第五節(jié) 憲法的淵源和憲法的結(jié)構(gòu)
一、憲法的淵源
憲法淵源即憲法的表現(xiàn)形式。每個(gè)國(guó)家由于受到本國(guó)的歷史文化傳統(tǒng)、法律傳統(tǒng)、政治力量對(duì)比關(guān)系等因素的影響，憲法的表現(xiàn)形式也有差異。一般說(shuō)來(lái)，憲法的淵源主要有：
（一）成文憲法典
憲法典是憲法的主要表現(xiàn)形式，絕大多數(shù)國(guó)家以一部統(tǒng)一的法典形式規(guī)定國(guó)家的根本制度、根本任務(wù)、基本制度和基本原則。世界上最早制定憲法典的國(guó)家是美國(guó)。
以法典形式規(guī)定國(guó)家的根本制度和基本原則，其優(yōu)點(diǎn)是：憲法的內(nèi)容明確具體便于實(shí)施，同時(shí)一般規(guī)定了嚴(yán)格的修改程序，有利于保障憲法的穩(wěn)定性；其缺點(diǎn)是：因憲法修改程序較為嚴(yán)格和復(fù)雜，憲法規(guī)范適應(yīng)社會(huì)實(shí)際變化的能力不是很強(qiáng)。當(dāng)然隨著憲法修正案方式的運(yùn)用，一定程度上保證了憲法在形式上的穩(wěn)定。
（二）憲法性法律
憲法性法律一般是指有憲法規(guī)范存在其中，但形式上又不具備法律效力以及嚴(yán)格制定和修改程序的法律文件。憲法性法律有三個(gè)特點(diǎn)：它是由國(guó)家立法機(jī)關(guān)制定的法律文件，不同與憲法慣例；它規(guī)定的內(nèi)容是國(guó)家根本問(wèn)題，但不是根本問(wèn)題的全部，只是某一個(gè)或某一方面的根本問(wèn)題；最后，它的法律效力低于憲法，其制定程序與憲法以外的其它法律相同，沒(méi)有特別要求。在我國(guó)，選舉法、國(guó)旗法、集會(huì)**法、民族區(qū)域自治法、香港特別行政區(qū)基本法等等都是憲法性法律。
在成文憲法的國(guó)家，憲法性法律起到對(duì)憲法典的補(bǔ)充作用。而在不成文憲法的國(guó)家，憲法性法律是不成文憲法結(jié)構(gòu)中的成文形式，具有重要意義，它是絕大多數(shù)憲法規(guī)范、憲法原則、憲法指導(dǎo)思想的載體。
（三）憲法慣例
憲法慣例是指在國(guó)家長(zhǎng)期政治生活實(shí)踐中形成的，涉及有關(guān)國(guó)家根本問(wèn)題，調(diào)整相應(yīng)基本社會(huì)關(guān)系，并為公民及全體社會(huì)普遍承認(rèn)有約束力的習(xí)慣和傳統(tǒng)的結(jié)合。
在不成文憲法的國(guó)家里，憲法慣例實(shí)際起著強(qiáng)大的決定性作用，如在英國(guó)，“國(guó)王臨朝而不理政”、“英王提名下議院多數(shù)黨領(lǐng)袖為首相”、“內(nèi)閣集體對(duì)下院負(fù)政治責(zé)任，共進(jìn)共退”等等。成文憲法的國(guó)家也越來(lái)越意識(shí)到憲法慣例的存在及其作用，如在我國(guó)，全國(guó)人大和全國(guó)政協(xié)往往同時(shí)舉行會(huì)議；國(guó)家重大決策，往往先由政協(xié)及各民主黨派、各人民團(tuán)體進(jìn)行協(xié)商、討論，再由國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)依法決定等等。
（四）憲法判例
在普通法系國(guó)家存在“先例約束原則”，法院在法律沒(méi)有明確規(guī)定的情形下可以創(chuàng)造規(guī)則。在不成文憲法的國(guó)家，沒(méi)有根本法意義上的憲法，法院在憲法性法律沒(méi)有明確規(guī)定的前提下，就有關(guān)的憲法問(wèn)題做出的判例也是憲法的表現(xiàn)形式之一。如在英國(guó)，關(guān)于公民的自由權(quán)利不受?chē)?guó)家公職人員和國(guó)家機(jī)關(guān)侵犯的司法程序的規(guī)定，就是由法院的判例確定的。在成文憲法的國(guó)家，法院不能創(chuàng)設(shè)憲法規(guī)范，但有的國(guó)家的法院有憲法解釋權(quán)，法院在具體案件中基于對(duì)憲法的解釋而作出的判決，對(duì)下級(jí)法院有約束力。
