③股東共同制定公司章程。
(2)股份有限公司
①設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有5人以上的發(fā)起人，其中必須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。
②注冊資本的最低限額為人民幣1000萬元。
③發(fā)起人制定公司章程。
3.出資
(1)有限責(zé)任公司
公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額時(shí)，應(yīng)當(dāng)由交付出資的股東補(bǔ)交其差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東對其承擔(dān)連帶責(zé)任。股東在公司登記后，不得抽回出資。
(2)股份有限公司
發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或者創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回其股本。公司設(shè)立后股東不得抽回股本。
4.股份轉(zhuǎn)讓
(1)有限責(zé)任公司
股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或部分出資。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資時(shí)，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意，不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。
(2)股份有限公司
股份有限公司的發(fā)起人持有的本公司的股份，自公司成立之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份，并在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
5.組織機(jī)構(gòu)
有限責(zé)任公司和股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)有：股東(大)會、董事會(執(zhí)行董事)、經(jīng)理、監(jiān)事會(監(jiān)事)。
股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。
6.股東(大)會職權(quán)
(1)有限責(zé)任公司
①決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃；②選舉和更換董事，決定有關(guān)董事的報(bào)酬事項(xiàng)；③選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關(guān)監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；④審議批準(zhǔn)董事會的報(bào)告；⑤審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報(bào)告；⑥審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；⑦審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；⑧對公司增加或者減少注冊資本作出決議；⑨對發(fā)行公司債券作出決議；⑩對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議；對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項(xiàng)作出決議；修改公司章程。
(2)股份有限公司
比有限責(zé)任公司少一項(xiàng)，即“對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議”，其他相同。
另外注意上市公司與一般股份公司股東大會的職權(quán)有所不同。根據(jù)《上市公司章程指引》的規(guī)定，上市公司的下列事項(xiàng)由股東大會以普通決議通過：董事會和監(jiān)事會的工作報(bào)告；董事會擬定的利潤分配方案和虧損彌補(bǔ)方案；董事會和監(jiān)事會成員的任免及其報(bào)酬和支付方法；公司年度預(yù)算方案、決算方案；公司年度報(bào)告以及除法律、行政法規(guī)規(guī)定或者公司章程規(guī)定應(yīng)當(dāng)以特別決議通過以外的其他事項(xiàng)。上市公司的下列事項(xiàng)由股東大會以特別決議通過：公司增加或者減少注冊資本；發(fā)行公司債券；公司的分立、合并、解散和清算；公司章程的修改；回購本公司的股票；公司章程規(guī)定和股東大會以普通決議認(rèn)定會對公司產(chǎn)生重大影響的、需要以特別決議通過的其他事項(xiàng)。非經(jīng)股東大會以特別決議批準(zhǔn)，公司不得與董事、經(jīng)理和其他高級管理人員以外的人訂立將公司全部或者重要業(yè)務(wù)的管理交予該人負(fù)責(zé)的合同。
2005年教材增加了上市公司須經(jīng)全體股東大會表決通過的事項(xiàng)。根據(jù)規(guī)定，上市公司的下列事項(xiàng)，須經(jīng)全體股東大會表決通過，并經(jīng)參加表決的社會公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過，方可實(shí)施或提出申請：(1)上市公司向社會公眾增發(fā)新股、發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券、向原有股東配售股份(但具有實(shí)際控制權(quán)的股東在會議召開前承諾全額現(xiàn)金認(rèn)購的除外)；(2)上市公司重大資產(chǎn)重組，購買的資產(chǎn)總價(jià)較所購買資產(chǎn)經(jīng)審計(jì)的賬面凈值溢價(jià)達(dá)到或超過20%的；(3)股東以其持有的上市公司股權(quán)償還其所欠該公司的債務(wù)；(4)對上市公司有重大影響的附屬企業(yè)到境外上市；(5)在上市公司發(fā)展中對社會公眾股股東利益有重大影響的相關(guān)事項(xiàng)。
上市公司公告股東大會決議時(shí)，應(yīng)當(dāng)說明參加表決的社會公眾股股東人數(shù)、所持股份總數(shù)、占公司社會公眾股股份的比例和表決結(jié)果，并披露參加表決的前十大社會公眾股股東的持股和表決情況。
7.股東(大)會的議事規(guī)則
(1)有限責(zé)任公司
①股東會會議分為定期會議和臨時(shí)會議。
②代表1/4以上表決權(quán)的股東，1/3以上董事或者監(jiān)事，均可以提議召開臨時(shí)會議。
③召開股東會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開15日以前通知全體股東。股東會應(yīng)當(dāng)對所議事項(xiàng)的決定作成會議記錄，出席會議的股東應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。
④對公司增加或者減少注冊資本、分立、合并、解散、變更公司形式或者修改公司章程作出決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。其他議事方式和表決程序，由公司章程規(guī)定。
(2)股份有限公司
①股東大會的形式分為年會和臨時(shí)會兩種。
②當(dāng)董事人數(shù)不足《公司法》規(guī)定的人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時(shí)；或公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)股本總額1/3時(shí)；或持有公司股份10%以上的股東請求時(shí)；或董事會認(rèn)為必要時(shí)；或監(jiān)事會提議召開時(shí)，應(yīng)當(dāng)在2個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會。
③召開股東大會，應(yīng)當(dāng)將會議審議的事項(xiàng)于會議召開30日以前通知各股東，臨時(shí)股東大會不得對通知中未列明的事項(xiàng)作出決議。發(fā)行無記名股票的，應(yīng)當(dāng)于會議召開45日以前就會議議題作出公告。
④一般決議只須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過；特別決議必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過，特別決議是指對公司合并、分立或者解散和修改公司章程所作的決議。
8.董事會的職權(quán)完全相同
①負(fù)責(zé)召集股東(大)會，并向股東會報(bào)告工作；②執(zhí)行股東會的決議；③決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；④制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；⑤制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；⑥制訂公司增加或者減少注冊資本的方案；⑦擬訂公司合并、分立、變更形式、解散的方案；⑧決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；⑨聘任或者解聘公司經(jīng)理，根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，決定其報(bào)酬事項(xiàng)；⑩制定公司的基本管理制度。
另外注意上市公司與一般股份公司董事會的職權(quán)有所不同。根據(jù)《上市公司章程指引》的規(guī)定，上市公司董事會除具有有限責(zé)任公司董事會職權(quán)之外，還具有下列職權(quán)：制訂發(fā)行債券或其他證券及上市方案；擬訂公司重大收購、回購本公司股票方案；在股東大會授權(quán)范圍內(nèi)，決定公司的風(fēng)險(xiǎn)投資、資產(chǎn)抵押及其他擔(dān)保事項(xiàng)；管理公司信息披露事項(xiàng)；向股東大會提請聘請或更換為公司審計(jì)的會計(jì)師事務(wù)所；聽取公司經(jīng)理的工作匯報(bào)并檢查經(jīng)理的工作；制訂公司章程修改方案等。
9.董事會的議事規(guī)則
(1)有限責(zé)任公司
①董事會會議由董事長召集和主持；董事長因特殊原因不能履行職務(wù)時(shí)，由董事長指定的副董事長或者其他董事召集和主持。
②1/3以上董事可以提議召開董事會會議，召開董事會會議應(yīng)當(dāng)于會議召開10日以前通知全體董事。董事會應(yīng)當(dāng)對所議事項(xiàng)的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。
③董事會的議事方式和表決程序除《公司法》有規(guī)定的以外，由公司章程規(guī)定。
(2)股份有限公司
①股份有限公司的董事會每年度至少召開兩次會議。董事會會議由董事長召集并主持，董事長因特殊原因不能履行職權(quán)時(shí)，由董事長指定的副董事長召集主持。
②召集董事會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開10日以前通知全體董事。但因緊急事項(xiàng)召開臨時(shí)董事會會議的，可以另定召集董事會的通知方式和通知時(shí)限。
③董事會開會時(shí)，董事應(yīng)親自出席，董事因故不能出席時(shí)，可以書面委托其他董事代為出席，但書面委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。董事會應(yīng)當(dāng)對會議所議事項(xiàng)作成會議記錄，由出席會議的董事和記錄員在會議記錄上簽名。
④股份有限公司董事會須由1/2以上的董事出席方可舉行。董事會決議必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過，董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任。
