（2005年）
1.教授甲舉辦學(xué)術(shù)講座時(shí)，在禮堂外的張貼欄中公告其一部新著的書名及價(jià)格，告知有意購(gòu)買者在門口的簽字簿上簽名。學(xué)生乙未留意該公告，以為簽字簿是為簽到而設(shè)，遂在上面簽名。對(duì)乙的行為應(yīng)如何認(rèn)定？
A.乙的行為可推定為購(gòu)買甲新著的意思表示
B.乙的行為構(gòu)成重大誤解，在此基礎(chǔ)上成立的買賣合同可撤銷
C.甲的行為屬于要約，乙的行為屬于附條件承諾，二者之間成立買賣合同，但需乙最后確認(rèn)
D.乙的行為并非意思表示，在甲乙之間并未成立買賣合同
答案：D
考點(diǎn)：合同的成立、意思表示的構(gòu)成
詳解：甲構(gòu)成要約，但乙不知曉要約而簽名，不屬于承諾，因?yàn)槠洳恢獣院炞值囊饬x，因而缺乏意思表示的表示意識(shí)，雙方?jīng)]有真正達(dá)成合意，故合同未成立。乙也不構(gòu)成重大誤解，因?yàn)楦静恢酪s存在，而非認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。
評(píng)論：本題理論性較強(qiáng)，側(cè)重考察意思表示的構(gòu)成，值得注意的是，欠缺表示意識(shí)的后果與重大誤解是不同的。但依常識(shí)也不難推出正確答案，可見，司法考試民法命題的規(guī)律越來越注重理論和常識(shí)的結(jié)合，而忽略法條的運(yùn)用。
2.甲將數(shù)箱蜜蜂放在自家院中槐樹下采蜜。在乙家?guī)兔I辦婚宴的丙在幫乙喂豬時(shí)忘關(guān)豬圈，豬沖入甲家院內(nèi)，撞翻蜂箱，使來甲家串門的丁被蜇傷，經(jīng)住院治療后痊愈。下列哪一種說法是正確的？
A.甲應(yīng)對(duì)丁的醫(yī)療費(fèi)用承擔(dān)全部民事責(zé)任
B.乙應(yīng)對(duì)丁的醫(yī)療費(fèi)用承擔(dān)全部民事責(zé)任
C.丙應(yīng)對(duì)丁的醫(yī)療費(fèi)用承擔(dān)全部民事責(zé)任
D.乙和丙應(yīng)對(duì)丁的醫(yī)療費(fèi)用承擔(dān)連帶責(zé)任
答案：B
考點(diǎn)：飼養(yǎng)動(dòng)物侵權(quán)
詳解：本案為動(dòng)物侵權(quán)。甲因?yàn)榈谌诉^錯(cuò)而免責(zé)。乙對(duì)其動(dòng)物豬承擔(dān)責(zé)任，雖然第三人丙有過失，由于第三人丙屬于其無償幫工人，對(duì)其行為不應(yīng)免責(zé)，而應(yīng)根據(jù)其被幫工人的身份承擔(dān)轉(zhuǎn)承責(zé)任。
評(píng)論：動(dòng)物侵權(quán)是個(gè)老問題了，本題考察抗辯事由，難點(diǎn)在于將兩個(gè)動(dòng)物侵權(quán)結(jié)合在一起，并且加上無償幫工的轉(zhuǎn)承責(zé)任。
3.甲、乙、丙依次比鄰而居。甲為修房向乙提出在其院內(nèi)堆放建材，乙不允。甲遂向丙提出在其院內(nèi)堆放，丙要求甲付費(fèi)200元，并提出不得超過20天，甲同意。修房過程中，甲搬運(yùn)建材須從乙家門前經(jīng)過，乙予以阻攔。對(duì)此，下列哪一種說法不正確？
A.乙無權(quán)拒絕甲在其院內(nèi)堆放建材
B.乙無權(quán)阻攔甲經(jīng)其門前搬運(yùn)建材
C.甲應(yīng)依約定向丙支付占地費(fèi)
D.若建材堆放時(shí)間超過20天，丙有權(quán)要求甲清理現(xiàn)場(chǎng)
答案：A
考點(diǎn)：相鄰關(guān)系
詳解：甲丙之間有合同關(guān)系，應(yīng)按合同關(guān)系處理。乙無權(quán)阻止甲在其門口通過，因?yàn)檫@屬于相鄰關(guān)系的范疇，應(yīng)予以容忍。
評(píng)論：相鄰關(guān)系相對(duì)比較容易，其本質(zhì)是在必要范圍內(nèi)予以容忍，是解決該問題的關(guān)鍵。甲丙的合同沒有登記，不發(fā)生地役權(quán)的效力，但在債法上有拘束力，應(yīng)按合同處理。
4.甲裝修公司欠乙建材商場(chǎng)貨款5萬元，乙商場(chǎng)需付甲公司裝修費(fèi)2萬元?，F(xiàn)甲公司欠款已到期，乙商場(chǎng)欠費(fèi)已過訴訟時(shí)效，甲公司欲以裝修費(fèi)充抵貨款。下列哪一種說法是正確的？
A.甲公司有權(quán)主張抵銷
B.甲公司主張抵銷，須經(jīng)乙商場(chǎng)同意
C.雙方債務(wù)性質(zhì)不同，不得抵銷
D.乙商場(chǎng)債務(wù)己過訴訟時(shí)效，不得抵銷
答案：A
考點(diǎn)：訴訟時(shí)效屆滿后的效果、抵銷權(quán)
詳解：債權(quán)的訴訟時(shí)效期間屆滿，當(dāng)事人只喪失勝訴權(quán)，不喪失起訴權(quán)和實(shí)體權(quán)利（權(quán)債務(wù)關(guān)系仍然存在）。債務(wù)人 自愿履行的債權(quán)人可以接受。此時(shí)乙無權(quán)主動(dòng)主張抵消，否則等于迫使對(duì)方履行此已超過時(shí)效的債權(quán)。而甲可以主張抵銷，等于自愿清償自己已經(jīng)超過時(shí)效的債務(wù)。
評(píng)論：抵銷權(quán)的一個(gè)難點(diǎn)在于，要區(qū)分主動(dòng)債權(quán)和被動(dòng)債權(quán)，兩者的保護(hù)是不同的。這也是司考命題經(jīng)常設(shè)陷之處。
5.甲經(jīng)營(yíng)金山酒店，顧客爆滿，相鄰的銀海酒店由乙經(jīng)營(yíng)，生意清淡。乙指使數(shù)十人進(jìn)入金山酒店，2-3人占據(jù)一桌，每桌僅消費(fèi)10余元。前來金山酒店就餐的顧客見無空桌，遂就近轉(zhuǎn)往銀海酒店。如此數(shù)日，銀海酒店收入大增。乙的行為應(yīng)如何定性？
A.構(gòu)成締約過失
B.構(gòu)成欺詐行為
