第一節(jié)公司法律制度概述
一、公司法的概念和種類
(一)公司的概念和特征
公司是指依法設(shè)立的,以營利為目的,由股東投資形成的企業(yè)法人。我國《公司法》規(guī)定的公司形式僅為有限責(zé)任公司和股份有限公司。
解釋:按照新公司法的規(guī)定,公司是指由股東出資設(shè)立的,股東以其全部認(rèn)繳的出資額或者所認(rèn)繳的股份為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任,公司以其名下的全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)獨立承擔(dān)責(zé)任的一類企業(yè)法人(公司名下的財產(chǎn)與設(shè)立時的資本不一致)。
(二)、公司的分類
1、按照公司外部組織關(guān)系所作的分類,可以把公司分為母公司和子公司(《公司法》第14條)。
母公司和子公司都是獨立的法人實體,都有自己的名稱權(quán),都能夠獨立對外承擔(dān)民事責(zé)任,只不過母公司持有子公司一定比例的股份,能夠達(dá)到控股子公司的目的,母公司可以到子公司的股東大會中行使其大股東的權(quán)利,對子公司的生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生巨大的影響。母子公司總是相對而言的。
2、從公司內(nèi)部組織關(guān)系上進(jìn)行分類,可以把公司分為本公司和分公司。
本公司具有獨立的法人資格,能夠?qū)ν猹毩⒊袚?dān)責(zé)任,分公司是本公司根據(jù)業(yè)務(wù)需要開設(shè)的,沒有獨立的財產(chǎn)和名稱,是沒有法人資格的,只能在本公司的授權(quán)范圍內(nèi),開展具體的業(yè)務(wù)活動,其民事責(zé)任由本公司承擔(dān)。如果分公司超過三家,本公司也可稱為總公司。
【例題】 甲公司的分公司在其經(jīng)營范圍內(nèi)以自己的名義對外簽訂一份貨物買賣合同。根據(jù)《公司法》的規(guī)定,下列關(guān)于該合同的效力及其責(zé)任承擔(dān)的表述中,正確的是( )。
A、該合同有效,其民事責(zé)任由甲公司承擔(dān)
B、該合同有效,其民事責(zé)任由分公司獨立承擔(dān)
C、該合同有效,其民事責(zé)任由分公司承擔(dān),甲公司負(fù)補充責(zé)任
D、該合同無效,甲公司和分公司均不承擔(dān)民事責(zé)任
【答案】A
解析:分公司不具有法人資格的,只能在本公司的授權(quán)范圍內(nèi),開展具體的業(yè)務(wù)活動,其民事責(zé)任由本公司承擔(dān)。
二、公司法人財產(chǎn)權(quán)與股東權(quán)利
(一)轉(zhuǎn)投資的限制。
1、《公司法》第15條規(guī)定:公司可以向其他企業(yè)投資;但是,除法律另有規(guī)定外,不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。提示:因為有限合伙的出現(xiàn),根據(jù)《公司法》的規(guī)定,公司可以向有限合伙企業(yè)出資。
2、公司向其他企業(yè)投資,依照公司章程的規(guī)定,由“董事會或者股東會、股東大會”決議;
3、公司章程對投資的總額及單項投資的數(shù)額有限額規(guī)定的,不得超過規(guī)定的限額。
(二)擔(dān)保的限制。
1、公司章程對擔(dān)保的總額及單項擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的,不得超過規(guī)定的限額;
2、公司為“他人”(非股東或?qū)嶋H控制人)提供擔(dān)保,按照公司章程的規(guī)定由“董事會或者股東會、股東大會”決議;
3、公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的,必須經(jīng)“股東會或者股東大會”決議。接受擔(dān)保的股東或者受實際控制人支配的股東,不得參加上述規(guī)定事項的表決。該項表決由“出席”會議的“其他股東”所持表決權(quán)的過半數(shù)(不含半數(shù))通過。
【例題】某有限責(zé)任公司的股東會擬對公司為股東甲提供擔(dān)保事項進(jìn)行表決。下列有關(guān)該事項表決通過的表述中,符合公司法規(guī)定的是( )。(2007年)
A、該項表決由公司全體股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過
B、該項表決由出席會議的股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過
C、該項表決由除甲以外的股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過
D、該項表決由出席會議的除甲以外的股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過
答案:D
解析:根據(jù)規(guī)定,公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的,必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。接受擔(dān)保的股東或者受實際控制人支配的股東不得參加表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。本題正確答案應(yīng)選D。
【例題2】公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的,公司章程可以規(guī)定由董事會或者股東大會作出決議。( )
【答案】X
(三)股東權(quán)利
公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。
1、共益權(quán)。股東以參與公司經(jīng)營管理為目的而行使的權(quán)利,如股東會議的出席權(quán)、表決權(quán)、召開股東會議的提議權(quán)、公司財務(wù)狀況知情權(quán)、股東代表訴訟權(quán)等。由于行使這些權(quán)利的直接目的是為了公司的利益,所以被稱為共益權(quán)。
2、自益權(quán)。股東為自己的利益而行使的權(quán)利,如收益分配請求權(quán)、新股認(rèn)購請求權(quán)、股票交付請求權(quán)、股份轉(zhuǎn)讓權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等。由于這些權(quán)利的行使直接有利于股東自己的利益,因此被稱為自益權(quán)。
(四)公司法人人格否認(rèn)原則(揭開公司面紗)
公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程,依法行使股東權(quán)利,不得濫用股東權(quán)利損害公司和其他股東的利益;不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。
公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任,逃避債務(wù),嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的,應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)“連帶責(zé)任”。
(五)關(guān)聯(lián)交易的限制(重點)
公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反規(guī)定給公司造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
概念解釋:
控股股東是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上的股東:或者出資額(或者持有股份的比例)雖然不足50%,但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。
實際控制人是指雖不是公司的股東,但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排,能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。
高級管理人員是指公司經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人、上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。
關(guān)聯(lián)關(guān)系是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系,以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。
國家控股的企業(yè)之間不能因為同受國家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。
(六)股東大會、董事會決議的無效或撤銷
1、公司股東大會、董事會的“決議內(nèi)容”違反法律、行政法規(guī)的無效。
2、股東大會、董事會的會議“召集程序、表決方式”違反法律、行政法規(guī)或者公司章程,或者決議內(nèi)容違反公司章程的,股東可以自決議作出之日起“60日”內(nèi),請求人民法院撤銷。股東提起訴訟的,人民法院可以應(yīng)公司的請求,要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。
提示:決議“內(nèi)容”違反“法律、行政法規(guī)”的,絕對無效;
決議“內(nèi)容” 違反“公司章程”的或股東大會、董事會的“會議召集程序、表決方式”違反“法律、行政法規(guī)、公司章程”的,可以撤銷,也可以不撤銷,由股東選擇。
【例題1】根據(jù)公司法的規(guī)定,有限責(zé)任公司發(fā)生的下列事項中,屬于公司股東可以依法請求人民法院予以撤銷的有( )。(2007年)
A、股東會的決議內(nèi)容違反法律的
B、董事會的決議內(nèi)容違反公司章程的
C、董事會的會議召集程序違反法律的
D、股東會的會議表決方式違反公司章程的
答案:BCD
解析:根據(jù)規(guī)定,公司股東會或股東大會、董事會的“決議內(nèi)容”違反法律、行政法規(guī)的無效,選項A錯誤。股東會或股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或公司章程,或者決議內(nèi)容違反公司章程的,股東可以自決議作出之日起60日內(nèi),請求人民法院撤銷。所以選項BCD正確。
【例題2】股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的,決議無效。( )
【答案】×
第二節(jié) 公司的登記管理
一、登記管轄及事項
1、在我國,工商行政管理機關(guān)是公司登記的機關(guān)。我國的公司的登記實行國家、省(自治區(qū)、直轄市)、縣三級管轄制度。
2、公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定,由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任。
提示:原《公司法》規(guī)定,設(shè)立董事會的,公司法定代表人只能由董事長擔(dān)任。
【例題】(2007年)有限責(zé)任公司和股份有限公司的法定代表人均可以由公司的經(jīng)理擔(dān)任。( )
答案:√
解析:根據(jù)規(guī)定,公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定,由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任。(06年的綜合題)
3、股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資(重點)。
4、公司登記的類型包括有限責(zé)任公司和股份有限公司。一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資,并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。
二、設(shè)立登記