⑤董事會決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。
10.經(jīng)理的職權(quán)完全相同
①主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實(shí)施董事會決議；②組織實(shí)施公司年度經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；③擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；④擬訂公司的基本管理制度；⑤制定公司的具體規(guī)章；⑥提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人；⑦聘任或者解聘除應(yīng)由董事會聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；⑧公司章程和董事會授予的其他職權(quán)。
11.監(jiān)事會
①監(jiān)事會由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成，具體比例由公司章程規(guī)定。
②董事、經(jīng)理及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、國家公務(wù)員不得兼任監(jiān)事。
③監(jiān)事會成員不得少于3人。
④監(jiān)事的任期每屆為3年，監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。
股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的有限責(zé)任公司可以只設(shè)1至2名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會。
(三)關(guān)于股東(大)會、董事會、經(jīng)理、監(jiān)事會職權(quán)的比較
公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)的職權(quán)通常是列舉性的規(guī)定，多數(shù)是考試重點(diǎn)，但也容易記錯(cuò)、記混，通過下列比較，可能會有助于記憶。
1.股東(大)會是權(quán)力機(jī)構(gòu)，有關(guān)公司重大利益和重要人事的問題要由股東(大)會通過。比如投資、利潤分配、發(fā)行證券、合并分立、審批重要方案、修改章程等。
2.董事會是公司股東會的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，執(zhí)行股東(大)會通過的方案，向股東(大)會負(fù)責(zé)。比如制訂公司重要方案、決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置、聘任或者解聘公司經(jīng)理、制定公司的基本管理制度。
3.經(jīng)理主要負(fù)責(zé)公司的日常經(jīng)營管理工作。
4.監(jiān)事會是公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，主要行使監(jiān)督權(quán)和提議召開臨時(shí)股東會。
(四)國有獨(dú)資公司
1.國有獨(dú)資公司是一人公司。國有獨(dú)資公司的投資人只能是國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門。國有獨(dú)資公司的投資人對其投資設(shè)立的公司的債務(wù)以其出資額承擔(dān)有限責(zé)任。
2.國有獨(dú)資公司除不設(shè)股東會外，其組織機(jī)構(gòu)(董事會和經(jīng)理)與一般有限責(zé)任公司基本相同。公司的合并、分立、解散、增加或減少注冊資本和發(fā)行公司債券，必須由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門決定。
3.國有獨(dú)資公司監(jiān)事會主要由國務(wù)院或者國務(wù)院授權(quán)的機(jī)構(gòu)、部門委派的人員組成，并有公司職工代表參加。
(五)上市公司獨(dú)立董事制度
1.凡在中國境內(nèi)上市的公司均應(yīng)聘任適當(dāng)人員擔(dān)任獨(dú)立董事，其中至少包括一名會計(jì)專業(yè)人士(會計(jì)人士是指具有高級職稱或注冊會計(jì)師資格的人士)。在2002年6月30日前，董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括2名獨(dú)立董事；在2003年6月30日前，上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括1/3獨(dú)立董事。
2．有七種人不得擔(dān)任獨(dú)立董事：一是在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系。二是直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬；三是在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬；四是最近一年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任過前述三種人的人員；五是為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員；六是公司章程規(guī)定的其他人員；七是中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他人員。
3.獨(dú)立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但連任時(shí)間不得超過6年。獨(dú)立董事連續(xù)3次未親自出席董事會會議的，由董事會提請股東大會予以撤換。除此及《公司法》中規(guī)定的不得擔(dān)任董事的情形外，獨(dú)立董事任期屆滿之前不得無故被免職。提前免職的，上市公司應(yīng)將其作為特別披露事項(xiàng)予以披露。
4.獨(dú)立董事由上市公司董事會、監(jiān)事會單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東提名，經(jīng)股東大會選舉決定。中國證監(jiān)會應(yīng)在15個(gè)工作日內(nèi)對獨(dú)立董事被提名人的任職資格和獨(dú)立性進(jìn)行審核，中國證監(jiān)會持有異議的，不得作為獨(dú)立董事的候選人。
5.獨(dú)立董事的職責(zé)應(yīng)重點(diǎn)掌握：①重大關(guān)聯(lián)交易(指上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%的關(guān)聯(lián)交易)應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，才能提交董事會討論；②向董事會提議聘用或解聘會計(jì)師事務(wù)所；③向董事會提請召開臨時(shí)股東大會；④提議召開董事會；⑤獨(dú)立聘請外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)；⑥可以在股東大會召開前向股東征集投票權(quán)。獨(dú)立董事行使上述職權(quán)時(shí)應(yīng)取得全體獨(dú)立董事的1/2以上同意。上述職權(quán)如不能正常行使，或上述提議未被采納，上市公司應(yīng)將有關(guān)情況予以披露。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)向公司股東大會提交年度述職報(bào)告，對其履行職責(zé)的情況進(jìn)行說明。
(六)公司的財(cái)務(wù)會計(jì)
1.有限責(zé)任公司和股份公司應(yīng)聘請會計(jì)師事務(wù)所對有關(guān)財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告審查驗(yàn)證。
2.股份有限公司的財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告應(yīng)在股東會議召開20日之前備置于公司辦公處所，供股東查閱，上市公司應(yīng)在會計(jì)年度前3個(gè)月、9個(gè)月結(jié)束后的30日內(nèi)編制季度報(bào)告并公告；在會計(jì)年度前6個(gè)月結(jié)束后兩個(gè)月以內(nèi)編制公司的中期報(bào)告并予公告；在會計(jì)年度結(jié)束后4個(gè)月以內(nèi)編制公司年度財(cái)務(wù)報(bào)告并予公告。
3.公司利潤的分配順序是：①彌補(bǔ)以前年度虧損；②繳納所得稅；③彌補(bǔ)在稅前利潤彌補(bǔ)虧損之后仍存在的虧損；④提取法定公積金和法定公益金；⑤提取任意公積金；⑥支付股利。
4.法定盈余公積金和資本公積金的用途為：①彌補(bǔ)虧損；②轉(zhuǎn)增資本。
5.公益金是公司從稅后利潤中提取的用于集體福利的資金，按規(guī)定應(yīng)按稅后利潤的5%~10%提取公益金。
(七)公司的合并、分立及增減注冊資本
公司合并或公司減少注冊資本，應(yīng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。在作出決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告3次。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起90日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。
不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)擔(dān)保的，公司不得合并。公司分立前的債務(wù)。按所達(dá)成的協(xié)議由分立后的公司承擔(dān)。公司增加或者減少注冊資本，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。
(八)違反公司法的法律責(zé)任
法律責(zé)任是考點(diǎn)之一，主觀題和客觀題都可能出現(xiàn)，這部分內(nèi)容比較難以記憶又應(yīng)該記憶，可以采取對比的方法。第五章外商投資企業(yè)法
(一)概述
1.外商投資企業(yè)，是指外國投資者經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中國境內(nèi)投資舉辦的企業(yè)。主要有：中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)，分別適用不同的法律規(guī)范，三種外商投資企業(yè)有一定的可對比性。
(1)中外合資經(jīng)營企業(yè)
股權(quán)式合營企業(yè)。由中外雙方共同投資、共同經(jīng)營，并按照投資比例共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧的企業(yè)。
(2)中外合作經(jīng)營企業(yè)
契約式合營企業(yè)。雙方通過合作企業(yè)合同約定各自的權(quán)利和義務(wù)的企業(yè)。
注意：無論合資、合作，外方可以是個(gè)人，中方不可以。
(3)外資企業(yè)
全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。不包括外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)。
2.外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目
根據(jù)《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》的規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目分為鼓勵(lì)、允許、限制和禁止四類，對其情形應(yīng)熟悉。
3.外商投資企業(yè)的出資