（五）國(guó)際條約和國(guó)際習(xí)慣
國(guó)際條約是指國(guó)際法主體之間就權(quán)利義務(wù)關(guān)系締結(jié)的一種書(shū)面協(xié)議，而國(guó)際習(xí)慣則指各國(guó)在相互交往中形成的一種有法律約束力的行為規(guī)則。國(guó)際條約和國(guó)際習(xí)慣是國(guó)際法的主要淵源，但能否成為一個(gè)國(guó)家國(guó)內(nèi)法的淵源及憲法的淵源，則取決于一個(gè)國(guó)家的參與和認(rèn)可。
二、憲法的結(jié)構(gòu)
所謂憲法結(jié)構(gòu)，在這里是指成文憲法在內(nèi)容和體系上的安排。雖然各國(guó)憲法結(jié)構(gòu)不盡一致，但從基本方面看，憲法一般有以下幾部分構(gòu)成：
（一）序言 （我國(guó)的民族區(qū)域自治法和特別行政區(qū)法也有序言）
世界上絕大多數(shù)國(guó)家的憲法有序言，序言是將某些不宜以憲法規(guī)范的形式表達(dá)出來(lái)，但又不得不表明的或總結(jié)或綱領(lǐng)或立場(chǎng)或原則等等表現(xiàn)出來(lái)。能夠反映憲法的指導(dǎo)思想、基本原則、憲法規(guī)范的序言具有法律效力，反之就不具有法律效力。
（二）正文
一般包括國(guó)家的根本制度、公民的基本權(quán)利和義務(wù)、國(guó)家機(jī)構(gòu)、國(guó)家標(biāo)志以及憲法自身的實(shí)施保障。
憲法修正案是對(duì)憲法典進(jìn)行補(bǔ)充和修正的法律形式，往往附于憲法典正文之后，而成為憲法典的組成部分。
（三）附則
憲法的附則是指憲法對(duì)于特定事項(xiàng)需要特殊規(guī)定而作出的附加條款。附加條款的方法最早在比利時(shí)和瑞士聯(lián)邦憲法中采用。由于附則是憲法的一部分，因而其法律效力應(yīng)該與一般條文相同，并具有特定性和臨時(shí)性的特點(diǎn)。
第六節(jié) 憲法規(guī)范
一、憲法規(guī)范的概念
憲法規(guī)范是憲法最基本的要素和構(gòu)成單位。憲法規(guī)范作為法律規(guī)范的一種，當(dāng)然具有與其他法律規(guī)范相同的特征：都是由國(guó)家按照一定程序制定或認(rèn)可，都表現(xiàn)統(tǒng)治階級(jí)的意志和利益，都是靠國(guó)家強(qiáng)制力保障實(shí)施，都取決于社會(huì)物質(zhì)生活條件等等。然而，由于憲法是民主制國(guó)家的根本法，加之憲法規(guī)范所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系還有兩大特點(diǎn)，即一是調(diào)整的對(duì)象非常廣泛，涉及國(guó)家和社會(huì)生活各方面最基本的社會(huì)關(guān)系。二是所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系的一方通?？偸菄?guó)家或者國(guó)家機(jī)關(guān)，因此可以將憲法規(guī)范定義為：憲法規(guī)范是由民主制國(guó)家制定或認(rèn)可的、憲法主體參與國(guó)家和社會(huì)生活最基本社會(huì)關(guān)系的行為規(guī)范。
二、憲法規(guī)范的主要特點(diǎn)
注意：憲法也有懲罰性和制裁性，但主要表現(xiàn)為否定性
（一）根本性
憲法規(guī)范規(guī)定的是國(guó)家生活和社會(huì)生活各方面的根本制度、基本制度、基本原則，具有根本的創(chuàng)制性，是國(guó)家各種具體制度的最終根據(jù)及淵源。其它的法律規(guī)范都是依據(jù)憲法規(guī)范、以憲法規(guī)范為基礎(chǔ)建立起來(lái)的，其法律效力也來(lái)源于憲法規(guī)范。