1、預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱保留期為6個月,經(jīng)核準(zhǔn)的公司名稱在保留期內(nèi)不得用于從事經(jīng)營活動,不得轉(zhuǎn)讓。
2、公司設(shè)立分公司的,應(yīng)當(dāng)自決定作出之日起30日內(nèi)向分公司所在地的公司登記機關(guān)申請登記;法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定必須報經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)的,應(yīng)當(dāng)自批準(zhǔn)之日起30日內(nèi)向公司登記機關(guān)申請登記。
提示:(1)有分公司的總公司申請注銷登記,應(yīng)當(dāng)提交分公司的注銷登記證明。
(2)僅是分公司被總公司撤銷、依法責(zé)令關(guān)閉、吊銷營業(yè)執(zhí)照的,總公司應(yīng)當(dāng)自決定作出之日起30日內(nèi)向該分公司的公司登記機關(guān)申請注銷登記。
3、營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為公司成立日期。
三、變更登記(重點)
1、公司名稱、法定代表人、經(jīng)營范圍:自變更決議作出之日起30日內(nèi)申請變更登記;
2、減少注冊資本、合并、分立:自公告之日起“45日”后申請變更登記;
3、變更實收資本:自足額繳納出資或者股款之日起30日內(nèi)申請變更登記;
4、有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的,應(yīng)當(dāng)自轉(zhuǎn)讓股權(quán)之日起30日內(nèi)申請變更登記;
5、有限責(zé)任公司的股東或者股份有限公司的發(fā)起人改變姓名或者名稱的,應(yīng)當(dāng)自改變姓名或者名稱之日起30日內(nèi)申請變更登記;
6、公司變更住所的,應(yīng)當(dāng)在遷入新住所前申請變更登記;
7、“董事、監(jiān)事、經(jīng)理”發(fā)生變動的,無需變更登記,只需“備案”。
8、公司根據(jù)股東大會、董事會決議已辦理變更登記的,人民法院撤銷該決議或者宣告該決議無效后,應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)申請撤銷變更登記。
【例題l】根據(jù)公司登記管理法律制度的規(guī)定,下列各項中,需要辦理變更登記的有( )。
A、公司的經(jīng)理發(fā)生變化
B、公司的住所發(fā)生變化
C、公司的實收資本發(fā)生變化
D、公司的名稱發(fā)生變化
【答案】BCD
【解析】公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理發(fā)生變動的,只向原公司登記機關(guān)“備案”即可,不需申請變更登記。
【例題2】根據(jù)公司法律制度的規(guī)定,下列有關(guān)公司變更登記的表述中,正確的是( )。
A、公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理發(fā)生變動的,應(yīng)當(dāng)?shù)皆镜怯洐C關(guān)辦理變更登記
B、公司變更名稱的,應(yīng)當(dāng)在作出變更決議或者決定之日起30日內(nèi)申請變更登記
C、公司減少注冊資本的,應(yīng)當(dāng)自減少注冊資本決議或者決定作出之日起90日后申請變更登記
D、公司合并的,應(yīng)當(dāng)自合并決議或者決定作出之日起60日后申請變更登記
【答案】B
【解析】董事、監(jiān)事、經(jīng)理”發(fā)生變動的,無需變更登記,只需“備案”,選項A錯誤;減少注冊資本、合并、分立:自公告之日起“45日”后申請變更登記,選項CD錯誤;公司變更名稱的,應(yīng)當(dāng)在作出變更決議或者決定之日起30日內(nèi)申請變更登記,選項B正確。
四、注銷登記的法定情形
公司發(fā)生下列情形之一的,公司清算組應(yīng)當(dāng)自公司清算結(jié)束之日起30目內(nèi)向原公司登記機關(guān)申請注銷登記:
(1)被依法宣告破產(chǎn);
(2)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)且未通過修改公司章程而使公司存續(xù);
(3)股東會、股東大會決議解散或者一人有限責(zé)任公司的股東、外商投資的公司董事會決議解散:
(4)依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷:
(5)人民法院依法予以解散;
(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他解散情形。
3、出資不實責(zé)任
(1)股東不按照規(guī)定繳納出資的,除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外,還應(yīng)當(dāng)向“已按期足額繳納出資的股東”承擔(dān)違約責(zé)任。
(2)有限責(zé)任公司成立后,發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的,應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額,公司“設(shè)立時”的其他股東承擔(dān)“連帶責(zé)任”。
【例題】甲、乙、丙共同出資設(shè)立一有限責(zé)任公司。其中,丙以房產(chǎn)出資30萬元。公司成立后又吸收丁入股。后查明,丙作為出資的房產(chǎn)僅值20萬元,丙現(xiàn)有可執(zhí)行的個人財產(chǎn)6萬元。下列處理方式中,符合公司法律制度規(guī)定的是( )。(2002年)
A、丙以現(xiàn)有可執(zhí)行財產(chǎn)補交差額,不足部分由丙從公司分得的利潤予以補足
B、丙以現(xiàn)有可執(zhí)行財產(chǎn)補交差額,不足部分由甲、乙補足
C、丙以現(xiàn)有可執(zhí)行財產(chǎn)補交差額,不足部分由甲、乙、丁補足
D、丙無須補交差額,甲、乙、丁都不承擔(dān)補足出資的連帶責(zé)任
【答案】B
【解析】有限責(zé)任公司成立后,發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的,應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額;公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。丁是公司成立后入股的,不承擔(dān)連帶責(zé)任。本題正確答案應(yīng)選B。
(三)登記的法律效力
公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記,登記事項發(fā)生變更的,應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。股東未經(jīng)登記或者變更登記的,不得對抗第三人。
(四)股東知情權(quán)和分紅權(quán)
1、股東的知情權(quán)
(1)股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。
(2)股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的,應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請求,說明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會計賬簿有不正當(dāng)目的,可能損害公司合法利益的,可以拒絕提供查閱,并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請求之日起15日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的,股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。
2、股東的分紅權(quán)利及增資時的優(yōu)先認(rèn)購權(quán)(重點)
(1)一般情況下,股東按照“實繳”(而非認(rèn)繳)的出資比例分取紅利;公司新增資本時,(原)股東有權(quán)優(yōu)先按照“實繳”(而非認(rèn)繳)的出資比例認(rèn)繳出資。
(2)但是,全體股東可以事先約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資。
3、抽回出資
有限責(zé)任公司的股東在公司“成立”前,可以抽回出資;在公司登記成立后,不得抽逃出資。
二、有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)(重點)
(一)股東會
有限責(zé)任公司股東會是公司的權(quán)力機構(gòu),由全體股東組成。
1、股東會的職權(quán)
(1)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃。
相關(guān)知識點:決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案屬于董事會的職權(quán)。
(2)選舉和更換由“非職工代表”擔(dān)任的董事、監(jiān)事,決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項。
提示:所有的監(jiān)事會均由股東代表和職工代表組成,職工代表由職工自己選舉和更換。因此,股東會(股東大會)只能選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事,而非全部監(jiān)事。
由兩個以上的國有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司,董事會成員中必須包括職工代表,職工董事由職工自己選舉和更換。因此,其股東會只能選舉和更換由股東代表出任的董事。
(3)審議批準(zhǔn)董事會的報告。
(4)審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告。
(5)審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案。
(6)審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補虧損方案。
(7)對公司增加或者減少注冊資本作出決議。
(8)對發(fā)行公司債券作出決議。
(9)對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議。
(10)修改公司章程。
(11)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)
【例題】根據(jù)公司法律制度的規(guī)定,下列各項中,屬于有限責(zé)任公司股東會的職權(quán)的是( )。
A、修改公司章程
B、選舉和更換全部監(jiān)事
C、對發(fā)行公司債券作出決議
D、對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議
【答案】AC
【解析】選舉和更換由“非職工代表”擔(dān)任的董事、監(jiān)事,而不是全體監(jiān)事,選項B錯誤; 原《公司法》規(guī)定,有限責(zé)任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資時,應(yīng)當(dāng)由股東會決議通過,新《公司法》刪掉了該項職權(quán),選項D錯誤。本題正確答案應(yīng)選AC。
2、股東會的會議制度(重點)
(1)首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持;以后的股東會會議,有限責(zé)任公司設(shè)立董事會的,股東會會議由董事會召集,董事長主持;董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的,由副董事長主持;副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的,由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。有限責(zé)任公司不設(shè)董事會的,股東會會議由執(zhí)行董事召集和主持。董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責(zé)的,由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持;監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的,代表1/10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。