(1)三種外商投資企業(yè)都可以用現(xiàn)金、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)等作價(jià)出資。
(2)外方投資者以現(xiàn)金出資時(shí)，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外國投資者也可以用其從中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資；中外投資者用作投資的實(shí)物(包括工業(yè)產(chǎn)權(quán))，必須為自己所有、且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)，并應(yīng)當(dāng)出具其擁有所有權(quán)和處置權(quán)的有效證明；任何一方都不得用以企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備或者其他財(cái)產(chǎn)，以及用自己以外的他人財(cái)產(chǎn)作為自己的實(shí)物出資，也不得以企業(yè)或者投資他方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔(dān)保。
(3)外國投資者的出資比例一般不得低于合營企業(yè)注冊資本的25%，否則，批準(zhǔn)證書和營業(yè)執(zhí)照加注“外資比例低于25%”字樣。
(4)外商投資企業(yè)的出資期限
①外商投資企業(yè)合同中規(guī)定一次繳付出資的，投資各方應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清；合同中規(guī)定分期繳付出資的，投資各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。外商投資企業(yè)投資各方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，視同外商投資企業(yè)自動解散，外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書自動失效。
②外商投資企業(yè)投資者分期出資的總期限：
注冊資本(美元)自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起≤50萬1年內(nèi)應(yīng)將資本全部繳齊
50萬~100萬(含)1年半內(nèi)應(yīng)將資本全部繳齊
100萬~300萬(含)2年內(nèi)應(yīng)將資本全部繳齊
300萬~1000萬(含)3年內(nèi)應(yīng)將資本全部繳齊D1000萬
由審批機(jī)關(guān)根據(jù)實(shí)際情況審定如確因特殊情況需要超過合同規(guī)定的繳資期限延期繳資的，應(yīng)報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)和登記機(jī)關(guān)備案，并辦理相關(guān)手續(xù)。
如確因特殊情況需要超過合同規(guī)定的繳資期限延期繳資的，應(yīng)報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)和登記機(jī)關(guān)備案，并辦理相關(guān)手續(xù)。
③對通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立外商投資企業(yè)的外國投資者，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部購買金。對特殊情況需延長支付者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金，并按實(shí)際繳付的出資額的比例分配收益?？毓赏顿Y者在付清全部購買金額之前，不能取得企業(yè)決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入該投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表。
(二)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)
這部分內(nèi)容是2005年教材增加的，涉及考試的可能性很大，應(yīng)予以關(guān)注。特別注意其中的出資規(guī)定。
外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，是指外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)的股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)；或者，外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn)，或外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營該資產(chǎn)。
1．外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)應(yīng)當(dāng)遵循的原則在此要掌握對外國投資者并購的限制，主要是股權(quán)比例的要求。
外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，不得造成過度集中、排除或限制競爭，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序和損害社會公共利益。
依照《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的規(guī)定，對不允許外國投資者獨(dú)資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，并購后，不得導(dǎo)致外國投資者持有企業(yè)的全部股權(quán)；需由中方控股或相對控股的產(chǎn)業(yè)，該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)被并購后，仍應(yīng)由中方在企業(yè)中占控股或相對控股地位；對禁止外國投資者經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，外國投資者不得并購從事該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)。
2．外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批登記
(1)掌握審批機(jī)關(guān)。外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，應(yīng)依照本規(guī)定經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向登記管理機(jī)關(guān)辦理變更登記或設(shè)立登記。該審批機(jī)關(guān)為省級以上對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作管理部門；登記管理機(jī)關(guān)為中華人民共和國國家工商行政管理總局或其授權(quán)的地方工商行政管理局。
(2)掌握批準(zhǔn)程序。外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，除另有規(guī)定外，審批機(jī)關(guān)應(yīng)自收到規(guī)定報(bào)送的全部文件之日起30日內(nèi)，依法決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。決定批準(zhǔn)的，由審批機(jī)關(guān)頒發(fā)外商投資企業(yè)證書。外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)公司股東股權(quán)，審批機(jī)關(guān)決定批準(zhǔn)的，應(yīng)同時(shí)將有關(guān)批準(zhǔn)文件分別抄送股權(quán)轉(zhuǎn)讓方、境內(nèi)公司所在地外匯管理部門。股權(quán)轉(zhuǎn)讓方所在地外匯管理部門為其辦理收匯的外資外匯登記手續(xù)，并出具外國投資者股權(quán)并購對價(jià)支付到位的外資外匯登記證明。
(3)外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)自收到外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi)，向登記管理機(jī)關(guān)申請辦理設(shè)立登記，領(lǐng)取外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照，原登記管理機(jī)關(guān)沒有登記管轄權(quán)的，應(yīng)自收到申請文件之日起10日內(nèi)轉(zhuǎn)送有管轄權(quán)的登記管理機(jī)關(guān)辦理，同時(shí)附送該境內(nèi)公司的登記檔案。
(4)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)有下列情形之一的，投資者應(yīng)就所涉情形向外經(jīng)貿(mào)部和國家工商行政管理總局報(bào)告：①并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣；②一年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計(jì)超過10個(gè)；③并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率已經(jīng)達(dá)到20%；④并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率達(dá)到25%。
外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)涉及上述情形之一，外經(jīng)貿(mào)部和國家工商行政管理總局認(rèn)為可能造成過度集中，妨害正當(dāng)競爭、損害消費(fèi)者利益的，應(yīng)自收到規(guī)定報(bào)送的全部文件之日起90日內(nèi)，共同或經(jīng)協(xié)商單獨(dú)召集有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)、企業(yè)以及其他利害關(guān)系方舉行聽證會，并依法決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。
3．外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的要求
外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)繼承被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù)。
外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)其原有的債權(quán)和債務(wù)。
出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)應(yīng)自作出出售資產(chǎn)決議之日起10日內(nèi)，向債權(quán)人發(fā)出通知書，并在全國發(fā)行的省級以上報(bào)紙上發(fā)布公告。債權(quán)人自接到該通知書或自公告發(fā)布之日起10日內(nèi)，有權(quán)要求出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)提供相應(yīng)的擔(dān)保。
4．外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的出資