C.構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?BR> D.構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為
答案：D
考點(diǎn)：不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)
詳解：沒有導(dǎo)致合同不成立或無效，故非締約過失；沒有欺詐的故意，故非欺詐。該行為屬于一種違背誠(chéng)實(shí)信用的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。
評(píng)論：不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)并非法律明確列舉的類型，凡是違背誠(chéng)信原則惡意侵害競(jìng)爭(zhēng)者的競(jìng)爭(zhēng)行為都屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)與民法上的欺詐、締約過失相對(duì)容易區(qū)分，考生掌握要件即可。
6.甲在乙經(jīng)營(yíng)的酒店進(jìn)餐時(shí)飲酒過度，離去時(shí)拒付餐費(fèi)，乙不知甲的身份和去向。甲酒醒后回酒店欲取回遺忘的外衣，乙以甲未付餐費(fèi)為由拒絕交還。對(duì)乙的行為應(yīng)如何定性？
A.是行使同時(shí)履行抗辯權(quán)
B.是行使不安抗辯權(quán)
C.是自助行為
D.是侵權(quán)行為
答案：C
考點(diǎn)：自助行為
詳解：為維護(hù)自己的債權(quán)而暫時(shí)扣留債務(wù)人隨身財(cái)物，屬于自助行為。自助行為具有阻卻違法性的效力，排除侵權(quán)的構(gòu)成。由于不屬于雙務(wù)合同，因此也非抗辯權(quán)的衍使。
評(píng)論：自助行為不?？嫉?，但一般都較為典型，而考點(diǎn)大都是與侵權(quán)行為、抗辯權(quán)相區(qū)分。
7.甲遺失一部相機(jī)，乙拾得后放在辦公桌抽屜內(nèi)，并張貼了招領(lǐng)啟事。丙盜走該相機(jī)，給了不知情的丁，丁出質(zhì)于戊。對(duì)此，下列哪一種說法不正確？
A.乙對(duì)相機(jī)的占有屬于無權(quán)占有
B.丙對(duì)相機(jī)的占有屬于他主應(yīng)有
C.丁對(duì)相機(jī)的占有屬于自主占有
D.戊對(duì)相機(jī)的占有屬于直接占有
答案：B
考點(diǎn)：占有的分類
詳解：乙無所有權(quán)，屬無權(quán)占有。丙盜竊想取得所有權(quán)，是以所有的意思占有，屬于自主占有。丁不知情購(gòu)買，自以為所有人而占有，屬自主占有。戊直接控制標(biāo)的物，質(zhì)押權(quán)人屬于典型的直接占有。
評(píng)論：占有制度在05年司考大綱中得到確認(rèn)和強(qiáng)化，這和06年物權(quán)法出臺(tái)也是密切相關(guān)的。占有的分類是必須要掌握的內(nèi)容。
8.某演出公司與“黑胡子”四人演唱組金訂立演出合同，約定由該組合在某晚會(huì)上演唱自創(chuàng)歌曲2-3首，每首酬金2萬元。由此成立的債的關(guān)系屬何種類型？
A.特定之債
B.單一之債
C.選擇之債
D.法定之債
答案：B
考點(diǎn)：債的分類
詳解：該演唱組是作為一個(gè)主體去履行合同的，演唱組成員之間并無按份和連帶關(guān)系，屬于單一之債。自創(chuàng)歌曲二至三首演唱，合同中不存在選擇權(quán)這種形成權(quán)，故不構(gòu)成選擇之債。該合同的標(biāo)的為勞務(wù)，不屬于特定物或種類物，故非特定之債。
評(píng)論：債的分類屬于民法基礎(chǔ)知識(shí)，各種分類的關(guān)系必須掌握。
9.甲欠乙1萬元到期未還。2003年4月，甲得知乙準(zhǔn)備起訴索款，便將自己價(jià)值3萬元的全部財(cái)物以1萬元賣給了知悉其欠乙款未還的丙，約定付款期限為2004年底。乙于2003年5月得知這一情況，于2004年7月決定向法院提起訴訟。乙提出的下列哪一項(xiàng)訴訟請(qǐng)求能夠得到法院支持？
A.請(qǐng)求宣告甲與丙的行為無效
B.請(qǐng)求法院撤銷甲與丙的行為
C.請(qǐng)求以自己的名義行使甲對(duì)丙的1萬元債權(quán)
D.請(qǐng)求丙承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任
答案：A
考點(diǎn)：惡意串通、撤銷權(quán)
詳解：乙知悉，有惡意，構(gòu)成惡意串通侵害第三人利益，所以無效。無效的合同不存在撤銷的可能性，所以不能撤銷。
評(píng)論：本題確有爭(zhēng)議，因?yàn)閻阂獯ū仨氹p方通謀，具有加害他人的惡意，而本題未給明這些條件，則適用撤銷權(quán)也未嘗不可。
10.在下列何種情形中，乙構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?BR> A.甲欠乙500元，丙在甲不知情的情況下自愿代為償還
B.甲大學(xué)新建校區(qū)，當(dāng)?shù)鼐用褚业姆课荽蠓?BR> C.甲以拾得的100元還了欠乙的債務(wù)
D.甲雇人耕田，雇工誤耕了乙的數(shù)畝代耕之田
答案：D
考點(diǎn)：不當(dāng)?shù)美?BR> 詳解：A中不當(dāng)?shù)美邽閭鶆?wù)消滅的甲。B中乙的得利并無不當(dāng)。C中貨幣占有即所有，該貨幣的支付為正當(dāng)?shù)穆男校遣划?dāng)?shù)美?BR> 評(píng)論：不當(dāng)?shù)美蜔o因管理的基本類型，屬于司考?？伎键c(diǎn)，在掌握了構(gòu)成要件后，并
沒有太高難度。
11.甲公司于6月5日以傳真方式向乙公司求購(gòu)一臺(tái)機(jī)床，要求“立即回復(fù)”。乙公司當(dāng)日回復(fù)“收到傳真”。6月10日，甲公司電話催問，乙公司表示同意按甲公司報(bào)價(jià)出售，要其于6月15日來人簽訂合同書。6月15日，甲公司前往簽約，乙公司要求加價(jià)，未獲同意，乙公司遂拒絕簽約。對(duì)此，下列哪一種說法是正確的？