(2)召開股東會會議,應(yīng)當(dāng)于會議召開15日以前通知全體股東,但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán),但公司章程另有規(guī)定的除外。
(3)股東會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄,出席會議的股東應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。
(4)臨時股東會的召開條件:
①代表10%以上表決權(quán)的股東提議召開; ②1/3以上的董事提議召開; ③監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司監(jiān)事提議召開。
【例題】根據(jù)公司法律制度的規(guī)定,有限責(zé)任公司下列人員中,可以提議召開股東會臨時會議的有( )。
A、不設(shè)監(jiān)事會的公司監(jiān)事
B、董事長
C、20%以上的董事
D、代表20%表決權(quán)的股東
【答案】AD
【解析】臨時股東會的召開條件:代表10%以上表決權(quán)的股東提議召開; 1/3以上的董事提議召開;監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司監(jiān)事提議召開。
(5)股東會的特別決議。下列決議必須經(jīng)“代表”三分之二以上表決權(quán)的股東通過:
①修改公司章程; ②增加或者減少注冊資本的決議; ③公司合并、分立、解散; ④變更公司形式。
提示:(1)有限責(zé)任公司股東會的特別決議必須經(jīng)“全部”表決權(quán)的2/3以上通過;
(2)股份有限公司股東大會的特別決議由“出席會議”的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。
【例題】根據(jù)公司法律制度的規(guī)定,有限責(zé)任公司股東會作出的下列決議中,必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過的有( )。
A、對公司合并作出的決議
B、對發(fā)行公司債券作出決議
C、對變更公司形式作出決議
D、對修改公司章程作出決議
【答案】ACD
【解析】對發(fā)行公司債券作出決議不屬于公司股東會的特別決議。
(二)董事會
1、董事會的組成
(1)有限責(zé)任公司董事會由3一13人組成。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司,可以設(shè)1名執(zhí)行董事,不設(shè)立董事會,執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。
(2)兩個以上的國有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司,董事會成員中應(yīng)當(dāng)包括職工代表;其他有限責(zé)任公司董事會成員中也可以有職工代表(也可以沒有)。董事會中的職工代表由職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。
(3)董事會設(shè)董事長一人,“可以”設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。
相關(guān)知識點:(1)股份有限公司的董事長和副董事長由董事會“選舉”產(chǎn)生;國有獨資公司的董事長和副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)“指定”產(chǎn)生。 (2)中外合資經(jīng)營企業(yè)的董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生;中外合作經(jīng)營企業(yè)董事長和副董事長的產(chǎn)生辦法由合作章程規(guī)定。
(4)董事任期由公司章程規(guī)定,但每屆任期不得超過3年,連選可以連任。董事任期屆滿未及時改選,或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)(3人)的,在改選出的董事就任前,原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定,履行董事職務(wù)。
2、董事會的職權(quán)(注意:董事會的一般職權(quán)是“制訂方案”,提交股東會表決通過)
(1)召集股東會會議,并向股東會報告工作;
(2)執(zhí)行股東會的決議;
(3)決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案;(提示:決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃是股東會的職權(quán)。)
(4)制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案;
(5)制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;
(6)制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案;
(7)制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案;
(8)決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置;
(9)決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項,并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項;(提示:公司的總經(jīng)理、副總經(jīng)理和財務(wù)負(fù)責(zé)人三個職務(wù)由董事會任免,其他管理人員由總經(jīng)理任免。)
(10)制定公司的基本管理制度;
(11)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。(提示:制定公司的具體規(guī)章屬于經(jīng)理的職權(quán)。)
3、董事會的會議制度
(1)董事會會議由董事長召集和主持;董事長不能或者不履行職責(zé)的,由副董事長召集和主持;副董事長不能或者不履行職責(zé)的,由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。
(2)董事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄,出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。
【例題】甲、乙、丙三個企業(yè)共同投資設(shè)立有限責(zé)任公司,根據(jù)公司法律制度的規(guī)定,股東會通過的下列決議中,不符合法律規(guī)定的是( )。
A、決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案
B、對公司形式變更的決議
C、解聘公司經(jīng)理
D、決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置方案
【答案】ACD
【解析】選項ACD屬于董事會的職權(quán);注意股東會和董事會職權(quán)的區(qū)分記憶。
(三)經(jīng)理
根據(jù)新《公司法》的規(guī)定,有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理,由董事會決定聘任或者解聘。
因此,經(jīng)理不再是必設(shè)機構(gòu)而成為選設(shè)機構(gòu),公司章程可以規(guī)定不設(shè)經(jīng)理,而設(shè)總裁、首席執(zhí)行官等職務(wù)。
【例題】.在有限公司中章程的作用很大,在選項所列的哪些情形下,公司章程的規(guī)定可以排除法律規(guī)定的適用( )
A、股東會召開時表決權(quán)的行使
B、自然人股東死亡后,股東資格的繼承
C、經(jīng)理職權(quán)的規(guī)定
D、公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓
【答案】ABCD
(四)監(jiān)事會
l、監(jiān)事會的組成
(1)有限責(zé)任公司設(shè)立監(jiān)事會的,其成員不得少于3人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司,可以設(shè)1—2名監(jiān)事,不設(shè)立監(jiān)事會。
監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和職工代表,其中職工代表的比例不得低于l/3。職工代表由職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。
(2)監(jiān)事會設(shè)主席1人,由“全體”監(jiān)事“過半數(shù)”選舉產(chǎn)生。
(3) 董事、高級管理人員(經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人)不得兼任監(jiān)事(重點)。
(4)監(jiān)事任期為3年,連選可以連任。監(jiān)事任期屆滿未及時改選,或者監(jiān)事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致監(jiān)事會成員低于法定人數(shù)的,在改選出的監(jiān)事就任前,原監(jiān)事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定,履行監(jiān)事職責(zé)。
2、監(jiān)事會的會議制度
監(jiān)事會會議由監(jiān)事會主席召集和主持;監(jiān)事會主席不能或者不履行職責(zé)的,由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。
監(jiān)事會每年度至少召開一次會議,監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)“半數(shù)以上”監(jiān)事通過。
3、監(jiān)事會的職權(quán)
(1)檢查公司財務(wù);
(2)對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督,對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議;
(3)當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時,要求董事、高級管理人員予以糾正;
(4)提議召開臨時股東會會議,在董事會不履行召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議;
(5)向股東會會議提出提案;
(6)對董事、高級管理人員提起訴訟;
(7)監(jiān)事可以列席董事會會議,并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議;
(8)發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常,可以進(jìn)行調(diào)查。
三、一人有限責(zé)任公司
l、一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣10萬元,股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司,該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。
2、一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資,并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。一人有限責(zé)任公司的章程由股東制定。