(1)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東，或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價(jià)。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部對價(jià)的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價(jià)，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。
(2)外國投資者股權(quán)并購后所設(shè)外商投資企業(yè)增資的，有兩種出資方式。①規(guī)定一次繳清出資的，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清；②規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。
(3)外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)在擬設(shè)立的外商投資企業(yè)合同、章程中規(guī)定出資期限。①設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn)的，對與資產(chǎn)對價(jià)等額部分的出資，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)向境內(nèi)企業(yè)支付全部對價(jià)；②特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部對價(jià)的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價(jià)，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益；其余部分的出資，合同、章程中規(guī)定一次繳清出資的，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清；合同、章程中規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。
外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者出資比例低于25%的，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清；投資者以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清。
作為對價(jià)的支付手段，應(yīng)符合國家有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。外國投資者以其擁有處置權(quán)的股票或其合法擁有的人民幣資產(chǎn)作為支付手段的，須經(jīng)外匯管理部門核準(zhǔn)。
5．外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本
外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)，境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)后，該外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本，外國投資者的出資比例為其所購買股權(quán)在原注冊資本中所占比例。被股權(quán)并購境內(nèi)公司同時(shí)增資的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本與增資額之和；外國投資者與被并購境內(nèi)公司原其他投資者，在對境內(nèi)公司資產(chǎn)評估的基礎(chǔ)上，確定各自在外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例。
外國投資者認(rèn)購境內(nèi)公司的增資、境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)后，該外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本與增資額之和。外國投資者與被并購境內(nèi)公司原其他股東，在境內(nèi)公司資產(chǎn)評估的基礎(chǔ)上，確定各自在外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例。
外國投資者的出資比例一般不得低于合營企業(yè)注冊資本的25%，否則，批準(zhǔn)證書和營業(yè)執(zhí)照加注“外資比例低于25%”字樣。
6．外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的投資總額
外國投資者股權(quán)并購的，對并購后所設(shè)外商投資企業(yè)應(yīng)按照以下比例確定投資總額的上限：(1)注冊資本在210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7；(2)注冊資本在210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍；(3)注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍；(4)注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。
外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)的，在外商投資企業(yè)成立之前，不得以該資產(chǎn)開展經(jīng)營活動。
(三)三種外商投資企業(yè)對比
1.注冊資金與投資總額
這部分內(nèi)容要熟練掌握，是歷年考試的出題點(diǎn)。注冊資本是指為設(shè)立企業(yè)在工商行政管理機(jī)關(guān)登記注冊的資本，應(yīng)為企業(yè)各方認(rèn)繳的出資額之和。投資總額是指按照合營企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動資金的總和。
(1)中外合資經(jīng)營企業(yè)
①投資總額在300萬美元以下的(含300萬美元)，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的7/10；②投資總額在300萬美元以上至1000萬(含1000萬)美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元；③投資總額在1000萬美元以上至3000萬(含3000萬)美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的2/5，其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元；④投資總額在3000萬美元以上的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/3，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。
(2)中外合作經(jīng)營企業(yè)
外國合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的25%。
(3)外資企業(yè)
注冊資本要與其經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng)，注冊資本與投資總額的比例應(yīng)當(dāng)符合中國的有關(guān)規(guī)定，目前參照中外合資經(jīng)營企業(yè)的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
2.組織形式
(1)中外合資經(jīng)營企業(yè)為有限責(zé)任公司。
(2)中外合作經(jīng)營企業(yè)可以是依法取得中國法人資格的企業(yè)，也可以是不具有法人資格的企業(yè)
(3)外資企業(yè)一般是有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。
3.組織機(jī)構(gòu)
(1)中外合資經(jīng)營企業(yè)：合營企業(yè)的董事會是合營企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)。合營企業(yè)的組織形式雖然是有限責(zé)任公司，但并不設(shè)立股東會。
(2)中外合作經(jīng)營企業(yè)：具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立董事會；不具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會。董事會或者聯(lián)合管理委員會是合作企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)，按照合作企業(yè)章程的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問題。
(3)外資企業(yè)：按照國際慣例，外資企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)由資本持有者組成，中國政府不加干涉。
4.董事會
(1)中外合資經(jīng)營企業(yè)：董事會的職權(quán)是按照合營企業(yè)章程的規(guī)定，討論決定合營企業(yè)的一切重大問題。董事會會議每年至少召開1次。經(jīng)1/3以上的董事提議，可召集董事會臨時(shí)會議。董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行。董事不能出席，可出具委托書委托他人代表其出席和表決。
(2)中外合作經(jīng)營企業(yè)：董事會董事長、副董事長或者聯(lián)合管理委員會主任、副主任的產(chǎn)生辦法由合作企業(yè)章程規(guī)定；中外合作者一方擔(dān)任董事長、主任的，副董事長、副主任由他方擔(dān)任。董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議每年至少召開1次，1/3以上董事或者委員可以提議召開董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議。董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議應(yīng)當(dāng)有2/3以上董事或者委員出席方能舉行。董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議作出決議，須經(jīng)全體董事或者委員的過半數(shù)通過。
(3)外資企業(yè)：外資企業(yè)應(yīng)根據(jù)其組織形式設(shè)立董事會。外資企業(yè)設(shè)立的董事會應(yīng)推選出董事長。董事長是企業(yè)的法人代表，須向中國政府申報(bào)備案。
5.企業(yè)管理
(1)中外合資經(jīng)營企業(yè)：合營企業(yè)應(yīng)向合營各方、當(dāng)?shù)囟悇?wù)機(jī)關(guān)、主管財(cái)政機(jī)關(guān)、企業(yè)主管部門報(bào)送季度和年度的會計(jì)報(bào)表。年度會計(jì)報(bào)表應(yīng)抄報(bào)原審批機(jī)關(guān)。
(2)中外合作經(jīng)營企業(yè)：合同中約定合作期限屆滿時(shí)合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有的，外國合作者在合作期限內(nèi)可以申請先行回收其投資。
(3)外資企業(yè)：外資企業(yè)在中國購買物資，在同等條件下，享受與中國企業(yè)同等待遇。年度會計(jì)報(bào)表應(yīng)當(dāng)聘請中國的注冊會計(jì)師進(jìn)行驗(yàn)證并出具報(bào)告。外資企業(yè)的年度會計(jì)報(bào)表，連同中國注冊會計(jì)師出具的報(bào)告，應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)報(bào)送財(cái)政、稅務(wù)機(jī)關(guān)，并報(bào)審批機(jī)關(guān)和工商行政管理機(jī)關(guān)備案。