A.買賣合同于6月5日成立
B.買賣合同于6月10日成立
C.買賣合同于6月15日成立
D.甲公司有權(quán)要求乙公司承擔(dān)締約過失責(zé)任
答案：D
考點(diǎn)：締約過失
詳解：以合同書訂立合同，自合同書訂立之日起合同成立，故合同尚未成立，只能承擔(dān)締約過失責(zé)任，乙出爾反爾，故意導(dǎo)致合同不成立，屬于惡意磋商。
評(píng)論：合同成立與否是判斷締約過失的一個(gè)根本標(biāo)準(zhǔn)，也是常?；煸谝黄鹈曰罂忌南葳?。
12.甲、乙按20%和80%的份額共有1間房屋。二人將房屋出租給丙，丙取得甲和乙的同意后將該房屋轉(zhuǎn)租給丁。現(xiàn)甲欲轉(zhuǎn)讓自己的份額。下列哪一項(xiàng)表述是正確的？
A.乙、丙有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，丁無優(yōu)先購(gòu)買權(quán)
B.乙、丁有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，丙無優(yōu)先購(gòu)買權(quán)
C.乙、丙、丁都有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)
D.丙、了有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，乙無優(yōu)先購(gòu)買權(quán)
答案：C
考點(diǎn)：優(yōu)先購(gòu)買權(quán)
詳解：住房的共有人與承租人都享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。本題中的丁雖為轉(zhuǎn)租，但已獲同意，該租賃合同拘束承租人和出租人，故基于租賃合同享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。
評(píng)論：優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的沖突是司法考試百出不厭的題型，只不過加了一項(xiàng)合法轉(zhuǎn)租的迷惑項(xiàng)而已。
13.某商場(chǎng)在促銷活動(dòng)期間貼出醒目告示：“本商場(chǎng)家電一律試用20天，滿意者付款?！蓖跄硰脑撋虉?chǎng)搬回冰箱一臺(tái)，試用期滿后退回，商場(chǎng)要求其支付使用費(fèi)100元。下列哪一種說法是正確的？
A.王某不應(yīng)支付使用費(fèi)，因?yàn)殡p方?jīng)]有約定使用費(fèi)
B.王某應(yīng)支付使用費(fèi)，因?yàn)槠湫袨闃?gòu)成了不當(dāng)?shù)美?BR> C.王某應(yīng)支付按冰箱平均壽命折算的使用費(fèi)
D.王某應(yīng)與商場(chǎng)分?jǐn)偘幢淦骄鶋勖鬯愕氖褂觅M(fèi)
答案：A
考點(diǎn)：試用買賣
詳解：試用期的買賣，合同訂立權(quán)由試用人享有，沒有約定使用費(fèi)的，不負(fù)支付使用費(fèi)的義務(wù)。
評(píng)論：試用買賣作為一種特殊買賣，經(jīng)常被司考考到，以前有過不定項(xiàng)選擇。常考的考點(diǎn)無非是試用期、形成權(quán)、試用期間的權(quán)利、風(fēng)險(xiǎn)、孽息、費(fèi)用等。
14.甲的一頭牛走失，乙牽回關(guān)入自家牛棚，準(zhǔn)備次日尋找失主，當(dāng)晚牛棚被臺(tái)風(fēng)刮倒，將牛壓死。乙將牛肉和牛皮出售，各得款500元和100元。請(qǐng)人屠宰及銷售，支出100元。下列哪一種說法是正確的？
A.甲有權(quán)要求乙返還一頭同樣的牛
B.甲有權(quán)要求乙返還500元
C.甲有權(quán)要求乙返還600元
D.甲有權(quán)要求乙按該牛的市價(jià)賠償1000元
答案：B
考點(diǎn)：無因管理
詳解：乙的行為構(gòu)成無因管理，僅對(duì)故意和重大過失負(fù)責(zé)，故免責(zé)。其占有為善意占有，返還以現(xiàn)存價(jià)值為限，即600元。但發(fā)生費(fèi)用100元由被管理人承擔(dān)，扣除后為500元。
評(píng)論：無因管理的效力是基本考點(diǎn)，必考內(nèi)容，必須掌握。
15.甲公司2000年獲得一項(xiàng)外觀設(shè)計(jì)專利。乙公司未經(jīng)甲公司許可，以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為目的制造該專利產(chǎn)品。丙公司未經(jīng)甲公司許可以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為目的所為的下列行為，哪一項(xiàng)構(gòu)成侵犯該專利的行為？
A.使用乙公司制造的該專利產(chǎn)品
B.銷售乙公司制造的該專利產(chǎn)品
C.許諾銷售乙公司制造的該專利產(chǎn)品
D.使用甲公司制造的該專利產(chǎn)品
答案：B
考點(diǎn)：侵犯外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的行為
詳解：《專利法》第十一條規(guī)定：“發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。
外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)被授予后，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的制造、銷售、進(jìn)口其外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品。“
因此外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的內(nèi)容為制造、銷售和進(jìn)口，而不包括使用和許諾銷售。由此只能選B.
