(huán)境的
【例題1】根據(jù)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的有關(guān)規(guī)定，外國投資者在并購境內(nèi)企業(yè)過程中，發(fā)生下列情形時，并購方應(yīng)在對外公布并購方案之前或者報所在國主管機(jī)構(gòu)的同時，向商務(wù)部和國家工商行政管理總局報送并購方案的有( )。
A、境外并購一方當(dāng)事人在我國境內(nèi)擁有資產(chǎn)30億元人民幣以上
B、境外并購一方當(dāng)事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國市場占有率已經(jīng)達(dá)到20%
C、由于境外并購，境外并購一方當(dāng)事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國的市場占有率達(dá)到25%
D、由于境外并購，境外并購一方當(dāng)事人直接或間接參股境內(nèi)相關(guān)行業(yè)的外商投資企業(yè)將超過15家
答案：ABCD
解析：本題考核境外并購需要報送并購方案的情形。以上四項均符合規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。
【例題2】根據(jù)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的有關(guān)規(guī)定，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，發(fā)生下列情形時，應(yīng)當(dāng)向商務(wù)部和國家工商行政管理部門報告的有( )。 (2006年)
A、1年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)達(dá)到8個
B、并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率達(dá)到25%
C、并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場營業(yè)額超過15億人民幣
D、并購一方當(dāng)事人在中國市場占有率已經(jīng)達(dá)到15%
【答案】BC
【解析】本題考核點是反壟斷審查。外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)應(yīng)當(dāng)報告的情形有： (1)并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣;(2)一年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計超過10個;(3)并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率已經(jīng)達(dá)到20%; (4)并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率達(dá)到25%。
(五)審批與登記(P176)
審批機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到全部申請文件之日起30日內(nèi)，依法決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。
投資者應(yīng)當(dāng)自收到批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi)，向登記管理機(jī)關(guān)申請辦理設(shè)立登記。
(六)外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司
1、以股權(quán)并購的條件(P177)
①股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓;②無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押及任何其他權(quán)利限制;③境外公司的股權(quán)應(yīng)在境外公開合法證券交易市場(柜臺交易市場除外)掛牌交易;④境外公司的股權(quán)最近1年交易價格穩(wěn)定。
2、外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司，境內(nèi)公司或其股東應(yīng)當(dāng)聘請在中國注冊登記的中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任顧問。
3、外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司應(yīng)報送商務(wù)部審批。
4、自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)，如果境內(nèi)外公司沒有完成其股權(quán)變更手續(xù)，則加注的批準(zhǔn)證書和中國企業(yè)境外投資批準(zhǔn)證書自動失效。
5、境內(nèi)公司取得無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書之前，不能向股東分配利潤或者向有關(guān)聯(lián)關(guān)系的公司提供擔(dān)保，不得對外支付轉(zhuǎn)股、減資、清算等資本項目款項。
(七)特殊目的公司(P154)
特殊目的公司，是指中國境內(nèi)公司或自然人為實現(xiàn)以其實際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司。
1、特殊目的公司境外上市交易，應(yīng)經(jīng)中國證監(jiān)會批準(zhǔn)。
2、特殊目的公司境外上市的股票發(fā)行價總值，不得低于其所對應(yīng)的經(jīng)中國有關(guān)資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)評估的被并購境內(nèi)公司股權(quán)的價值。
3、境內(nèi)公司應(yīng)當(dāng)自特殊目的公司完成境外上市之日起30日內(nèi)，向商務(wù)部報告境外上市情況和融資收入調(diào)回計劃，并申請換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。
4、特殊目的公司的境外上市融資收入，可采取以下方式調(diào)回境內(nèi)：
①向境內(nèi)公司提供商業(yè)貸款;②在境內(nèi)新設(shè)外商投資企業(yè);③并購境內(nèi)企業(yè)。