(2)股份有限公司
①設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有5人以上的發(fā)起人，其中必須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。
②注冊資本的最低限額為人民幣1000萬元。
③發(fā)起人制定公司章程。
3.出資
(1)有限責(zé)任公司
公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額時(shí)，應(yīng)當(dāng)由交付出資的股東補(bǔ)交其差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東對其承擔(dān)連帶責(zé)任。股東在公司登記后，不得抽回出資。
(2)股份有限公司
發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或者創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回其股本。公司設(shè)立后股東不得抽回股本。
4.股份轉(zhuǎn)讓
(1)有限責(zé)任公司
股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或部分出資。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資時(shí)，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意，不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。
(2)股份有限公司
股份有限公司的發(fā)起人持有的本公司的股份，自公司成立之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份，并在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
5.組織機(jī)構(gòu)
有限責(zé)任公司和股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)有：股東(大)會、董事會(執(zhí)行董事)、經(jīng)理、監(jiān)事會(監(jiān)事)。
股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。
6.股東(大)會職權(quán)
(1)有限責(zé)任公司
①決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃；②選舉和更換董事，決定有關(guān)董事的報(bào)酬事項(xiàng)；③選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關(guān)監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；④審議批準(zhǔn)董事會的報(bào)告；⑤審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報(bào)告；⑥審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；⑦審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；⑧對公司增加或者減少注冊資本作出決議；⑨對發(fā)行公司債券作出決議；⑩對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議；對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項(xiàng)作出決議；修改公司章程。
(2)股份有限公司
比有限責(zé)任公司少一項(xiàng)，即“對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議”，其他相同。
另外注意上市公司與一般股份公司股東大會的職權(quán)有所不同。根據(jù)《上市公司章程指引》的規(guī)定，上市公司的下列事項(xiàng)由股東大會以普通決議通過：董事會和監(jiān)事會的工作報(bào)告；董事會擬定的利潤分配方案和虧損彌補(bǔ)方案；董事會和監(jiān)事會成員的任免及其報(bào)酬和支付方法；公司年度預(yù)算方案、決算方案；公司年度報(bào)告以及除法律、行政法規(guī)規(guī)定或者公司章程規(guī)定應(yīng)當(dāng)以特別決議通過以外的其他事項(xiàng)。上市公司的下列事項(xiàng)由股東大會以特別決議通過：公司增加或者減少注冊資本；發(fā)行公司債券；公司的分立、合并、解散和清算；公司章程的修改；回購本公司的股票；公司章程規(guī)定和股東大會以普通決議認(rèn)定會對公司產(chǎn)生重大影響的、需要以特別決議通過的其他事項(xiàng)。非經(jīng)股東大會以特別決議批準(zhǔn)，公司不得與董事、經(jīng)理和其他高級管理人員以外的人訂立將公司全部或者重要業(yè)務(wù)的管理交予該人負(fù)責(zé)的合同。
2005年教材增加了上市公司須經(jīng)全體股東大會表決通過的事項(xiàng)。根據(jù)規(guī)定，上市公司的下列事項(xiàng)，須經(jīng)全體股東大會表決通過，并經(jīng)參加表決的社會公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過，方可實(shí)施或提出申請：(1)上市公司向社會公眾增發(fā)新股、發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券、向原有股東配售股份(但具有實(shí)際控制權(quán)的股東在會議召開前承諾全額現(xiàn)金認(rèn)購的除外)；(2)上市公司重大資產(chǎn)重組，購買的資產(chǎn)總價(jià)較所購買資產(chǎn)經(jīng)審計(jì)的賬面凈值溢價(jià)達(dá)到或超過20%的；(3)股東以其持有的上市公司股權(quán)償還其所欠該公司的債務(wù)；(4)對上市公司有重大影響的附屬企業(yè)到境外上市；(5)在上市公司發(fā)展中對社會公眾股股東利益有重大影響的相關(guān)事項(xiàng)。
上市公司公告股東大會決議時(shí)，應(yīng)當(dāng)說明參加表決的社會公眾股股東人數(shù)、所持股份總數(shù)、占公司社會公眾股股份的比例和表決結(jié)果，并披露參加表決的前十大社會公眾股股東的持股和表決情況。
7.股東(大)會的議事規(guī)則
(1)有限責(zé)任公司
①股東會會議分為定期會議和臨時(shí)會議。
②代表1/4以上表決權(quán)的股東，1/3以上董事或者監(jiān)事，均可以提議召開臨時(shí)會議。
③召開股東會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開15日以前通知全體股東。股東會應(yīng)當(dāng)對所議事項(xiàng)的決定作成會議記錄，出席會議的股東應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。
④對公司增加或者減少注冊資本、分立、合并、解散、變更公司形式或者修改公司章程作出決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。其他議事方式和表決程序，由公司章程規(guī)定。
(2)股份有限公司
①股東大會的形式分為年會和臨時(shí)會兩種。
②當(dāng)董事人數(shù)不足《公司法》規(guī)定的人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時(shí)；或公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)股本總額1/3時(shí)；或持有公司股份10%以上的股東請求時(shí)；或董事會認(rèn)為必要時(shí)；或監(jiān)事會提議召開時(shí)，應(yīng)當(dāng)在2個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會。
③召開股東大會，應(yīng)當(dāng)將會議審議的事項(xiàng)于會議召開30日以前通知各股東，臨時(shí)股東大會不得對通知中未列明的事項(xiàng)作出決議。發(fā)行無記名股票的，應(yīng)當(dāng)于會議召開45日以前就會議議題作出公告。
④一般決議只須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過；特別決議必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過，特別決議是指對公司合并、分立或者解散和修改公司章程所作的決議。
8.董事會的職權(quán)完全相同
①負(fù)責(zé)召集股東(大)會，并向股東會報(bào)告工作；②執(zhí)行股東會的決議；③決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；④制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；⑤制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；⑥制訂公司增加或者減少注冊資本的方案；⑦擬訂公司合并、分立、變更形式、解散的方案；⑧決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；⑨聘任或者解聘公司經(jīng)理，根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，決定其報(bào)酬事項(xiàng)；⑩制定公司的基本管理制度。
另外注意上市公司與一般股份公司董事會的職權(quán)有所不同。根據(jù)《上市公司章程指引》的規(guī)定，上市公司董事會除具有有限責(zé)任公司董事會職權(quán)之外，還具有下列職權(quán)：制訂發(fā)行債券或其他證券及上市方案；擬訂公司重大收購、回購本公司股票方案；在股東大會授權(quán)范圍內(nèi)，決定公司的風(fēng)險(xiǎn)投資、資產(chǎn)抵押及其他擔(dān)保事項(xiàng)；管理公司信息披露事項(xiàng)；向股東大會提請聘請或更換為公司審計(jì)的會計(jì)師事務(wù)所；聽取公司經(jīng)理的工作匯報(bào)并檢查經(jīng)理的工作；制訂公司章程修改方案等。
9.董事會的議事規(guī)則
(1)有限責(zé)任公司
①董事會會議由董事長召集和主持；董事長因特殊原因不能履行職務(wù)時(shí)，由董事長指定的副董事長或者其他董事召集和主持。
②1/3以上董事可以提議召開董事會會議，召開董事會會議應(yīng)當(dāng)于會議召開10日以前通知全體董事。董事會應(yīng)當(dāng)對所議事項(xiàng)的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。
③董事會的議事方式和表決程序除《公司法》有規(guī)定的以外，由公司章程規(guī)定。
(2)股份有限公司
①股份有限公司的董事會每年度至少召開兩次會議。董事會會議由董事長召集并主持，董事長因特殊原因不能履行職權(quán)時(shí)，由董事長指定的副董事長召集主持。
②召集董事會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開10日以前通知全體董事。但因緊急事項(xiàng)召開臨時(shí)董事會會議的，可以另定召集董事會的通知方式和通知時(shí)限。
③董事會開會時(shí)，董事應(yīng)親自出席，董事因故不能出席時(shí)，可以書面委托其他董事代為出席，但書面委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。董事會應(yīng)當(dāng)對會議所議事項(xiàng)作成會議記錄，由出席會議的董事和記錄員在會議記錄上簽名。
④股份有限公司董事會須由1/2以上的董事出席方可舉行。董事會決議必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過，董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任。