評(píng)論：本題具有一定的迷惑性，主要在于外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的內(nèi)容比起發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)的內(nèi)容要窄，部分考生可能沒有注意到。
16.甲網(wǎng)站與乙唱片公司簽訂錄音制品的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)許可使用合同，按約定支付
報(bào)酬后，即開展了網(wǎng)上原版音樂下載業(yè)務(wù)。對(duì)甲網(wǎng)站的行為應(yīng)如何定性？
A.是合法使用行為
B.構(gòu)成侵權(quán)行為，因?yàn)樵撔袨閼?yīng)取得著作權(quán)人的許可，而不是取得錄音制作者的許可
C.構(gòu)成侵權(quán)行為，因?yàn)樵撔袨檫€須取得著作權(quán)人、表演者的許可并支付報(bào)酬
D.構(gòu)成侵權(quán)行為，因?yàn)樵撔袨殡m然無須取得著作權(quán)人的許可，但必須取得表演者的許可
答案：C
考點(diǎn)：信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)
詳解：《著作權(quán)法》第十條規(guī)定了著作財(cái)產(chǎn)權(quán)中的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，即以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品的權(quán)利；第三十七條規(guī)定了表演者對(duì)其表演享有下列權(quán)利：許可他人通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演，并獲得報(bào)酬。由此應(yīng)該選C.
其實(shí)C的內(nèi)容在《著作權(quán)法》第四十一條中有更為直接的規(guī)定：“錄音錄像制作者對(duì)其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復(fù)制、發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播并獲得報(bào)酬的權(quán)利；權(quán)利的保護(hù)期為五十年，截止于該制品首次制作完成后第五十年的12月31日。
被許可人復(fù)制、發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播錄音錄像制品，還應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人、表演者許可，并支付報(bào)酬。
評(píng)論：本題偏難，因?yàn)橐话憧忌趶?fù)習(xí)時(shí)都注意不到表演者也享有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。如果在復(fù)習(xí)過程中注意總結(jié)歸納的話就會(huì)發(fā)現(xiàn)信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的主體最為廣泛，包括了作者、表演者和音像制作者。
17.某歌廳購(gòu)實(shí)了若干正版卡拉OK光盤后，未經(jīng)任何人的許可，直接將該光盤用于其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。對(duì)該歌廳的行為應(yīng)如何定性？
A.合法使用
B.合理使用、
C.法定許可使用
D.侵權(quán)行為
答案：D、
考點(diǎn)：機(jī)械表演權(quán)
詳解：《著作權(quán)法》第十條規(guī)定了表演權(quán)，即公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權(quán)利；表演權(quán)中的“表演”主要包括活表演和機(jī)械表演?；畋硌葜肝枧_(tái)上演員的活生生的表演，而機(jī)械表演則指用CD、VCD、DVD等機(jī)器來將作品表演出來的行為。本題中歌廳的行為即屬于機(jī)械表演，同樣應(yīng)征得作者的許可并支付報(bào)酬。
評(píng)論：本題來源于近兩年的熱點(diǎn)問題，即中外二十多家音像公司指責(zé)全國(guó)一萬多家卡拉OK歌廳侵權(quán)事件。該事件的關(guān)鍵是看卡拉OK光碟中的MTV是屬于作品還是屬于音像制品，若屬于作品，則歌廳侵權(quán)，侵犯的即是音像公司對(duì)于其作品的機(jī)械表演權(quán)；若屬于音像制品，則歌廳不侵權(quán)。但要特別注意的是，卡拉OK歌廳若未經(jīng)音樂作品作者的許可并支付報(bào)酬，則無論該MTV屬于作品還是音像制品，歌廳都侵犯音樂作品作者的表演權(quán)。
本題很難，因?yàn)闄C(jī)械表演權(quán)只在理論性較強(qiáng)的教科書中出現(xiàn)，單看法條是掌握不了的。
本題得分率低將不意外。
18.某電視演員因一兒童電視劇而出名，某公司未經(jīng)該演員許可將印有其表演形象的宣傳海報(bào)大量用于玩具、書包、文具等兒童產(chǎn)品的包裝和裝潢上。對(duì)該公司的行為應(yīng)如何定性？