3、一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會。股東作出決定時,應(yīng)當(dāng)采用書面形式。
4、一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告,并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。
5 、一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。(此規(guī)定體現(xiàn)了公司法人人格否認(rèn)原則)
【例題】一人公司和個人獨資企業(yè)的區(qū)別( )
A、一人公司有獨立的財產(chǎn)權(quán),個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)所有權(quán)屬于投資者
B、一人公司有最低注冊資本,個人獨資企業(yè)沒有最低注冊資本
C、一人公司有法人資格,個人獨資企業(yè)沒有法人資格
D、一人公司的股東對公司的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任,個人獨資企業(yè)投資人對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任
【答案】ABCD
【解析】考核一人公司和個人獨資企業(yè)法律制度的區(qū)別。
四、國有獨資公司
1、國有獨資公司不設(shè)股東會,由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)行使股東會職權(quán)。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)可以授權(quán)董事會行使股東會的部分職權(quán),但公司的“合并、分立、解散、增減注冊資本和發(fā)行公司債券”,必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定;其中,國務(wù)院有關(guān)規(guī)定確定的重要國有獨資公司的合并、分立、解散、申請破產(chǎn),應(yīng)當(dāng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)審核后,報本級人民政府批準(zhǔn)。
2、董事會組成
董事每屆任期不得超過3年。董事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派;但是董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表,由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。
董事會設(shè)董事長1人,可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從董事會成員中指定。
國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員,未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意,不得在其他公司兼職。
國有公司設(shè)經(jīng)理,由董事會聘任或者解聘。
3、監(jiān)事會的組成及職權(quán)
國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于5人,其中職工代表的比例不得低于1/3,具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派;但是,監(jiān)事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從監(jiān)事會成員中指定。
監(jiān)事會的職權(quán)范圍與一般有限責(zé)任公司相比,不包括下列權(quán)利(國有獨資公司監(jiān)事會的職權(quán)范圍小于普通有限責(zé)任公司):提議召開臨時股東會會議,在董事會不履行規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議;向股東會會議提出提案;依照《公司法》的規(guī)定,對董事、高級管理人員提起訴訟等。
【例題1】公司法關(guān)于國有獨資公司組織機構(gòu),有哪些特殊規(guī)定?( )
A、不設(shè)立股東會,董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理必設(shè)
B、董事長、經(jīng)理、監(jiān)事會主席由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)指定產(chǎn)生
C、董事長、副董事長、董事、高級管理人未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)不得在其他經(jīng)濟(jì)組織兼職
D、公司重大事項必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定,其中重要的國有獨資公司的合并、分立、解散還應(yīng)報本級政府批準(zhǔn)
【答案】ACD
【解析】考查知識點:國有獨資公司組織機構(gòu)特殊規(guī)定。國有公司設(shè)經(jīng)理,由董事會聘任或者解聘,選項B錯誤。本題正確答案應(yīng)選ACD。
【例題2】根據(jù)《公司法》的規(guī)定,國有獨資公司董事長的產(chǎn)生方式是( )。 (2005年)
A、由董事會選舉
B、由監(jiān)事會選舉
C、由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)指定
D、由公司職工代表大會選舉
【答案】C
五、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓(重點)
(一)、有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓
1、有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán),應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東“過半數(shù)”同意。
2、股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意,其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的,視為同意轉(zhuǎn)讓。
3、其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的,不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán),不購買的,視為同意轉(zhuǎn)讓。
4、經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán),在同等條件下,其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的,協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的,按照“轉(zhuǎn)讓時”各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的,從其規(guī)定。
5、特殊情況下股權(quán)的轉(zhuǎn)讓問題:人民法院依照強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時,應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東,其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿“20日”不行使優(yōu)先購買權(quán)的,視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。
【例題1】甲是一名有限責(zé)任公司的股東,公司成立后不久,甲因家庭發(fā)生變故,想把自己的部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓給現(xiàn)有股東以外的人,下列說法正確的是( )
A、應(yīng)當(dāng)書面征求其他股東的過半數(shù)同意
B、同等條件下其他股東有優(yōu)先購買權(quán)
C、兩個以上的股東主張行使優(yōu)先權(quán)的應(yīng)當(dāng)按照公司成立時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)
D、如果公司章程規(guī)定股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓自由,則從其規(guī)定
答案:ABD
【解析】根據(jù)公司法規(guī)定:股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán),應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意,選項A正確;經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán),在同等條件下,其他股東有優(yōu)先購買權(quán),選項B正確;兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的,協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的,按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán),選項C錯誤;公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的,從其規(guī)定,選項D正確。
【例題2】根據(jù)《公司法》的規(guī)定,有限責(zé)任公司的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后,公司無須辦理的事項是( )(2006年)
A、注銷原股東的出資證明書
B、向新股東簽發(fā)出資證明書
C、召開股東會作出修改章程中有關(guān)股東及其出資額記載的決議
D、申請變更工商登記
【答案】C
【解析】本題考核的是有限責(zé)任公司的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)以后無需辦理的事項,正確答案應(yīng)該是C。
(二)、有限責(zé)任公司股東退出公司(重點)
1、股東退出公司的法定條件
有下列情形之一的,對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán):(1)公司連續(xù)5年不向股東分配利潤,而公司該5年連續(xù)盈利,并且符合法律規(guī)定的分配利潤條件的; (2)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的;(3)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn),股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的
2、股東退出公司的法定程序
自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi),股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的,股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。
【例題】甲公司是一家有限責(zé)任公司,因經(jīng)營需要準(zhǔn)備與乙公司合并,但是甲公司部分股東對此持有異議反對該決議,則這些股東可以采取下列哪些措施維護(hù)自己的權(quán)益( )。
A、要求公司退股
B、要求法院宣布合并無效
C、要求公司以合理的價格收購其股份
D、將股份自由轉(zhuǎn)讓
【答案】C
【解析】本題考核股東申請股權(quán)收購內(nèi)容。本題正確答案應(yīng)選C。