（二）權(quán)威性
憲法規(guī)范在法律規(guī)范體系中居于的地位，其它法律都必須以憲法為制定的依據(jù)，一般法律規(guī)范不能與憲法規(guī)范相抵觸，否則失去法律效力。同時(shí)憲法還是一切組織或者個(gè)人活動(dòng)的根本準(zhǔn)則。
（三）原則性
憲法規(guī)范大都確定社會(huì)制度、國(guó)家制度的基本原則，憲法是根本大法，不是法律大全，所以憲法規(guī)范不可能涉及國(guó)家生活的細(xì)微末節(jié)，而以確定原則為限。此類原則，往往是立法之本，對(duì)全局有的指導(dǎo)意義。憲法對(duì)其所規(guī)定的內(nèi)容往往采用較為概括的方法，如果沒(méi)有概括性，憲法必將冗長(zhǎng)無(wú)比，失去作為根本法的意義。
（四）綱領(lǐng)性
憲法的綱領(lǐng)性是指憲法規(guī)范明確表達(dá)對(duì)未來(lái)目標(biāo)的追求。由于憲法不僅是過(guò)去經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)，也是現(xiàn)實(shí)的根本準(zhǔn)則，還是對(duì)未來(lái)綱領(lǐng)的宣告。憲法確認(rèn)國(guó)家的發(fā)展目標(biāo)和宏觀發(fā)展思路，就是綱領(lǐng)性的表現(xiàn)。
（五）相對(duì)穩(wěn)定性
由于憲法規(guī)范的原則性和概括性，使得它較其它法律具有更大的適應(yīng)性。能夠在一定范圍內(nèi)承受客觀形勢(shì)帶來(lái)的變化。同時(shí)又由于憲法是國(guó)家根本大法，統(tǒng)治階級(jí)如果不是有意著眼于改革，一般不會(huì)輕易地修改憲法；加之憲法自身都作了嚴(yán)格修改程序的宣告，使得憲法的修改不會(huì)輕易發(fā)生?；谝陨蟽牲c(diǎn)，憲法規(guī)范在形式上又具有相對(duì)穩(wěn)定性。
一、憲法的淵源
憲法淵源即憲法的表現(xiàn)形式。每個(gè)國(guó)家由于受到本國(guó)的歷史文化傳統(tǒng)、法律傳統(tǒng)、政治力量對(duì)比關(guān)系等因素的影響，憲法的表現(xiàn)形式也有差異。一般說(shuō)來(lái)，憲法的淵源主要有：
（一）成文憲法典
憲法典是憲法的主要表現(xiàn)形式，絕大多數(shù)國(guó)家以一部統(tǒng)一的法典形式規(guī)定國(guó)家的根本制度、根本任務(wù)、基本制度和基本原則。世界上最早制定憲法典的國(guó)家是美國(guó)。
以法典形式規(guī)定國(guó)家的根本制度和基本原則，其優(yōu)點(diǎn)是：憲法的內(nèi)容明確具體便于實(shí)施，同時(shí)一般規(guī)定了嚴(yán)格的修改程序，有利于保障憲法的穩(wěn)定性；其缺點(diǎn)是：因憲法修改程序較為嚴(yán)格和復(fù)雜，憲法規(guī)范適應(yīng)社會(huì)實(shí)際變化的能力不是很強(qiáng)。當(dāng)然隨著憲法修正案方式的運(yùn)用，一定程度上保證了憲法在形式上的穩(wěn)定。
（二）憲法性法律
憲法性法律一般是指有憲法規(guī)范存在其中，但形式上又不具備法律效力以及嚴(yán)格制定和修改程序的法律文件。憲法性法律有三個(gè)特點(diǎn)：它是由國(guó)家立法機(jī)關(guān)制定的法律文件，不同與憲法慣例；它規(guī)定的內(nèi)容是國(guó)家根本問(wèn)題，但不是根本問(wèn)題的全部，只是某一個(gè)或某一方面的根本問(wèn)題；最后，它的法律效力低于憲法，其制定程序與憲法以外的其它法律相同，沒(méi)有特別要求。在我國(guó)，選舉法、國(guó)旗法、集會(huì)**法、民族區(qū)域自治法、香港特別行政區(qū)基本法等等都是憲法性法律。