A.侵犯了制片者的發(fā)表權(quán)
B.侵犯了該演員的表演者權(quán)
C.侵犯了該演員的肖像權(quán)
D.侵犯了該演員的復(fù)制權(quán)
答案：C
考點(diǎn)：肖像權(quán)、商品化權(quán)
詳解：本題選ABD都不合適，選C雖然勉強(qiáng)但卻是相對(duì)正確的答案。實(shí)際上這里的權(quán)利應(yīng)稱之為商品化權(quán)，屬于近年來討論的新型知識(shí)產(chǎn)權(quán)之一種，在本題中即是利用表演形象牟利的權(quán)利。
評(píng)論：本題較難，由于C項(xiàng)并不貼切，如果考生再對(duì)發(fā)表權(quán)、表演者權(quán)和復(fù)制權(quán)
掌握得模模糊糊，那太容易選錯(cuò)了。
19.甲為攝影家乙充當(dāng)模特，雙方未對(duì)照片的發(fā)表和使用作出約定。后乙將甲的*照片以人體藝術(shù)照的形式出版發(fā)行，致使甲受到親朋好友的指責(zé)。對(duì)此，下列哪一種說法是正確的？
A.乙發(fā)表照片侵犯了甲的隱私權(quán)
B.乙發(fā)表照片已取得甲的默示同意，不構(gòu)成侵權(quán)
C.甲是照片的合作作者，乙發(fā)表照片應(yīng)向其支付報(bào)酬
D.乙是照片的著作權(quán)人，出版發(fā)行該照片是合法行使著作權(quán)的行為
答案：A
考點(diǎn)：攝影作品所牽涉到的著作權(quán)和其他權(quán)利
詳解：攝影作品的著作權(quán)歸屬有約定的依約定，無約定的歸攝影師所有，因?yàn)閿z影作品屬于委托作品?！吨鳈?quán)法》第十七條規(guī)定：“受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人?！钡窃跀z影作品上還存在肖像權(quán)和隱私權(quán)等權(quán)利，未經(jīng)許可的使用仍可能侵犯這些權(quán)利。本題中就屬于侵犯了模特的隱私權(quán)的情形。所以選A.
評(píng)論：本題偏難，不少考生在復(fù)習(xí)過程中并沒有細(xì)想過攝影作品上諸權(quán)利的歸屬
問題。
20.一小偷利用一樓住戶甲違規(guī)安裝的防盜網(wǎng)，進(jìn)入二樓住戶乙的室內(nèi)，行竊過程中將乙打傷。下列哪一種說法是正確的？
A.乙的人身損害應(yīng)由小偷和甲承擔(dān)連帶責(zé)任
B.乙的人身損害只能由小偷承擔(dān)責(zé)任
C.乙的人身損害應(yīng)由甲和小偷根據(jù)過錯(cuò)大小，各自承擔(dān)責(zé)任
D.乙的人身損害應(yīng)先由小偷承擔(dān)責(zé)任，不足部分由甲承擔(dān)
答案：B
知識(shí)點(diǎn)：因果關(guān)系、無意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人侵權(quán)
詳解：小偷的行為造成乙的人身損害，而甲的違章安裝行為與人身損害的發(fā)生沒有法律上的因果關(guān)系，故乙的人身損害只能由小偷承擔(dān)責(zé)任。本題中甲與小偷不構(gòu)成共同侵權(quán)，主觀上既無共同過錯(cuò)，客觀上的行為也沒有結(jié)合，因?yàn)闆]有法律上的因果關(guān)系。
評(píng)論：本題可能發(fā)生混淆，認(rèn)為適用無意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)選C，這是誤入“專業(yè)”的歧途?？紤]到因果關(guān)系的有無，甲的違章與損害的發(fā)生沒有因果關(guān)系。這是一道常識(shí)題，和以前的“停車收費(fèi)案”、“郵寄誤投案”相類似，法律是實(shí)踐的藝術(shù)，司考出題者想以此提醒法律工作者們不要有法律而無常識(shí)。
21.甲以正常速度駕駛汽車（已投保）途中，突遇行人乙在非人行道處橫穿公路，甲緊急剎車，但仍將其撞傷。保險(xiǎn)公司在機(jī)動(dòng)車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)責(zé)任限額內(nèi)對(duì)乙支付保險(xiǎn)金后，乙尚有一部分損害未獲賠償。對(duì)于這部分損害賠償費(fèi)用的承擔(dān)問題，下列哪一種說法是正確的？
A.由保險(xiǎn)公司承擔(dān)賠償責(zé)任
B.由乙自行承擔(dān)
C.由甲承擔(dān)部分賠償責(zé)任
D.由甲承擔(dān)全部賠償責(zé)任
答案：C
知識(shí)點(diǎn)：機(jī)動(dòng)車的無過錯(cuò)責(zé)任
詳解：交通事故安全法第76條規(guī)定了機(jī)動(dòng)車責(zé)任的免責(zé)事由有過失相抵，因此在保險(xiǎn)公司的賠償范圍外的侵權(quán)損害賠償，甲可適當(dāng)減輕。
評(píng)論：04年媒體熱炒，05年大綱新增，05年必考之題型。
22.甲、乙在火車上相識(shí)，甲怕自己到站時(shí)未醒，請(qǐng)求乙在A站喚醒自己下車，乙欣然同意?；疖嚨竭_(dá)A站時(shí)，甲沉睡，乙也未醒。甲未能在A站及時(shí)下車，為此支出了額外費(fèi)用。甲要求乙賠償損失。對(duì)此，應(yīng)如何處理？