一、公司法的概念和種類
(一)公司的概念和特征
公司是指依法設(shè)立的,以營利為目的,由股東投資形成的企業(yè)法人。我國《公司法》規(guī)定的公司形式僅為有限責(zé)任公司和股份有限公司。
解釋:按照新公司法的規(guī)定,公司是指由股東出資設(shè)立的,股東以其全部認(rèn)繳的出資額或者所認(rèn)繳的股份為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任,公司以其名下的全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)獨立承擔(dān)責(zé)任的一類企業(yè)法人(公司名下的財產(chǎn)與設(shè)立時的資本不一致)。
(二)、公司的分類
1、按照公司外部組織關(guān)系所作的分類,可以把公司分為母公司和子公司(《公司法》第14條)。
母公司和子公司都是獨立的法人實體,都有自己的名稱權(quán),都能夠獨立對外承擔(dān)民事責(zé)任,只不過母公司持有子公司一定比例的股份,能夠達(dá)到控股子公司的目的,母公司可以到子公司的股東大會中行使其大股東的權(quán)利,對子公司的生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生巨大的影響。母子公司總是相對而言的。
2、從公司內(nèi)部組織關(guān)系上進(jìn)行分類,可以把公司分為本公司和分公司。
本公司具有獨立的法人資格,能夠?qū)ν猹毩⒊袚?dān)責(zé)任,分公司是本公司根據(jù)業(yè)務(wù)需要開設(shè)的,沒有獨立的財產(chǎn)和名稱,是沒有法人資格的,只能在本公司的授權(quán)范圍內(nèi),開展具體的業(yè)務(wù)活動,其民事責(zé)任由本公司承擔(dān)。如果分公司超過三家,本公司也可稱為總公司。
【例題】 甲公司的分公司在其經(jīng)營范圍內(nèi)以自己的名義對外簽訂一份貨物買賣合同。根據(jù)《公司法》的規(guī)定,下列關(guān)于該合同的效力及其責(zé)任承擔(dān)的表述中,正確的是( )。
A、該合同有效,其民事責(zé)任由甲公司承擔(dān)
B、該合同有效,其民事責(zé)任由分公司獨立承擔(dān)
C、該合同有效,其民事責(zé)任由分公司承擔(dān),甲公司負(fù)補充責(zé)任
D、該合同無效,甲公司和分公司均不承擔(dān)民事責(zé)任
【答案】A
解析:分公司不具有法人資格的,只能在本公司的授權(quán)范圍內(nèi),開展具體的業(yè)務(wù)活動,其民事責(zé)任由本公司承擔(dān)。
二、公司法人財產(chǎn)權(quán)與股東權(quán)利
(一)轉(zhuǎn)投資的限制。
1、《公司法》第15條規(guī)定:公司可以向其他企業(yè)投資;但是,除法律另有規(guī)定外,不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。提示:因為有限合伙的出現(xiàn),根據(jù)《公司法》的規(guī)定,公司可以向有限合伙企業(yè)出資。
2、公司向其他企業(yè)投資,依照公司章程的規(guī)定,由“董事會或者股東會、股東大會”決議;
3、公司章程對投資的總額及單項投資的數(shù)額有限額規(guī)定的,不得超過規(guī)定的限額。
(二)擔(dān)保的限制。
1、公司章程對擔(dān)保的總額及單項擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的,不得超過規(guī)定的限額;
2、公司為“他人”(非股東或?qū)嶋H控制人)提供擔(dān)保,按照公司章程的規(guī)定由“董事會或者股東會、股東大會”決議;
3、公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的,必須經(jīng)“股東會或者股東大會”決議。接受擔(dān)保的股東或者受實際控制人支配的股東,不得參加上述規(guī)定事項的表決。該項表決由“出席”會議的“其他股東”所持表決權(quán)的過半數(shù)(不含半數(shù))通過。
【例題】某有限責(zé)任公司的股東會擬對公司為股東甲提供擔(dān)保事項進(jìn)行表決。下列有關(guān)該事項表決通過的表述中,符合公司法規(guī)定的是( )。(2007年)
A、該項表決由公司全體股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過
B、該項表決由出席會議的股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過
C、該項表決由除甲以外的股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過
D、該項表決由出席會議的除甲以外的股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過
答案:D
解析:根據(jù)規(guī)定,公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的,必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。接受擔(dān)保的股東或者受實際控制人支配的股東不得參加表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。本題正確答案應(yīng)選D。
【例題2】公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的,公司章程可以規(guī)定由董事會或者股東大會作出決議。( )
【答案】X
(三)股東權(quán)利
公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。
1、共益權(quán)。股東以參與公司經(jīng)營管理為目的而行使的權(quán)利,如股東會議的出席權(quán)、表決權(quán)、召開股東會議的提議權(quán)、公司財務(wù)狀況知情權(quán)、股東代表訴訟權(quán)等。由于行使這些權(quán)利的直接目的是為了公司的利益,所以被稱為共益權(quán)。
2、自益權(quán)。股東為自己的利益而行使的權(quán)利,如收益分配請求權(quán)、新股認(rèn)購請求權(quán)、股票交付請求權(quán)、股份轉(zhuǎn)讓權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等。由于這些權(quán)利的行使直接有利于股東自己的利益,因此被稱為自益權(quán)。
(四)公司法人人格否認(rèn)原則(揭開公司面紗)
公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程,依法行使股東權(quán)利,不得濫用股東權(quán)利損害公司和其他股東的利益;不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。
公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任,逃避債務(wù),嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的,應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)“連帶責(zé)任”。
(五)關(guān)聯(lián)交易的限制(重點)
公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反規(guī)定給公司造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
概念解釋:
控股股東是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上的股東:或者出資額(或者持有股份的比例)雖然不足50%,但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。
實際控制人是指雖不是公司的股東,但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排,能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。
高級管理人員是指公司經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人、上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。
關(guān)聯(lián)關(guān)系是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系,以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。
國家控股的企業(yè)之間不能因為同受國家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。
(六)股東大會、董事會決議的無效或撤銷
1、公司股東大會、董事會的“決議內(nèi)容”違反法律、行政法規(guī)的無效。
2、股東大會、董事會的會議“召集程序、表決方式”違反法律、行政法規(guī)或者公司章程,或者決議內(nèi)容違反公司章程的,股東可以自決議作出之日起“60日”內(nèi),請求人民法院撤銷。股東提起訴訟的,人民法院可以應(yīng)公司的請求,要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。
提示:決議“內(nèi)容”違反“法律、行政法規(guī)”的,絕對無效;
決議“內(nèi)容” 違反“公司章程”的或股東大會、董事會的“會議召集程序、表決方式”違反“法律、行政法規(guī)、公司章程”的,可以撤銷,也可以不撤銷,由股東選擇。
【例題1】根據(jù)公司法的規(guī)定,有限責(zé)任公司發(fā)生的下列事項中,屬于公司股東可以依法請求人民法院予以撤銷的有( )。(2007年)
A、股東會的決議內(nèi)容違反法律的
B、董事會的決議內(nèi)容違反公司章程的
C、董事會的會議召集程序違反法律的
D、股東會的會議表決方式違反公司章程的
答案:BCD
解析:根據(jù)規(guī)定,公司股東會或股東大會、董事會的“決議內(nèi)容”違反法律、行政法規(guī)的無效,選項A錯誤。股東會或股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或公司章程,或者決議內(nèi)容違反公司章程的,股東可以自決議作出之日起60日內(nèi),請求人民法院撤銷。所以選項BCD正確。
【例題2】股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的,決議無效。( )
【答案】×
第二節(jié) 公司的登記管理
一、登記管轄及事項
1、在我國,工商行政管理機關(guān)是公司登記的機關(guān)。我國的公司的登記實行國家、省(自治區(qū)、直轄市)、縣三級管轄制度。
2、公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定,由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任。
提示:原《公司法》規(guī)定,設(shè)立董事會的,公司法定代表人只能由董事長擔(dān)任。
【例題】(2007年)有限責(zé)任公司和股份有限公司的法定代表人均可以由公司的經(jīng)理擔(dān)任。( )
答案:√
解析:根據(jù)規(guī)定,公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定,由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任。(06年的綜合題)
3、股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資(重點)。
4、公司登記的類型包括有限責(zé)任公司和股份有限公司。一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資,并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。
二、設(shè)立登記