在成文憲法的國(guó)家，憲法性法律起到對(duì)憲法典的補(bǔ)充作用。而在不成文憲法的國(guó)家，憲法性法律是不成文憲法結(jié)構(gòu)中的成文形式，具有重要意義，它是絕大多數(shù)憲法規(guī)范、憲法原則、憲法指導(dǎo)思想的載體。
（三）憲法慣例
憲法慣例是指在國(guó)家長(zhǎng)期政治生活實(shí)踐中形成的，涉及有關(guān)國(guó)家根本問(wèn)題，調(diào)整相應(yīng)基本社會(huì)關(guān)系，并為公民及全體社會(huì)普遍承認(rèn)有約束力的習(xí)慣和傳統(tǒng)的結(jié)合。
在不成文憲法的國(guó)家里，憲法慣例實(shí)際起著強(qiáng)大的決定性作用，如在英國(guó)，“國(guó)王臨朝而不理政”、“英王提名下議院多數(shù)黨領(lǐng)袖為首相”、“內(nèi)閣集體對(duì)下院負(fù)政治責(zé)任，共進(jìn)共退”等等。成文憲法的國(guó)家也越來(lái)越意識(shí)到憲法慣例的存在及其作用，如在我國(guó)，全國(guó)人大和全國(guó)政協(xié)往往同時(shí)舉行會(huì)議；國(guó)家重大決策，往往先由政協(xié)及各民主黨派、各人民團(tuán)體進(jìn)行協(xié)商、討論，再由國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)依法決定等等。
（四）憲法判例
在普通法系國(guó)家存在“先例約束原則”，法院在法律沒(méi)有明確規(guī)定的情形下可以創(chuàng)造規(guī)則。在不成文憲法的國(guó)家，沒(méi)有根本法意義上的憲法，法院在憲法性法律沒(méi)有明確規(guī)定的前提下，就有關(guān)的憲法問(wèn)題做出的判例也是憲法的表現(xiàn)形式之一。如在英國(guó)，關(guān)于公民的自由權(quán)利不受?chē)?guó)家公職人員和國(guó)家機(jī)關(guān)侵犯的司法程序的規(guī)定，就是由法院的判例確定的。在成文憲法的國(guó)家，法院不能創(chuàng)設(shè)憲法規(guī)范，但有的國(guó)家的法院有憲法解釋權(quán)，法院在具體案件中基于對(duì)憲法的解釋而作出的判決，對(duì)下級(jí)法院有約束力。
（五）國(guó)際條約和國(guó)際習(xí)慣
國(guó)際條約是指國(guó)際法主體之間就權(quán)利義務(wù)關(guān)系締結(jié)的一種書(shū)面協(xié)議，而國(guó)際習(xí)慣則指各國(guó)在相互交往中形成的一種有法律約束力的行為規(guī)則。國(guó)際條約和國(guó)際習(xí)慣是國(guó)際法的主要淵源，但能否成為一個(gè)國(guó)家國(guó)內(nèi)法的淵源及憲法的淵源，則取決于一個(gè)國(guó)家的參與和認(rèn)可。
二、憲法的結(jié)構(gòu)
所謂憲法結(jié)構(gòu)，在這里是指成文憲法在內(nèi)容和體系上的安排。雖然各國(guó)憲法結(jié)構(gòu)不盡一致，但從基本方面看，憲法一般有以下幾部分構(gòu)成：
（一）序言 （我國(guó)的民族區(qū)域自治法和特別行政區(qū)法也有序言）
世界上絕大多數(shù)國(guó)家的憲法有序言，序言是將某些不宜以憲法規(guī)范的形式表達(dá)出來(lái)，但又不得不表明的或總結(jié)或綱領(lǐng)或立場(chǎng)或原則等等表現(xiàn)出來(lái)。能夠反映憲法的指導(dǎo)思想、基本原則、憲法規(guī)范的序言具有法律效力，反之就不具有法律效力。
（二）正文
一般包括國(guó)家的根本制度、公民的基本權(quán)利和義務(wù)、國(guó)家機(jī)構(gòu)、國(guó)家標(biāo)志以及憲法自身的實(shí)施保障。
憲法修正案是對(duì)憲法典進(jìn)行補(bǔ)充和修正的法律形式，往往附于憲法典正文之后，而成為憲法典的組成部分。
（三）附則
