二、保證
保證是指保證人和債權人約定,當債務人不履行債務時,保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。由此可見,保證是通過保證人與主債權債務關系的債權人之問,以訂立保證合同的方式設立的一種擔保。在保證合同中,主債權債務關系的債權人為主債權人,提供擔保的第三人成為保證人。
(一)保證的種類
我國《擔保法》第十六條規(guī)定,保證的方式包括一般保證和連帶責任保證。
1.一般保證。一般保證是指保證人與債權人約定,當債務人不能履行債務時,由保證人承擔保證責任的行為。一般保證最重要的特點就是保證人享有先訴抗辯權。所謂先訴抗辯權,是指一般保證的保證人在主合同糾紛未經審判或者仲裁,并就債務人財產依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前,對債權人可以拒絕承擔保證責任??梢?,先訴抗辯權的存在使一般保證中的保證人所承擔的責任成為一種純粹的補充責任。債權人在未對債務人提出履行債務的請求前,無權要求保證人承擔保證責任;同時,債權人僅于訴訟外向債務人提出履行債務的請求后即要求保證人承擔保證責任,保證人亦有權拒絕其主張。債權人必須通過法律途徑向債務人主張債權并經法院強制執(zhí)行,這是要求保證人承擔保證責任的前提。
先訴抗辯權是保證人的一項權利,保證人既可以選擇行使,也可以將其放棄。但是需要注意的是,在出現以下情況時,不管保證人的主觀意志如何,保證人均不得行使先訴抗辯權:
(1)債務人住所變更,致使債權人要求其履行債務發(fā)生重大困難的;
(2)人民法院受理債務人破產案件,中止執(zhí)行程序的;
(3)保證人以書面形式放棄拒絕承擔保證責任權利的。
2.連帶責任保證。連帶責任保證是指保證人與債權人約定,保證人與債務人對債務承擔連帶責任的行為。連帶責任保證的債務人,在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的,債權人可以要求債務人履行債務,也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。也就是說,只要債務人到期不履行債務,債權人既可以要求債務人履行債務,也可以直接要求保證人承擔連帶保證責任,即在連帶保證責任中,保證人不享有先訴抗辯權,其承擔保證責任不再以債權人先訴求債務人履行債務為前提。這是連帶責任保證與一般保證最為重大的區(qū)別??梢?,保證人在連帶責任保證中承擔的責任更重一些。
《擔保法》第十九條明確規(guī)定:當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的,按照連帶責任保證承擔保證責任。
保證是指保證人和債權人約定,當債務人不履行債務時,保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。由此可見,保證是通過保證人與主債權債務關系的債權人之問,以訂立保證合同的方式設立的一種擔保。在保證合同中,主債權債務關系的債權人為主債權人,提供擔保的第三人成為保證人。
(一)保證的種類
我國《擔保法》第十六條規(guī)定,保證的方式包括一般保證和連帶責任保證。
1.一般保證。一般保證是指保證人與債權人約定,當債務人不能履行債務時,由保證人承擔保證責任的行為。一般保證最重要的特點就是保證人享有先訴抗辯權。所謂先訴抗辯權,是指一般保證的保證人在主合同糾紛未經審判或者仲裁,并就債務人財產依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前,對債權人可以拒絕承擔保證責任??梢?,先訴抗辯權的存在使一般保證中的保證人所承擔的責任成為一種純粹的補充責任。債權人在未對債務人提出履行債務的請求前,無權要求保證人承擔保證責任;同時,債權人僅于訴訟外向債務人提出履行債務的請求后即要求保證人承擔保證責任,保證人亦有權拒絕其主張。債權人必須通過法律途徑向債務人主張債權并經法院強制執(zhí)行,這是要求保證人承擔保證責任的前提。
先訴抗辯權是保證人的一項權利,保證人既可以選擇行使,也可以將其放棄。但是需要注意的是,在出現以下情況時,不管保證人的主觀意志如何,保證人均不得行使先訴抗辯權:
(1)債務人住所變更,致使債權人要求其履行債務發(fā)生重大困難的;
(2)人民法院受理債務人破產案件,中止執(zhí)行程序的;
(3)保證人以書面形式放棄拒絕承擔保證責任權利的。
2.連帶責任保證。連帶責任保證是指保證人與債權人約定,保證人與債務人對債務承擔連帶責任的行為。連帶責任保證的債務人,在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的,債權人可以要求債務人履行債務,也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。也就是說,只要債務人到期不履行債務,債權人既可以要求債務人履行債務,也可以直接要求保證人承擔連帶保證責任,即在連帶保證責任中,保證人不享有先訴抗辯權,其承擔保證責任不再以債權人先訴求債務人履行債務為前提。這是連帶責任保證與一般保證最為重大的區(qū)別??梢?,保證人在連帶責任保證中承擔的責任更重一些。
《擔保法》第十九條明確規(guī)定:當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的,按照連帶責任保證承擔保證責任。