A.由乙承擔(dān)違約責(zé)任
B.由乙承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任
C.由乙承擔(dān)締約過失責(zé)任
D.由甲自己承擔(dān)損失
答案：D
知識(shí)點(diǎn)：好意施惠關(guān)系
詳解：本案中的情形屬于民法上的好意施惠關(guān)系，并非法律的調(diào)整拖圍，而是一個(gè)日常生活的人情倫理問題。雖有一個(gè)協(xié)議，但沒有意圖使其發(fā)生民法效果的意思，故不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。
評(píng)論：純粹的理論考察，沒有任何法條依據(jù)，預(yù)示著以后命題的理論化趨勢(shì)正在增強(qiáng)。但好意施惠關(guān)系旨在區(qū)分法律調(diào)整與非法律調(diào)整的范疇，如果回歸常識(shí)，社會(huì)生活哪些關(guān)系是法律調(diào)整的，哪些是人情調(diào)整的，該題也不難得出結(jié)論
1.教授甲舉辦學(xué)術(shù)講座時(shí)，在禮堂外的張貼欄中公告其一部新著的書名及價(jià)格，告知有意購(gòu)買者在門口的簽字簿上簽名。學(xué)生乙未留意該公告，以為簽字簿是為簽到而設(shè)，遂在上面簽名。對(duì)乙的行為應(yīng)如何認(rèn)定？
A.乙的行為可推定為購(gòu)買甲新著的意思表示
B.乙的行為構(gòu)成重大誤解，在此基礎(chǔ)上成立的買賣合同可撤銷
C.甲的行為屬于要約，乙的行為屬于附條件承諾，二者之間成立買賣合同，但需乙最后確認(rèn)
D.乙的行為并非意思表示，在甲乙之間并未成立買賣合同
答案：D
考點(diǎn)：合同的成立、意思表示的構(gòu)成
詳解：甲構(gòu)成要約，但乙不知曉要約而簽名，不屬于承諾，因?yàn)槠洳恢獣院炞值囊饬x，因而缺乏意思表示的表示意識(shí)，雙方?jīng)]有真正達(dá)成合意，故合同未成立。乙也不構(gòu)成重大誤解，因?yàn)楦静恢酪s存在，而非認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。
評(píng)論：本題理論性較強(qiáng)，側(cè)重考察意思表示的構(gòu)成，值得注意的是，欠缺表示意識(shí)的后果與重大誤解是不同的。但依常識(shí)也不難推出正確答案，可見，司法考試民法命題的規(guī)律越來越注重理論和常識(shí)的結(jié)合，而忽略法條的運(yùn)用。
2.甲將數(shù)箱蜜蜂放在自家院中槐樹下采蜜。在乙家?guī)兔I辦婚宴的丙在幫乙喂豬時(shí)忘關(guān)豬圈，豬沖入甲家院內(nèi)，撞翻蜂箱，使來甲家串門的丁被蜇傷，經(jīng)住院治療后痊愈。下列哪一種說法是正確的？
A.甲應(yīng)對(duì)丁的醫(yī)療費(fèi)用承擔(dān)全部民事責(zé)任
B.乙應(yīng)對(duì)丁的醫(yī)療費(fèi)用承擔(dān)全部民事責(zé)任
C.丙應(yīng)對(duì)丁的醫(yī)療費(fèi)用承擔(dān)全部民事責(zé)任
D.乙和丙應(yīng)對(duì)丁的醫(yī)療費(fèi)用承擔(dān)連帶責(zé)任
答案：B
考點(diǎn)：飼養(yǎng)動(dòng)物侵權(quán)
詳解：本案為動(dòng)物侵權(quán)。甲因?yàn)榈谌诉^錯(cuò)而免責(zé)。乙對(duì)其動(dòng)物豬承擔(dān)責(zé)任，雖然第三人丙有過失，由于第三人丙屬于其無償幫工人，對(duì)其行為不應(yīng)免責(zé)，而應(yīng)根據(jù)其被幫工人的身份承擔(dān)轉(zhuǎn)承責(zé)任。
評(píng)論：動(dòng)物侵權(quán)是個(gè)老問題了，本題考察抗辯事由，難點(diǎn)在于將兩個(gè)動(dòng)物侵權(quán)結(jié)合在一起，并且加上無償幫工的轉(zhuǎn)承責(zé)任。
3.甲、乙、丙依次比鄰而居。甲為修房向乙提出在其院內(nèi)堆放建材，乙不允。甲遂向丙提出在其院內(nèi)堆放，丙要求甲付費(fèi)200元，并提出不得超過20天，甲同意。修房過程中，甲搬運(yùn)建材須從乙家門前經(jīng)過，乙予以阻攔。對(duì)此，下列哪一種說法不正確？
A.乙無權(quán)拒絕甲在其院內(nèi)堆放建材
B.乙無權(quán)阻攔甲經(jīng)其門前搬運(yùn)建材
C.甲應(yīng)依約定向丙支付占地費(fèi)
D.若建材堆放時(shí)間超過20天，丙有權(quán)要求甲清理現(xiàn)場(chǎng)
答案：A
考點(diǎn)：相鄰關(guān)系
詳解：甲丙之間有合同關(guān)系，應(yīng)按合同關(guān)系處理。乙無權(quán)阻止甲在其門口通過，因?yàn)檫@屬于相鄰關(guān)系的范疇，應(yīng)予以容忍。
評(píng)論：相鄰關(guān)系相對(duì)比較容易，其本質(zhì)是在必要范圍內(nèi)予以容忍，是解決該問題的關(guān)鍵。甲丙的合同沒有登記，不發(fā)生地役權(quán)的效力，但在債法上有拘束力，應(yīng)按合同處理。