憲法的附則是指憲法對(duì)于特定事項(xiàng)需要特殊規(guī)定而作出的附加條款。附加條款的方法最早在比利時(shí)和瑞士聯(lián)邦憲法中采用。由于附則是憲法的一部分，因而其法律效力應(yīng)該與一般條文相同，并具有特定性和臨時(shí)性的特點(diǎn)。
第六節(jié) 憲法規(guī)范
一、憲法規(guī)范的概念
憲法規(guī)范是憲法最基本的要素和構(gòu)成單位。憲法規(guī)范作為法律規(guī)范的一種，當(dāng)然具有與其他法律規(guī)范相同的特征：都是由國(guó)家按照一定程序制定或認(rèn)可，都表現(xiàn)統(tǒng)治階級(jí)的意志和利益，都是靠國(guó)家強(qiáng)制力保障實(shí)施，都取決于社會(huì)物質(zhì)生活條件等等。然而，由于憲法是民主制國(guó)家的根本法，加之憲法規(guī)范所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系還有兩大特點(diǎn)，即一是調(diào)整的對(duì)象非常廣泛，涉及國(guó)家和社會(huì)生活各方面最基本的社會(huì)關(guān)系。二是所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系的一方通?？偸菄?guó)家或者國(guó)家機(jī)關(guān)，因此可以將憲法規(guī)范定義為：憲法規(guī)范是由民主制國(guó)家制定或認(rèn)可的、憲法主體參與國(guó)家和社會(huì)生活最基本社會(huì)關(guān)系的行為規(guī)范。
二、憲法規(guī)范的主要特點(diǎn)
注意：憲法也有懲罰性和制裁性，但主要表現(xiàn)為否定性
（一）根本性
憲法規(guī)范規(guī)定的是國(guó)家生活和社會(huì)生活各方面的根本制度、基本制度、基本原則，具有根本的創(chuàng)制性，是國(guó)家各種具體制度的最終根據(jù)及淵源。其它的法律規(guī)范都是依據(jù)憲法規(guī)范、以憲法規(guī)范為基礎(chǔ)建立起來(lái)的，其法律效力也來(lái)源于憲法規(guī)范。
（二）權(quán)威性
憲法規(guī)范在法律規(guī)范體系中居于的地位，其它法律都必須以憲法為制定的依據(jù)，一般法律規(guī)范不能與憲法規(guī)范相抵觸，否則失去法律效力。同時(shí)憲法還是一切組織或者個(gè)人活動(dòng)的根本準(zhǔn)則。
（三）原則性
憲法規(guī)范大都確定社會(huì)制度、國(guó)家制度的基本原則，憲法是根本大法，不是法律大全，所以憲法規(guī)范不可能涉及國(guó)家生活的細(xì)微末節(jié)，而以確定原則為限。此類原則，往往是立法之本，對(duì)全局有的指導(dǎo)意義。憲法對(duì)其所規(guī)定的內(nèi)容往往采用較為概括的方法，如果沒(méi)有概括性，憲法必將冗長(zhǎng)無(wú)比，失去作為根本法的意義。
（四）綱領(lǐng)性
憲法的綱領(lǐng)性是指憲法規(guī)范明確表達(dá)對(duì)未來(lái)目標(biāo)的追求。由于憲法不僅是過(guò)去經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)，也是現(xiàn)實(shí)的根本準(zhǔn)則，還是對(duì)未來(lái)綱領(lǐng)的宣告。憲法確認(rèn)國(guó)家的發(fā)展目標(biāo)和宏觀發(fā)展思路，就是綱領(lǐng)性的表現(xiàn)。
（五）相對(duì)穩(wěn)定性
由于憲法規(guī)范的原則性和概括性，使得它較其它法律具有更大的適應(yīng)性。能夠在一定范圍內(nèi)承受客觀形勢(shì)帶來(lái)的變化。同時(shí)又由于憲法是國(guó)家根本大法，統(tǒng)治階級(jí)如果不是有意著眼于改革，一般不會(huì)輕易地修改憲法；加之憲法自身都作了嚴(yán)格修改程序的宣告，使得憲法的修改不會(huì)輕易發(fā)生?；谝陨蟽牲c(diǎn)，憲法規(guī)范在形式上又具有相對(duì)穩(wěn)定性。