⑤董事會決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。
10.經(jīng)理的職權(quán)完全相同
①主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實(shí)施董事會決議；②組織實(shí)施公司年度經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；③擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；④擬訂公司的基本管理制度；⑤制定公司的具體規(guī)章；⑥提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人；⑦聘任或者解聘除應(yīng)由董事會聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；⑧公司章程和董事會授予的其他職權(quán)。
11.監(jiān)事會
①監(jiān)事會由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成，具體比例由公司章程規(guī)定。
②董事、經(jīng)理及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、國家公務(wù)員不得兼任監(jiān)事。
③監(jiān)事會成員不得少于3人。
④監(jiān)事的任期每屆為3年，監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。
股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的有限責(zé)任公司可以只設(shè)1至2名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會。
(三)關(guān)于股東(大)會、董事會、經(jīng)理、監(jiān)事會職權(quán)的比較
公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)的職權(quán)通常是列舉性的規(guī)定，多數(shù)是考試重點(diǎn)，但也容易記錯(cuò)、記混，通過下列比較，可能會有助于記憶。
1.股東(大)會是權(quán)力機(jī)構(gòu)，有關(guān)公司重大利益和重要人事的問題要由股東(大)會通過。比如投資、利潤分配、發(fā)行證券、合并分立、審批重要方案、修改章程等。
2.董事會是公司股東會的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，執(zhí)行股東(大)會通過的方案，向股東(大)會負(fù)責(zé)。比如制訂公司重要方案、決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置、聘任或者解聘公司經(jīng)理、制定公司的基本管理制度。
3.經(jīng)理主要負(fù)責(zé)公司的日常經(jīng)營管理工作。
4.監(jiān)事會是公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，主要行使監(jiān)督權(quán)和提議召開臨時(shí)股東會。
(四)國有獨(dú)資公司
1.國有獨(dú)資公司是一人公司。國有獨(dú)資公司的投資人只能是國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門。國有獨(dú)資公司的投資人對其投資設(shè)立的公司的債務(wù)以其出資額承擔(dān)有限責(zé)任。
2.國有獨(dú)資公司除不設(shè)股東會外，其組織機(jī)構(gòu)(董事會和經(jīng)理)與一般有限責(zé)任公司基本相同。公司的合并、分立、解散、增加或減少注冊資本和發(fā)行公司債券，必須由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門決定。
3.國有獨(dú)資公司監(jiān)事會主要由國務(wù)院或者國務(wù)院授權(quán)的機(jī)構(gòu)、部門委派的人員組成，并有公司職工代表參加。
(五)上市公司獨(dú)立董事制度
1.凡在中國境內(nèi)上市的公司均應(yīng)聘任適當(dāng)人員擔(dān)任獨(dú)立董事，其中至少包括一名會計(jì)專業(yè)人士(會計(jì)人士是指具有高級職稱或注冊會計(jì)師資格的人士)。在2002年6月30日前，董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括2名獨(dú)立董事；在2003年6月30日前，上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括1/3獨(dú)立董事。
2．有七種人不得擔(dān)任獨(dú)立董事：一是在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系。二是直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬；三是在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬；四是最近一年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任過前述三種人的人員；五是為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員；六是公司章程規(guī)定的其他人員；七是中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他人員。
3.獨(dú)立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但連任時(shí)間不得超過6年。獨(dú)立董事連續(xù)3次未親自出席董事會會議的，由董事會提請股東大會予以撤換。除此及《公司法》中規(guī)定的不得擔(dān)任董事的情形外，獨(dú)立董事任期屆滿之前不得無故被免職。提前免職的，上市公司應(yīng)將其作為特別披露事項(xiàng)予以披露。
4.獨(dú)立董事由上市公司董事會、監(jiān)事會單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東提名，經(jīng)股東大會選舉決定。中國證監(jiān)會應(yīng)在15個(gè)工作日內(nèi)對獨(dú)立董事被提名人的任職資格和獨(dú)立性進(jìn)行審核，中國證監(jiān)會持有異議的，不得作為獨(dú)立董事的候選人。
5.獨(dú)立董事的職責(zé)應(yīng)重點(diǎn)掌握：①重大關(guān)聯(lián)交易(指上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%的關(guān)聯(lián)交易)應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，才能提交董事會討論；②向董事會提議聘用或解聘會計(jì)師事務(wù)所；③向董事會提請召開臨時(shí)股東大會；④提議召開董事會；⑤獨(dú)立聘請外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)；⑥可以在股東大會召開前向股東征集投票權(quán)。獨(dú)立董事行使上述職權(quán)時(shí)應(yīng)取得全體獨(dú)立董事的1/2以上同意。上述職權(quán)如不能正常行使，或上述提議未被采納，上市公司應(yīng)將有關(guān)情況予以披露。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)向公司股東大會提交年度述職報(bào)告，對其履行職責(zé)的情況進(jìn)行說明。
(六)公司的財(cái)務(wù)會計(jì)
1.有限責(zé)任公司和股份公司應(yīng)聘請會計(jì)師事務(wù)所對有關(guān)財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告審查驗(yàn)證。
2.股份有限公司的財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告應(yīng)在股東會議召開20日之前備置于公司辦公處所，供股東查閱，上市公司應(yīng)在會計(jì)年度前3個(gè)月、9個(gè)月結(jié)束后的30日內(nèi)編制季度報(bào)告并公告；在會計(jì)年度前6個(gè)月結(jié)束后兩個(gè)月以內(nèi)編制公司的中期報(bào)告并予公告；在會計(jì)年度結(jié)束后4個(gè)月以內(nèi)編制公司年度財(cái)務(wù)報(bào)告并予公告。
3.公司利潤的分配順序是：①彌補(bǔ)以前年度虧損；②繳納所得稅；③彌補(bǔ)在稅前利潤彌補(bǔ)虧損之后仍存在的虧損；④提取法定公積金和法定公益金；⑤提取任意公積金；⑥支付股利。
4.法定盈余公積金和資本公積金的用途為：①彌補(bǔ)虧損；②轉(zhuǎn)增資本。
5.公益金是公司從稅后利潤中提取的用于集體福利的資金，按規(guī)定應(yīng)按稅后利潤的5%~10%提取公益金。
(七)公司的合并、分立及增減注冊資本
公司合并或公司減少注冊資本，應(yīng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。在作出決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告3次。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起90日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。
不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)擔(dān)保的，公司不得合并。公司分立前的債務(wù)。按所達(dá)成的協(xié)議由分立后的公司承擔(dān)。公司增加或者減少注冊資本，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。
(八)違反公司法的法律責(zé)任
法律責(zé)任是考點(diǎn)之一，主觀題和客觀題都可能出現(xiàn)，這部分內(nèi)容比較難以記憶又應(yīng)該記憶，可以采取對比的方法。第五章外商投資企業(yè)法
(一)概述
1.外商投資企業(yè)，是指外國投資者經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中國境內(nèi)投資舉辦的企業(yè)。主要有：中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)，分別適用不同的法律規(guī)范，三種外商投資企業(yè)有一定的可對比性。
(1)中外合資經(jīng)營企業(yè)
股權(quán)式合營企業(yè)。由中外雙方共同投資、共同經(jīng)營，并按照投資比例共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧的企業(yè)。
(2)中外合作經(jīng)營企業(yè)
契約式合營企業(yè)。雙方通過合作企業(yè)合同約定各自的權(quán)利和義務(wù)的企業(yè)。
注意：無論合資、合作，外方可以是個(gè)人，中方不可以。
(3)外資企業(yè)
全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。不包括外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)。
2.外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目
根據(jù)《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》的規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目分為鼓勵(lì)、允許、限制和禁止四類，對其情形應(yīng)熟悉。
3.外商投資企業(yè)的出資