1、預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱保留期為6個月,經(jīng)核準(zhǔn)的公司名稱在保留期內(nèi)不得用于從事經(jīng)營活動,不得轉(zhuǎn)讓。
2、公司設(shè)立分公司的,應(yīng)當(dāng)自決定作出之日起30日內(nèi)向分公司所在地的公司登記機關(guān)申請登記;法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定必須報經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)的,應(yīng)當(dāng)自批準(zhǔn)之日起30日內(nèi)向公司登記機關(guān)申請登記。
提示:(1)有分公司的總公司申請注銷登記,應(yīng)當(dāng)提交分公司的注銷登記證明。
(2)僅是分公司被總公司撤銷、依法責(zé)令關(guān)閉、吊銷營業(yè)執(zhí)照的,總公司應(yīng)當(dāng)自決定作出之日起30日內(nèi)向該分公司的公司登記機關(guān)申請注銷登記。
3、營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為公司成立日期。
三、變更登記(重點)
1、公司名稱、法定代表人、經(jīng)營范圍:自變更決議作出之日起30日內(nèi)申請變更登記;
2、減少注冊資本、合并、分立:自公告之日起“45日”后申請變更登記;
3、變更實收資本:自足額繳納出資或者股款之日起30日內(nèi)申請變更登記;
4、有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的,應(yīng)當(dāng)自轉(zhuǎn)讓股權(quán)之日起30日內(nèi)申請變更登記;
5、有限責(zé)任公司的股東或者股份有限公司的發(fā)起人改變姓名或者名稱的,應(yīng)當(dāng)自改變姓名或者名稱之日起30日內(nèi)申請變更登記;
6、公司變更住所的,應(yīng)當(dāng)在遷入新住所前申請變更登記;
7、“董事、監(jiān)事、經(jīng)理”發(fā)生變動的,無需變更登記,只需“備案”。
8、公司根據(jù)股東大會、董事會決議已辦理變更登記的,人民法院撤銷該決議或者宣告該決議無效后,應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)申請撤銷變更登記。
【例題l】根據(jù)公司登記管理法律制度的規(guī)定,下列各項中,需要辦理變更登記的有( )。
A、公司的經(jīng)理發(fā)生變化
B、公司的住所發(fā)生變化
C、公司的實收資本發(fā)生變化
D、公司的名稱發(fā)生變化
【答案】BCD
【解析】公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理發(fā)生變動的,只向原公司登記機關(guān)“備案”即可,不需申請變更登記。
【例題2】根據(jù)公司法律制度的規(guī)定,下列有關(guān)公司變更登記的表述中,正確的是( )。
A、公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理發(fā)生變動的,應(yīng)當(dāng)?shù)皆镜怯洐C關(guān)辦理變更登記
B、公司變更名稱的,應(yīng)當(dāng)在作出變更決議或者決定之日起30日內(nèi)申請變更登記
C、公司減少注冊資本的,應(yīng)當(dāng)自減少注冊資本決議或者決定作出之日起90日后申請變更登記
D、公司合并的,應(yīng)當(dāng)自合并決議或者決定作出之日起60日后申請變更登記
【答案】B
【解析】董事、監(jiān)事、經(jīng)理”發(fā)生變動的,無需變更登記,只需“備案”,選項A錯誤;減少注冊資本、合并、分立:自公告之日起“45日”后申請變更登記,選項CD錯誤;公司變更名稱的,應(yīng)當(dāng)在作出變更決議或者決定之日起30日內(nèi)申請變更登記,選項B正確。
四、注銷登記的法定情形
公司發(fā)生下列情形之一的,公司清算組應(yīng)當(dāng)自公司清算結(jié)束之日起30目內(nèi)向原公司登記機關(guān)申請注銷登記:
(1)被依法宣告破產(chǎn);
(2)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)且未通過修改公司章程而使公司存續(xù);
(3)股東會、股東大會決議解散或者一人有限責(zé)任公司的股東、外商投資的公司董事會決議解散:
(4)依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷:
(5)人民法院依法予以解散;
(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他解散情形。
3、出資不實責(zé)任
(1)股東不按照規(guī)定繳納出資的,除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外,還應(yīng)當(dāng)向“已按期足額繳納出資的股東”承擔(dān)違約責(zé)任。
(2)有限責(zé)任公司成立后,發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的,應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額,公司“設(shè)立時”的其他股東承擔(dān)“連帶責(zé)任”。
【例題】甲、乙、丙共同出資設(shè)立一有限責(zé)任公司。其中,丙以房產(chǎn)出資30萬元。公司成立后又吸收丁入股。后查明,丙作為出資的房產(chǎn)僅值20萬元,丙現(xiàn)有可執(zhí)行的個人財產(chǎn)6萬元。下列處理方式中,符合公司法律制度規(guī)定的是( )。(2002年)
A、丙以現(xiàn)有可執(zhí)行財產(chǎn)補交差額,不足部分由丙從公司分得的利潤予以補足
B、丙以現(xiàn)有可執(zhí)行財產(chǎn)補交差額,不足部分由甲、乙補足
C、丙以現(xiàn)有可執(zhí)行財產(chǎn)補交差額,不足部分由甲、乙、丁補足
D、丙無須補交差額,甲、乙、丁都不承擔(dān)補足出資的連帶責(zé)任
【答案】B
【解析】有限責(zé)任公司成立后,發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的,應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額;公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。丁是公司成立后入股的,不承擔(dān)連帶責(zé)任。本題正確答案應(yīng)選B。
(三)登記的法律效力
公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記,登記事項發(fā)生變更的,應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。股東未經(jīng)登記或者變更登記的,不得對抗第三人。
(四)股東知情權(quán)和分紅權(quán)
1、股東的知情權(quán)
(1)股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。
(2)股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的,應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請求,說明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會計賬簿有不正當(dāng)目的,可能損害公司合法利益的,可以拒絕提供查閱,并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請求之日起15日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的,股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。
2、股東的分紅權(quán)利及增資時的優(yōu)先認(rèn)購權(quán)(重點)
(1)一般情況下,股東按照“實繳”(而非認(rèn)繳)的出資比例分取紅利;公司新增資本時,(原)股東有權(quán)優(yōu)先按照“實繳”(而非認(rèn)繳)的出資比例認(rèn)繳出資。
(2)但是,全體股東可以事先約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資。
3、抽回出資
有限責(zé)任公司的股東在公司“成立”前,可以抽回出資;在公司登記成立后,不得抽逃出資。
二、有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)(重點)
(一)股東會
有限責(zé)任公司股東會是公司的權(quán)力機構(gòu),由全體股東組成。
1、股東會的職權(quán)
(1)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃。
相關(guān)知識點:決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案屬于董事會的職權(quán)。
(2)選舉和更換由“非職工代表”擔(dān)任的董事、監(jiān)事,決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項。
提示:所有的監(jiān)事會均由股東代表和職工代表組成,職工代表由職工自己選舉和更換。因此,股東會(股東大會)只能選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事,而非全部監(jiān)事。
由兩個以上的國有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司,董事會成員中必須包括職工代表,職工董事由職工自己選舉和更換。因此,其股東會只能選舉和更換由股東代表出任的董事。
(3)審議批準(zhǔn)董事會的報告。
(4)審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告。
(5)審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案。
(6)審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補虧損方案。
(7)對公司增加或者減少注冊資本作出決議。
(8)對發(fā)行公司債券作出決議。
(9)對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議。
(10)修改公司章程。
(11)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)
【例題】根據(jù)公司法律制度的規(guī)定,下列各項中,屬于有限責(zé)任公司股東會的職權(quán)的是( )。
A、修改公司章程
B、選舉和更換全部監(jiān)事
C、對發(fā)行公司債券作出決議
D、對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議
【答案】AC
【解析】選舉和更換由“非職工代表”擔(dān)任的董事、監(jiān)事,而不是全體監(jiān)事,選項B錯誤; 原《公司法》規(guī)定,有限責(zé)任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資時,應(yīng)當(dāng)由股東會決議通過,新《公司法》刪掉了該項職權(quán),選項D錯誤。本題正確答案應(yīng)選AC。
2、股東會的會議制度(重點)
(1)首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持;以后的股東會會議,有限責(zé)任公司設(shè)立董事會的,股東會會議由董事會召集,董事長主持;董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的,由副董事長主持;副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的,由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。有限責(zé)任公司不設(shè)董事會的,股東會會議由執(zhí)行董事召集和主持。董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責(zé)的,由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持;監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的,代表1/10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。
