司法考試法理學講義——法的特征

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法作為社會現(xiàn)象之一,具有以下六個特征:
    (一)法是調整人的行為的社會規(guī)范
    1.規(guī)范性的意思是:
    (1)針對的對象是不特定的大多數(shù)人;
    (2)針對規(guī)范制定生效后發(fā)生的行為有效;
    (3)在其有效期限內,針對同樣的情況反復適用。
    2.法律調整的對象僅僅是人們的行為,而不涉及離開行為單純的人的內心世界、思想、靈魂。而宗教規(guī)范和道德規(guī)范不但調整人的行為,更多地調整人的內心世界。
    3.法律調整的行為不是單個的人的行為,而是人們的交互行為。
    4.法與自然法則、技術規(guī)范、其他社會規(guī)范的區(qū)別
    (1)法不同于自然法則。自然法則是自然現(xiàn)象之間的聯(lián)系,其存在與人的思維和行動無關,不具有文化意蘊;與此相比,法律規(guī)范是一種文化現(xiàn)象。
    (2)法律不同于技術規(guī)范。技術規(guī)范調整人與自然之間的關系,是規(guī)定人們如何使用自然力量和生產(chǎn)工具以有效利用自然的行為準則;而社會規(guī)范調整人與人之間的關系,違反社會規(guī)范會招致來自社會的懲罰。
    (3)法律不同于其他社會規(guī)范。法律是以公共權力為后盾的、具有特殊強制性的社會規(guī)范。而習慣、宗教、道德、政策等社會規(guī)范則建立在人們的信仰和確信的基礎上,大體上通過社會輿論、傳統(tǒng)的力量、社團內部的組織力或人們的內心發(fā)生作用。
    (二)法是由公共權力機構制定或認可的具有特定形式的社會規(guī)范
    1.公共權力機構是建立在一定合法性基礎之上的政權,其最一般的表現(xiàn)形式是國家。由公共權力機構來創(chuàng)制法,這是法區(qū)別于其它社會規(guī)范的一個重要方面,因而法具有普遍性和以公共權力為基礎的特殊強制性,其它社會規(guī)范往往由某一宗教組織、社會團體制定,不具有社會普遍性。而且,法具有特定的表現(xiàn)形式,主要以制定法的形式存在,且法律規(guī)范內部具有特定的邏輯結構。
    2.制定或認可是創(chuàng)制法的兩種重要方式。
    (1)法的制定,是指享有立法權的立法機關,依照一定的權限劃分和法定程序而創(chuàng)制法的活動,通過制定方式形成的法叫成文法、制定法。
    (2)法的認可,是指公共權力機關對已有的社會規(guī)范賦予法的效力,將之認可為法律。法的認可又有兩種具體形式:其一是立法機關在制定法律時將某些已有的、零散的社會規(guī)范系統(tǒng)化、條文化,使之成為法律條文;其二是立法機關在制定法中承認某種已有的社會規(guī)范具有法律效力。
    (三)法是具有普遍性的社會規(guī)范
    法的普遍性包括三重含義:
    1.在一國主權范圍內,法具有普遍效力,所有人都要遵守;
    2.在民主法治國家里,法律對同樣的事和人同樣適用,即法律面前人人平等;
    3.近代以來,法雖是一國主權范圍內的事,具有地域性、民族性。這里所講的“法的普遍性”主要是指第一種。但一國法的內容與人類的普遍要求相一致。
    (四)法是以權利和義務為內容的社會規(guī)范
    1.宗教、道德等社會規(guī)范,其內容主要是對主體的義務性要求。
    2.法作為一種特殊的社會規(guī)范,不僅為社會主體設定義務,也賦予其相應的權利,義務和權利緊密相連,正是通過這種設定,法才成為調整人們行為的社會規(guī)范。法律具有既關注權利也關注義務的兩面性。
    (五)法是以國家強制力為后盾,通過法律程序保證實現(xiàn)的社會規(guī)范
    1.國家強制力只是保證法得以實現(xiàn)的后盾,即法的實現(xiàn)并不都要動用國家強制力,只有在行為人拒絕履行法所設定的義務時,國家強制力才會體現(xiàn)出來,很多情況下,它只是一種潛在的力量,是保證法律實施的最后力量,而非力量。
    2.國家強制力的使用必須要合法,合法意味著國家強制力的使用要符合實體法的規(guī)定,同時也要符合程序法的規(guī)定,無程序即無正義,因而國家強制力的運用,必須要嚴格遵循程序法的規(guī)定。
    (六)法是可訴的規(guī)范體系,具有可訴性
    1.法律作為一種規(guī)范人們外部行為的規(guī)則(從廣義而言,法律規(guī)范包括規(guī)則、原則和立法意圖)可以被任何人(特別是公民和法人)在法律規(guī)定的機構中(特別是法院和仲裁機構中)通過爭議解決程序(特別是訴訟程序)加以運用的可能性。德國法學家坎特羅維奇對法律下的定義:“法律是規(guī)范外部行為并可被法院適用于具體程序的社會規(guī)則的總和?!?BR>    2. 法的可訴性有兩層含義:
    (1)可爭訟性。即:任何人均可以將法律作為起訴和辯護的根據(jù)。法律必須是明確的、確定的規(guī)范,才能擔當作為人們爭訟標準的角色。
    (2)可裁判性(可適用性)。法律能否用于裁判作為法院適用的標準是判斷法律有無生命力、有無存續(xù)價值的標志。依此,缺乏可裁判性(可適用性)的法律僅僅是一些具有象征意義、宣示意義或敘述意義的法律,其即使不是完全無用的法律或“死的法律”,至少也是不符合法律之形式完整性和功能健全性之要求的法律。我們徑直可以把這樣的法律稱為“有缺損的、有瑕疵的法律”。它們減損甚至歪曲了法律的本性。
    3.判斷一種規(guī)范是否屬于法律,可以從可訴性的角度加以觀察。