司法考試法理學講義——法與人權

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(一)人權的概念
    1.人權的主體:人的個體和群體,集體人權包括國內(nèi)集體人權和國際人權。個人人權是集體人權的基礎,集體人權是個人人權的保障。
    2.人權的客體:是人為了在自然界和社會生存、活動和發(fā)展所必需的諸種物質(zhì)的和精神的條件,即各種物質(zhì)和精神的需要和利益。
    3.人權的內(nèi)容要素是自由,人權的形式要素是平等。
    4.人權在本源上具有歷史性。人權存在發(fā)展的內(nèi)因是人的自然屬性;外因是社會的經(jīng)濟、文化狀況,其具體內(nèi)容和范圍隨著歷史發(fā)展、社會進步而不斷豐富和擴展。人權不是天賦的,也不是理性的產(chǎn)物,而是歷史地產(chǎn)生的,最終由一定的物質(zhì)生活條件所決定的。
    (二)人權的層次
    第一個層次:應有權利,即基于人的本性和本質(zhì)所應享有的權利;人權作為一種道德權利,體現(xiàn)著普遍性與特殊性、共性與個性的對立統(tǒng)一。
    第二個層次:法律權利,應有權利只有在經(jīng)法律確認為法律權利后,才有實現(xiàn)的可能。
    第三個層次:實有權利,人權還是一種實實在在的現(xiàn)實權利。
    (三)法與人權的一般關系
    人權的確立,取決于國家的社會制度、經(jīng)濟制度和法律制度,也取決于一個社會和民族的文化、歷史傳統(tǒng)和信念。
    1.人權可以作為判斷法律善惡的標準
    人權是法的源泉,不體現(xiàn)人權要求的法律就不是好法。人權對法的作用體現(xiàn)在:
    (1)指出了立法和執(zhí)法所應堅持的最低的人道主義標準和要求;
    (2)可以診斷現(xiàn)實社會生話中法律侵權的癥結(jié),從而提出相應的法救濟標準和途徑;
    (3)有利于實現(xiàn)法律的有效性,促進法律的自我完善。
    2.法是人權的體現(xiàn)和保障
    (1) 法律對人權的保障有以下優(yōu)勢:
    ①它設定了人權保護的一般標準,從而避免了其他保護手段的隨機性和相互沖突;
    ②人權的法律保護以國家強制力為后盾,具有國家強制性、權威性和普遍有效性。
    (2) 人權往往通過法律權利的形式具體化。盡管并非人權的所有內(nèi)容都由法律規(guī)定,都成為公民權,但法律權利無疑是人權首要的和基本的內(nèi)容,大部分人權都反映在法律權利上。人權與法律權利的具體關系表現(xiàn)為:
    ①人權的基本內(nèi)容是法律權利的基礎,只有爭得了最基本的人權,才能將一般人權轉(zhuǎn)化為法律權利;
    ②法律權利是人權的體現(xiàn)和保障,人權只有以法律權利的形式存在才有其實際意義,基本人權必須法律化。但是哪些人權可以轉(zhuǎn)化為法律權利,取決于以下因素:①一個國家的經(jīng)濟和文化狀況;②某個國家的民族傳統(tǒng)和基本國情。
    (四)人權的法律保護實踐
    首先,人權的法律保護實踐主要表現(xiàn)為國內(nèi)法的保護,在當今世界的大多數(shù)國家里,國內(nèi)法對人權的保護方式有:立法和宣言保護、司法保護和個人保護。
    其次,自“二戰(zhàn)”以后,人權問題已經(jīng)大規(guī)模進入了國際法領域,形成了以《世界人權宣言》為基礎的國際人權法體系,這個體系大致包括四類:人權憲章類;防止和發(fā)對種族歧視類;特殊主體人權保護類;戰(zhàn)時國際人道主義保護類。