(2)召開股東會會議,應(yīng)當(dāng)于會議召開15日以前通知全體股東,但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán),但公司章程另有規(guī)定的除外。
(3)股東會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄,出席會議的股東應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。
(4)臨時股東會的召開條件:
①代表10%以上表決權(quán)的股東提議召開; ②1/3以上的董事提議召開; ③監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司監(jiān)事提議召開。
【例題】根據(jù)公司法律制度的規(guī)定,有限責(zé)任公司下列人員中,可以提議召開股東會臨時會議的有( )。
A、不設(shè)監(jiān)事會的公司監(jiān)事
B、董事長
C、20%以上的董事
D、代表20%表決權(quán)的股東
【答案】AD
【解析】臨時股東會的召開條件:代表10%以上表決權(quán)的股東提議召開; 1/3以上的董事提議召開;監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司監(jiān)事提議召開。
(5)股東會的特別決議。下列決議必須經(jīng)“代表”三分之二以上表決權(quán)的股東通過:
①修改公司章程; ②增加或者減少注冊資本的決議; ③公司合并、分立、解散; ④變更公司形式。
提示:(1)有限責(zé)任公司股東會的特別決議必須經(jīng)“全部”表決權(quán)的2/3以上通過;
(2)股份有限公司股東大會的特別決議由“出席會議”的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。
【例題】根據(jù)公司法律制度的規(guī)定,有限責(zé)任公司股東會作出的下列決議中,必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過的有( )。
A、對公司合并作出的決議
B、對發(fā)行公司債券作出決議
C、對變更公司形式作出決議
D、對修改公司章程作出決議
【答案】ACD
【解析】對發(fā)行公司債券作出決議不屬于公司股東會的特別決議。
(二)董事會
1、董事會的組成
(1)有限責(zé)任公司董事會由3一13人組成。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司,可以設(shè)1名執(zhí)行董事,不設(shè)立董事會,執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。
(2)兩個以上的國有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司,董事會成員中應(yīng)當(dāng)包括職工代表;其他有限責(zé)任公司董事會成員中也可以有職工代表(也可以沒有)。董事會中的職工代表由職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。
(3)董事會設(shè)董事長一人,“可以”設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。
相關(guān)知識點:(1)股份有限公司的董事長和副董事長由董事會“選舉”產(chǎn)生;國有獨資公司的董事長和副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)“指定”產(chǎn)生。 (2)中外合資經(jīng)營企業(yè)的董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生;中外合作經(jīng)營企業(yè)董事長和副董事長的產(chǎn)生辦法由合作章程規(guī)定。
(4)董事任期由公司章程規(guī)定,但每屆任期不得超過3年,連選可以連任。董事任期屆滿未及時改選,或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)(3人)的,在改選出的董事就任前,原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定,履行董事職務(wù)。
2、董事會的職權(quán)(注意:董事會的一般職權(quán)是“制訂方案”,提交股東會表決通過)
(1)召集股東會會議,并向股東會報告工作;
(2)執(zhí)行股東會的決議;
(3)決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案;(提示:決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃是股東會的職權(quán)。)
(4)制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案;
(5)制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;
(6)制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案;
(7)制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案;
(8)決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置;
(9)決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項,并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項;(提示:公司的總經(jīng)理、副總經(jīng)理和財務(wù)負(fù)責(zé)人三個職務(wù)由董事會任免,其他管理人員由總經(jīng)理任免。)
(10)制定公司的基本管理制度;
(11)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。(提示:制定公司的具體規(guī)章屬于經(jīng)理的職權(quán)。)
3、董事會的會議制度
(1)董事會會議由董事長召集和主持;董事長不能或者不履行職責(zé)的,由副董事長召集和主持;副董事長不能或者不履行職責(zé)的,由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。
(2)董事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄,出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。
【例題】甲、乙、丙三個企業(yè)共同投資設(shè)立有限責(zé)任公司,根據(jù)公司法律制度的規(guī)定,股東會通過的下列決議中,不符合法律規(guī)定的是( )。
A、決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案
B、對公司形式變更的決議
C、解聘公司經(jīng)理
D、決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置方案
【答案】ACD
【解析】選項ACD屬于董事會的職權(quán);注意股東會和董事會職權(quán)的區(qū)分記憶。
(三)經(jīng)理
根據(jù)新《公司法》的規(guī)定,有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理,由董事會決定聘任或者解聘。
因此,經(jīng)理不再是必設(shè)機構(gòu)而成為選設(shè)機構(gòu),公司章程可以規(guī)定不設(shè)經(jīng)理,而設(shè)總裁、首席執(zhí)行官等職務(wù)。
【例題】.在有限公司中章程的作用很大,在選項所列的哪些情形下,公司章程的規(guī)定可以排除法律規(guī)定的適用( )
A、股東會召開時表決權(quán)的行使
B、自然人股東死亡后,股東資格的繼承
C、經(jīng)理職權(quán)的規(guī)定
D、公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓
【答案】ABCD
(四)監(jiān)事會
l、監(jiān)事會的組成
(1)有限責(zé)任公司設(shè)立監(jiān)事會的,其成員不得少于3人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司,可以設(shè)1—2名監(jiān)事,不設(shè)立監(jiān)事會。
監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和職工代表,其中職工代表的比例不得低于l/3。職工代表由職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。
(2)監(jiān)事會設(shè)主席1人,由“全體”監(jiān)事“過半數(shù)”選舉產(chǎn)生。
(3) 董事、高級管理人員(經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人)不得兼任監(jiān)事(重點)。
(4)監(jiān)事任期為3年,連選可以連任。監(jiān)事任期屆滿未及時改選,或者監(jiān)事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致監(jiān)事會成員低于法定人數(shù)的,在改選出的監(jiān)事就任前,原監(jiān)事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定,履行監(jiān)事職責(zé)。
2、監(jiān)事會的會議制度
監(jiān)事會會議由監(jiān)事會主席召集和主持;監(jiān)事會主席不能或者不履行職責(zé)的,由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。
監(jiān)事會每年度至少召開一次會議,監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)“半數(shù)以上”監(jiān)事通過。
3、監(jiān)事會的職權(quán)
(1)檢查公司財務(wù);
(2)對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督,對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議;
(3)當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時,要求董事、高級管理人員予以糾正;
(4)提議召開臨時股東會會議,在董事會不履行召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議;
(5)向股東會會議提出提案;
(6)對董事、高級管理人員提起訴訟;
(7)監(jiān)事可以列席董事會會議,并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議;
(8)發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常,可以進(jìn)行調(diào)查。
三、一人有限責(zé)任公司
l、一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣10萬元,股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司,該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。
2、一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資,并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。一人有限責(zé)任公司的章程由股東制定。