(1)三種外商投資企業(yè)都可以用現(xiàn)金、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)等作價(jià)出資。
(2)外方投資者以現(xiàn)金出資時(shí)，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外國投資者也可以用其從中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資；中外投資者用作投資的實(shí)物(包括工業(yè)產(chǎn)權(quán))，必須為自己所有、且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)，并應(yīng)當(dāng)出具其擁有所有權(quán)和處置權(quán)的有效證明；任何一方都不得用以企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備或者其他財(cái)產(chǎn)，以及用自己以外的他人財(cái)產(chǎn)作為自己的實(shí)物出資，也不得以企業(yè)或者投資他方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔(dān)保。
(3)外國投資者的出資比例一般不得低于合營企業(yè)注冊資本的25%，否則，批準(zhǔn)證書和營業(yè)執(zhí)照加注“外資比例低于25%”字樣。
(4)外商投資企業(yè)的出資期限
①外商投資企業(yè)合同中規(guī)定一次繳付出資的，投資各方應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清；合同中規(guī)定分期繳付出資的，投資各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。外商投資企業(yè)投資各方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，視同外商投資企業(yè)自動解散，外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書自動失效。
②外商投資企業(yè)投資者分期出資的總期限：
注冊資本(美元)自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起≤50萬1年內(nèi)應(yīng)將資本全部繳齊
50萬~100萬(含)1年半內(nèi)應(yīng)將資本全部繳齊
100萬~300萬(含)2年內(nèi)應(yīng)將資本全部繳齊
300萬~1000萬(含)3年內(nèi)應(yīng)將資本全部繳齊D1000萬
由審批機(jī)關(guān)根據(jù)實(shí)際情況審定如確因特殊情況需要超過合同規(guī)定的繳資期限延期繳資的，應(yīng)報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)和登記機(jī)關(guān)備案，并辦理相關(guān)手續(xù)。
如確因特殊情況需要超過合同規(guī)定的繳資期限延期繳資的，應(yīng)報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)和登記機(jī)關(guān)備案，并辦理相關(guān)手續(xù)。
③對通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立外商投資企業(yè)的外國投資者，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部購買金。對特殊情況需延長支付者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金，并按實(shí)際繳付的出資額的比例分配收益?？毓赏顿Y者在付清全部購買金額之前，不能取得企業(yè)決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入該投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表。
(二)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)
這部分內(nèi)容是2005年教材增加的，涉及考試的可能性很大，應(yīng)予以關(guān)注。特別注意其中的出資規(guī)定。
外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，是指外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)的股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)；或者，外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn)，或外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營該資產(chǎn)。
1．外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)應(yīng)當(dāng)遵循的原則在此要掌握對外國投資者并購的限制，主要是股權(quán)比例的要求。
外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，不得造成過度集中、排除或限制競爭，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序和損害社會公共利益。
依照《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的規(guī)定，對不允許外國投資者獨(dú)資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，并購后，不得導(dǎo)致外國投資者持有企業(yè)的全部股權(quán)；需由中方控股或相對控股的產(chǎn)業(yè)，該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)被并購后，仍應(yīng)由中方在企業(yè)中占控股或相對控股地位；對禁止外國投資者經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，外國投資者不得并購從事該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)。
2．外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批登記
(1)掌握審批機(jī)關(guān)。外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，應(yīng)依照本規(guī)定經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向登記管理機(jī)關(guān)辦理變更登記或設(shè)立登記。該審批機(jī)關(guān)為省級以上對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作管理部門；登記管理機(jī)關(guān)為中華人民共和國國家工商行政管理總局或其授權(quán)的地方工商行政管理局。
(2)掌握批準(zhǔn)程序。外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，除另有規(guī)定外，審批機(jī)關(guān)應(yīng)自收到規(guī)定報(bào)送的全部文件之日起30日內(nèi)，依法決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。決定批準(zhǔn)的，由審批機(jī)關(guān)頒發(fā)外商投資企業(yè)證書。外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)公司股東股權(quán)，審批機(jī)關(guān)決定批準(zhǔn)的，應(yīng)同時(shí)將有關(guān)批準(zhǔn)文件分別抄送股權(quán)轉(zhuǎn)讓方、境內(nèi)公司所在地外匯管理部門。股權(quán)轉(zhuǎn)讓方所在地外匯管理部門為其辦理收匯的外資外匯登記手續(xù)，并出具外國投資者股權(quán)并購對價(jià)支付到位的外資外匯登記證明。
(3)外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)自收到外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi)，向登記管理機(jī)關(guān)申請辦理設(shè)立登記，領(lǐng)取外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照，原登記管理機(jī)關(guān)沒有登記管轄權(quán)的，應(yīng)自收到申請文件之日起10日內(nèi)轉(zhuǎn)送有管轄權(quán)的登記管理機(jī)關(guān)辦理，同時(shí)附送該境內(nèi)公司的登記檔案。
(4)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)有下列情形之一的，投資者應(yīng)就所涉情形向外經(jīng)貿(mào)部和國家工商行政管理總局報(bào)告：①并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣；②一年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計(jì)超過10個(gè)；③并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率已經(jīng)達(dá)到20%；④并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率達(dá)到25%。
外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)涉及上述情形之一，外經(jīng)貿(mào)部和國家工商行政管理總局認(rèn)為可能造成過度集中，妨害正當(dāng)競爭、損害消費(fèi)者利益的，應(yīng)自收到規(guī)定報(bào)送的全部文件之日起90日內(nèi)，共同或經(jīng)協(xié)商單獨(dú)召集有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)、企業(yè)以及其他利害關(guān)系方舉行聽證會，并依法決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。
3．外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的要求
外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)繼承被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù)。
外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)其原有的債權(quán)和債務(wù)。
出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)應(yīng)自作出出售資產(chǎn)決議之日起10日內(nèi)，向債權(quán)人發(fā)出通知書，并在全國發(fā)行的省級以上報(bào)紙上發(fā)布公告。債權(quán)人自接到該通知書或自公告發(fā)布之日起10日內(nèi)，有權(quán)要求出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)提供相應(yīng)的擔(dān)保。
4．外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的出資