5、境內(nèi)公司及自然人從特殊目的公司獲得的利潤、紅利及資本變動所得外匯收入，應(yīng)自獲得之日起“6個月內(nèi)”調(diào)回境內(nèi)。利潤或紅利可以進(jìn)入經(jīng)常項目外匯賬戶或者結(jié)匯。資本變動外匯收入經(jīng)外匯管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，可以開立資本項目專用賬戶保留，也可以經(jīng)外匯管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)后結(jié)匯。
6、自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起1年內(nèi)，如果境內(nèi)公司不能取得無加注的批準(zhǔn)證書，則加注的批準(zhǔn)證書自動失效，并應(yīng)辦理變更登記手續(xù)。
(八)、反壟斷審查(P180)
1、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，有下列情形之一的，投資者應(yīng)當(dāng)就所涉情形向商務(wù)部和國家工商行政管理總局報告：
(1)并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣
(2)一年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計超過10個
(3)并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率已經(jīng)達(dá)到20%
(4)并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率達(dá)到25%
商務(wù)部和國家工商行政管理總局認(rèn)為可能造成過度集中，妨礙正當(dāng)競爭、損害消費者利益的，應(yīng)當(dāng)自收到規(guī)定報送的全部文件之日起90日內(nèi)，共同或者經(jīng)協(xié)商單獨召集聽證會，并依法決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。
2、境外并購，在下列情形之一的，并購方應(yīng)當(dāng)在對外公布并購方案之前或者報所在國主管機(jī)構(gòu)的同時，向商務(wù)部和國家工商行政管理總局報送并購方案：
(1)境外并購一方當(dāng)事人在我國境內(nèi)擁有資產(chǎn)30億元人民幣以上
(2)境外并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場上的營業(yè)額15億元人民幣以上
(3)境外并購一方當(dāng)事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國的市場占有率已經(jīng)達(dá)到20%
(4)由于境外并購，境外并購一方當(dāng)事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國的市場占有率達(dá)到25%
(5)由于境外并購，境外并購一方當(dāng)事人直接或者間接參股境內(nèi)相關(guān)行業(yè)的外商投資企業(yè)將超過15家
3、有下列情況之一的，并購一方當(dāng)事人可以向商務(wù)部和國家工商行政管理總局申請審查豁免：
(1)可以改善市場公平競爭條件的
(2)重組虧損企業(yè)并保障就業(yè)的
(3)引進(jìn)先進(jìn)技術(shù)和管理人才并能提高企業(yè)國際競爭力的
(4)可以改善環(huán)境的
【例題1】根據(jù)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的有關(guān)規(guī)定，外國投資者在并購境內(nèi)企業(yè)過程中，發(fā)生下列情形時，并購方應(yīng)在對外公布并購方案之前或者報所在國主管機(jī)構(gòu)的同時，向商務(wù)部和國家工商行政管理總局報送并購方案的有( )。
A、境外并購一方當(dāng)事人在我國境內(nèi)擁有資產(chǎn)30億元人民幣以上
B、境外并購一方當(dāng)事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國市場占有率已經(jīng)達(dá)到20%
C、由于境外并購，境外并購一方當(dāng)事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國的市場占有率達(dá)到25%
D、由于境外并購，境外并購一方當(dāng)事人直接或間接參股境內(nèi)相關(guān)行業(yè)的外商投資企業(yè)將超過15家
答案：ABCD
解析：本題考核境外并購需要報送并購方案的情形。以上四項均符合規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。
【例題2】根據(jù)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的有關(guān)規(guī)定，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，發(fā)生下列情形時，應(yīng)當(dāng)向商務(wù)部和國家工商行政管理部門報告的有( )。 (2006年)
A、1年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)達(dá)到8個
B、并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率達(dá)到25%
C、并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場營業(yè)額超過15億人民幣
D、并購一方當(dāng)事人在中國市場占有率已經(jīng)達(dá)到15%
【答案】BC
【解析】本題考核點是反壟斷審查。外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)應(yīng)當(dāng)報告的情形有： (1)并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣;(2)一年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計超過10個;(3)并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率已經(jīng)達(dá)到20%; (4)并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率達(dá)到25%。