4.甲裝修公司欠乙建材商場(chǎng)貨款5萬元，乙商場(chǎng)需付甲公司裝修費(fèi)2萬元?，F(xiàn)甲公司欠款已到期，乙商場(chǎng)欠費(fèi)已過訴訟時(shí)效，甲公司欲以裝修費(fèi)充抵貨款。下列哪一種說法是正確的？
A.甲公司有權(quán)主張抵銷
B.甲公司主張抵銷，須經(jīng)乙商場(chǎng)同意
C.雙方債務(wù)性質(zhì)不同，不得抵銷
D.乙商場(chǎng)債務(wù)己過訴訟時(shí)效，不得抵銷
答案：A
考點(diǎn)：訴訟時(shí)效屆滿后的效果、抵銷權(quán)
詳解：債權(quán)的訴訟時(shí)效期間屆滿，當(dāng)事人只喪失勝訴權(quán)，不喪失起訴權(quán)和實(shí)體權(quán)利（權(quán)債務(wù)關(guān)系仍然存在）。債務(wù)人 自愿履行的債權(quán)人可以接受。此時(shí)乙無權(quán)主動(dòng)主張抵消，否則等于迫使對(duì)方履行此已超過時(shí)效的債權(quán)。而甲可以主張抵銷，等于自愿清償自己已經(jīng)超過時(shí)效的債務(wù)。
評(píng)論：抵銷權(quán)的一個(gè)難點(diǎn)在于，要區(qū)分主動(dòng)債權(quán)和被動(dòng)債權(quán)，兩者的保護(hù)是不同的。這也是司考命題經(jīng)常設(shè)陷之處。
5.甲經(jīng)營(yíng)金山酒店，顧客爆滿，相鄰的銀海酒店由乙經(jīng)營(yíng)，生意清淡。乙指使數(shù)十人進(jìn)入金山酒店，2-3人占據(jù)一桌，每桌僅消費(fèi)10余元。前來金山酒店就餐的顧客見無空桌，遂就近轉(zhuǎn)往銀海酒店。如此數(shù)日，銀海酒店收入大增。乙的行為應(yīng)如何定性？
A.構(gòu)成締約過失
B.構(gòu)成欺詐行為
C.構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?BR> D.構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為
答案：D
考點(diǎn)：不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)
詳解：沒有導(dǎo)致合同不成立或無效，故非締約過失；沒有欺詐的故意，故非欺詐。該行為屬于一種違背誠(chéng)實(shí)信用的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。
評(píng)論：不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)并非法律明確列舉的類型，凡是違背誠(chéng)信原則惡意侵害競(jìng)爭(zhēng)者的競(jìng)爭(zhēng)行為都屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)與民法上的欺詐、締約過失相對(duì)容易區(qū)分，考生掌握要件即可。
6.甲在乙經(jīng)營(yíng)的酒店進(jìn)餐時(shí)飲酒過度，離去時(shí)拒付餐費(fèi)，乙不知甲的身份和去向。甲酒醒后回酒店欲取回遺忘的外衣，乙以甲未付餐費(fèi)為由拒絕交還。對(duì)乙的行為應(yīng)如何定性？
A.是行使同時(shí)履行抗辯權(quán)
B.是行使不安抗辯權(quán)
C.是自助行為
D.是侵權(quán)行為
答案：C
考點(diǎn)：自助行為
詳解：為維護(hù)自己的債權(quán)而暫時(shí)扣留債務(wù)人隨身財(cái)物，屬于自助行為。自助行為具有阻卻違法性的效力，排除侵權(quán)的構(gòu)成。由于不屬于雙務(wù)合同，因此也非抗辯權(quán)的衍使。
評(píng)論：自助行為不?？嫉?，但一般都較為典型，而考點(diǎn)大都是與侵權(quán)行為、抗辯權(quán)相區(qū)分。
7.甲遺失一部相機(jī)，乙拾得后放在辦公桌抽屜內(nèi)，并張貼了招領(lǐng)啟事。丙盜走該相機(jī)，給了不知情的丁，丁出質(zhì)于戊。對(duì)此，下列哪一種說法不正確？
A.乙對(duì)相機(jī)的占有屬于無權(quán)占有
B.丙對(duì)相機(jī)的占有屬于他主應(yīng)有
C.丁對(duì)相機(jī)的占有屬于自主占有
D.戊對(duì)相機(jī)的占有屬于直接占有
答案：B
考點(diǎn)：占有的分類
詳解：乙無所有權(quán)，屬無權(quán)占有。丙盜竊想取得所有權(quán)，是以所有的意思占有，屬于自主占有。丁不知情購(gòu)買，自以為所有人而占有，屬自主占有。戊直接控制標(biāo)的物，質(zhì)押權(quán)人屬于典型的直接占有。
評(píng)論：占有制度在05年司考大綱中得到確認(rèn)和強(qiáng)化，這和06年物權(quán)法出臺(tái)也是密切相關(guān)的。占有的分類是必須要掌握的內(nèi)容。
8.某演出公司與“黑胡子”四人演唱組金訂立演出合同，約定由該組合在某晚會(huì)上演唱自創(chuàng)歌曲2-3首，每首酬金2萬元。由此成立的債的關(guān)系屬何種類型？
A.特定之債
B.單一之債
C.選擇之債
D.法定之債
答案：B
考點(diǎn)：債的分類