(1)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東，或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價(jià)。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部對價(jià)的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價(jià)，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。
(2)外國投資者股權(quán)并購后所設(shè)外商投資企業(yè)增資的，有兩種出資方式。①規(guī)定一次繳清出資的，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清；②規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。
(3)外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)在擬設(shè)立的外商投資企業(yè)合同、章程中規(guī)定出資期限。①設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn)的，對與資產(chǎn)對價(jià)等額部分的出資，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)向境內(nèi)企業(yè)支付全部對價(jià)；②特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部對價(jià)的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價(jià)，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益；其余部分的出資，合同、章程中規(guī)定一次繳清出資的，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清；合同、章程中規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。
外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者出資比例低于25%的，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清；投資者以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清。
作為對價(jià)的支付手段，應(yīng)符合國家有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。外國投資者以其擁有處置權(quán)的股票或其合法擁有的人民幣資產(chǎn)作為支付手段的，須經(jīng)外匯管理部門核準(zhǔn)。
5．外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本
外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)，境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)后，該外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本，外國投資者的出資比例為其所購買股權(quán)在原注冊資本中所占比例。被股權(quán)并購境內(nèi)公司同時(shí)增資的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本與增資額之和；外國投資者與被并購境內(nèi)公司原其他投資者，在對境內(nèi)公司資產(chǎn)評估的基礎(chǔ)上，確定各自在外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例。
外國投資者認(rèn)購境內(nèi)公司的增資、境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)后，該外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本與增資額之和。外國投資者與被并購境內(nèi)公司原其他股東，在境內(nèi)公司資產(chǎn)評估的基礎(chǔ)上，確定各自在外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例。
外國投資者的出資比例一般不得低于合營企業(yè)注冊資本的25%，否則，批準(zhǔn)證書和營業(yè)執(zhí)照加注“外資比例低于25%”字樣。
6．外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的投資總額
外國投資者股權(quán)并購的，對并購后所設(shè)外商投資企業(yè)應(yīng)按照以下比例確定投資總額的上限：(1)注冊資本在210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7；(2)注冊資本在210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍；(3)注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍；(4)注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。
外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)的，在外商投資企業(yè)成立之前，不得以該資產(chǎn)開展經(jīng)營活動。
(三)三種外商投資企業(yè)對比
1.注冊資金與投資總額
這部分內(nèi)容要熟練掌握，是歷年考試的出題點(diǎn)。注冊資本是指為設(shè)立企業(yè)在工商行政管理機(jī)關(guān)登記注冊的資本，應(yīng)為企業(yè)各方認(rèn)繳的出資額之和。投資總額是指按照合營企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動資金的總和。
(1)中外合資經(jīng)營企業(yè)
①投資總額在300萬美元以下的(含300萬美元)，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的7/10；②投資總額在300萬美元以上至1000萬(含1000萬)美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元；③投資總額在1000萬美元以上至3000萬(含3000萬)美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的2/5，其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元；④投資總額在3000萬美元以上的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/3，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。
(2)中外合作經(jīng)營企業(yè)
外國合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的25%。
(3)外資企業(yè)
注冊資本要與其經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng)，注冊資本與投資總額的比例應(yīng)當(dāng)符合中國的有關(guān)規(guī)定，目前參照中外合資經(jīng)營企業(yè)的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
2.組織形式
(1)中外合資經(jīng)營企業(yè)為有限責(zé)任公司。
(2)中外合作經(jīng)營企業(yè)可以是依法取得中國法人資格的企業(yè)，也可以是不具有法人資格的企業(yè)
(3)外資企業(yè)一般是有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。
3.組織機(jī)構(gòu)
(1)中外合資經(jīng)營企業(yè)：合營企業(yè)的董事會是合營企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)。合營企業(yè)的組織形式雖然是有限責(zé)任公司，但并不設(shè)立股東會。
(2)中外合作經(jīng)營企業(yè)：具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立董事會；不具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會。董事會或者聯(lián)合管理委員會是合作企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)，按照合作企業(yè)章程的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問題。
(3)外資企業(yè)：按照國際慣例，外資企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)由資本持有者組成，中國政府不加干涉。
4.董事會
(1)中外合資經(jīng)營企業(yè)：董事會的職權(quán)是按照合營企業(yè)章程的規(guī)定，討論決定合營企業(yè)的一切重大問題。董事會會議每年至少召開1次。經(jīng)1/3以上的董事提議，可召集董事會臨時(shí)會議。董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行。董事不能出席，可出具委托書委托他人代表其出席和表決。
(2)中外合作經(jīng)營企業(yè)：董事會董事長、副董事長或者聯(lián)合管理委員會主任、副主任的產(chǎn)生辦法由合作企業(yè)章程規(guī)定；中外合作者一方擔(dān)任董事長、主任的，副董事長、副主任由他方擔(dān)任。董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議每年至少召開1次，1/3以上董事或者委員可以提議召開董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議。董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議應(yīng)當(dāng)有2/3以上董事或者委員出席方能舉行。董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議作出決議，須經(jīng)全體董事或者委員的過半數(shù)通過。
(3)外資企業(yè)：外資企業(yè)應(yīng)根據(jù)其組織形式設(shè)立董事會。外資企業(yè)設(shè)立的董事會應(yīng)推選出董事長。董事長是企業(yè)的法人代表，須向中國政府申報(bào)備案。
5.企業(yè)管理
(1)中外合資經(jīng)營企業(yè)：合營企業(yè)應(yīng)向合營各方、當(dāng)?shù)囟悇?wù)機(jī)關(guān)、主管財(cái)政機(jī)關(guān)、企業(yè)主管部門報(bào)送季度和年度的會計(jì)報(bào)表。年度會計(jì)報(bào)表應(yīng)抄報(bào)原審批機(jī)關(guān)。
(2)中外合作經(jīng)營企業(yè)：合同中約定合作期限屆滿時(shí)合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有的，外國合作者在合作期限內(nèi)可以申請先行回收其投資。
(3)外資企業(yè)：外資企業(yè)在中國購買物資，在同等條件下，享受與中國企業(yè)同等待遇。年度會計(jì)報(bào)表應(yīng)當(dāng)聘請中國的注冊會計(jì)師進(jìn)行驗(yàn)證并出具報(bào)告。外資企業(yè)的年度會計(jì)報(bào)表，連同中國注冊會計(jì)師出具的報(bào)告，應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)報(bào)送財(cái)政、稅務(wù)機(jī)關(guān)，并報(bào)審批機(jī)關(guān)和工商行政管理機(jī)關(guān)備案。