3、一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會。股東作出決定時,應(yīng)當(dāng)采用書面形式。
4、一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告,并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。
5 、一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。(此規(guī)定體現(xiàn)了公司法人人格否認(rèn)原則)
【例題】一人公司和個人獨資企業(yè)的區(qū)別( )
A、一人公司有獨立的財產(chǎn)權(quán),個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)所有權(quán)屬于投資者
B、一人公司有最低注冊資本,個人獨資企業(yè)沒有最低注冊資本
C、一人公司有法人資格,個人獨資企業(yè)沒有法人資格
D、一人公司的股東對公司的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任,個人獨資企業(yè)投資人對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任
【答案】ABCD
【解析】考核一人公司和個人獨資企業(yè)法律制度的區(qū)別。
四、國有獨資公司
1、國有獨資公司不設(shè)股東會,由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)行使股東會職權(quán)。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)可以授權(quán)董事會行使股東會的部分職權(quán),但公司的“合并、分立、解散、增減注冊資本和發(fā)行公司債券”,必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定;其中,國務(wù)院有關(guān)規(guī)定確定的重要國有獨資公司的合并、分立、解散、申請破產(chǎn),應(yīng)當(dāng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)審核后,報本級人民政府批準(zhǔn)。
2、董事會組成
董事每屆任期不得超過3年。董事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派;但是董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表,由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。
董事會設(shè)董事長1人,可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從董事會成員中指定。
國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員,未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意,不得在其他公司兼職。
國有公司設(shè)經(jīng)理,由董事會聘任或者解聘。
3、監(jiān)事會的組成及職權(quán)
國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于5人,其中職工代表的比例不得低于1/3,具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派;但是,監(jiān)事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從監(jiān)事會成員中指定。
監(jiān)事會的職權(quán)范圍與一般有限責(zé)任公司相比,不包括下列權(quán)利(國有獨資公司監(jiān)事會的職權(quán)范圍小于普通有限責(zé)任公司):提議召開臨時股東會會議,在董事會不履行規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議;向股東會會議提出提案;依照《公司法》的規(guī)定,對董事、高級管理人員提起訴訟等。
【例題1】公司法關(guān)于國有獨資公司組織機構(gòu),有哪些特殊規(guī)定?( )
A、不設(shè)立股東會,董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理必設(shè)
B、董事長、經(jīng)理、監(jiān)事會主席由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)指定產(chǎn)生
C、董事長、副董事長、董事、高級管理人未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)不得在其他經(jīng)濟(jì)組織兼職
D、公司重大事項必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定,其中重要的國有獨資公司的合并、分立、解散還應(yīng)報本級政府批準(zhǔn)
【答案】ACD
【解析】考查知識點:國有獨資公司組織機構(gòu)特殊規(guī)定。國有公司設(shè)經(jīng)理,由董事會聘任或者解聘,選項B錯誤。本題正確答案應(yīng)選ACD。
【例題2】根據(jù)《公司法》的規(guī)定,國有獨資公司董事長的產(chǎn)生方式是( )。 (2005年)
A、由董事會選舉
B、由監(jiān)事會選舉
C、由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)指定
D、由公司職工代表大會選舉
【答案】C
五、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓(重點)
(一)、有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓
1、有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán),應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東“過半數(shù)”同意。
2、股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意,其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的,視為同意轉(zhuǎn)讓。
3、其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的,不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán),不購買的,視為同意轉(zhuǎn)讓。
4、經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán),在同等條件下,其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的,協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的,按照“轉(zhuǎn)讓時”各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的,從其規(guī)定。
5、特殊情況下股權(quán)的轉(zhuǎn)讓問題:人民法院依照強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時,應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東,其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿“20日”不行使優(yōu)先購買權(quán)的,視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。
【例題1】甲是一名有限責(zé)任公司的股東,公司成立后不久,甲因家庭發(fā)生變故,想把自己的部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓給現(xiàn)有股東以外的人,下列說法正確的是( )
A、應(yīng)當(dāng)書面征求其他股東的過半數(shù)同意
B、同等條件下其他股東有優(yōu)先購買權(quán)
C、兩個以上的股東主張行使優(yōu)先權(quán)的應(yīng)當(dāng)按照公司成立時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)
D、如果公司章程規(guī)定股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓自由,則從其規(guī)定
答案:ABD
【解析】根據(jù)公司法規(guī)定:股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán),應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意,選項A正確;經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán),在同等條件下,其他股東有優(yōu)先購買權(quán),選項B正確;兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的,協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的,按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán),選項C錯誤;公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的,從其規(guī)定,選項D正確。
【例題2】根據(jù)《公司法》的規(guī)定,有限責(zé)任公司的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后,公司無須辦理的事項是( )(2006年)
A、注銷原股東的出資證明書
B、向新股東簽發(fā)出資證明書
C、召開股東會作出修改章程中有關(guān)股東及其出資額記載的決議
D、申請變更工商登記
【答案】C
【解析】本題考核的是有限責(zé)任公司的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)以后無需辦理的事項,正確答案應(yīng)該是C。
(二)、有限責(zé)任公司股東退出公司(重點)
1、股東退出公司的法定條件
有下列情形之一的,對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán):(1)公司連續(xù)5年不向股東分配利潤,而公司該5年連續(xù)盈利,并且符合法律規(guī)定的分配利潤條件的; (2)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的;(3)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn),股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的
2、股東退出公司的法定程序
自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi),股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的,股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。
【例題】甲公司是一家有限責(zé)任公司,因經(jīng)營需要準(zhǔn)備與乙公司合并,但是甲公司部分股東對此持有異議反對該決議,則這些股東可以采取下列哪些措施維護(hù)自己的權(quán)益( )。
A、要求公司退股
B、要求法院宣布合并無效
C、要求公司以合理的價格收購其股份
D、將股份自由轉(zhuǎn)讓
【答案】C
【解析】本題考核股東申請股權(quán)收購內(nèi)容。本題正確答案應(yīng)選C。