詳解：該演唱組是作為一個(gè)主體去履行合同的，演唱組成員之間并無按份和連帶關(guān)系，屬于單一之債。自創(chuàng)歌曲二至三首演唱，合同中不存在選擇權(quán)這種形成權(quán)，故不構(gòu)成選擇之債。該合同的標(biāo)的為勞務(wù)，不屬于特定物或種類物，故非特定之債。
評(píng)論：債的分類屬于民法基礎(chǔ)知識(shí)，各種分類的關(guān)系必須掌握。
9.甲欠乙1萬元到期未還。2003年4月，甲得知乙準(zhǔn)備起訴索款，便將自己價(jià)值3萬元的全部財(cái)物以1萬元賣給了知悉其欠乙款未還的丙，約定付款期限為2004年底。乙于2003年5月得知這一情況，于2004年7月決定向法院提起訴訟。乙提出的下列哪一項(xiàng)訴訟請(qǐng)求能夠得到法院支持？
A.請(qǐng)求宣告甲與丙的行為無效
B.請(qǐng)求法院撤銷甲與丙的行為
C.請(qǐng)求以自己的名義行使甲對(duì)丙的1萬元債權(quán)
D.請(qǐng)求丙承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任
答案：A
考點(diǎn)：惡意串通、撤銷權(quán)
詳解：乙知悉，有惡意，構(gòu)成惡意串通侵害第三人利益，所以無效。無效的合同不存在撤銷的可能性，所以不能撤銷。
評(píng)論：本題確有爭(zhēng)議，因?yàn)閻阂獯ū仨氹p方通謀，具有加害他人的惡意，而本題未給明這些條件，則適用撤銷權(quán)也未嘗不可。
10.在下列何種情形中，乙構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?BR> A.甲欠乙500元，丙在甲不知情的情況下自愿代為償還
B.甲大學(xué)新建校區(qū)，當(dāng)?shù)鼐用褚业姆课荽蠓?BR> C.甲以拾得的100元還了欠乙的債務(wù)
D.甲雇人耕田，雇工誤耕了乙的數(shù)畝代耕之田
答案：D
考點(diǎn)：不當(dāng)?shù)美?BR> 詳解：A中不當(dāng)?shù)美邽閭鶆?wù)消滅的甲。B中乙的得利并無不當(dāng)。C中貨幣占有即所有，該貨幣的支付為正當(dāng)?shù)穆男校遣划?dāng)?shù)美?BR> 評(píng)論：不當(dāng)?shù)美蜔o因管理的基本類型，屬于司考?？伎键c(diǎn)，在掌握了構(gòu)成要件后，并
沒有太高難度。
11.甲公司于6月5日以傳真方式向乙公司求購(gòu)一臺(tái)機(jī)床，要求“立即回復(fù)”。乙公司當(dāng)日回復(fù)“收到傳真”。6月10日，甲公司電話催問，乙公司表示同意按甲公司報(bào)價(jià)出售，要其于6月15日來人簽訂合同書。6月15日，甲公司前往簽約，乙公司要求加價(jià)，未獲同意，乙公司遂拒絕簽約。對(duì)此，下列哪一種說法是正確的？
A.買賣合同于6月5日成立
B.買賣合同于6月10日成立
C.買賣合同于6月15日成立
D.甲公司有權(quán)要求乙公司承擔(dān)締約過失責(zé)任
答案：D
考點(diǎn)：締約過失
詳解：以合同書訂立合同，自合同書訂立之日起合同成立，故合同尚未成立，只能承擔(dān)締約過失責(zé)任，乙出爾反爾，故意導(dǎo)致合同不成立，屬于惡意磋商。
評(píng)論：合同成立與否是判斷締約過失的一個(gè)根本標(biāo)準(zhǔn)，也是常?；煸谝黄鹈曰罂忌南葳?。
12.甲、乙按20%和80%的份額共有1間房屋。二人將房屋出租給丙，丙取得甲和乙的同意后將該房屋轉(zhuǎn)租給丁。現(xiàn)甲欲轉(zhuǎn)讓自己的份額。下列哪一項(xiàng)表述是正確的？
A.乙、丙有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，丁無優(yōu)先購(gòu)買權(quán)
B.乙、丁有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，丙無優(yōu)先購(gòu)買權(quán)
C.乙、丙、丁都有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)
D.丙、了有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，乙無優(yōu)先購(gòu)買權(quán)
答案：C
考點(diǎn)：優(yōu)先購(gòu)買權(quán)
詳解：住房的共有人與承租人都享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。本題中的丁雖為轉(zhuǎn)租，但已獲同意，該租賃合同拘束承租人和出租人，故基于租賃合同享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。
評(píng)論：優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的沖突是司法考試百出不厭的題型，只不過加了一項(xiàng)合法轉(zhuǎn)租的迷惑項(xiàng)而已。
13.某商場(chǎng)在促銷活動(dòng)期間貼出醒目告示：“本商場(chǎng)家電一律試用20天，滿意者付款?！蓖跄硰脑撋虉?chǎng)搬回冰箱一臺(tái)，試用期滿后退回，商場(chǎng)要求其支付使用費(fèi)100元。下列哪一種說法是正確的？
A.王某不應(yīng)支付使用費(fèi)，因?yàn)殡p方?jīng)]有約定使用費(fèi)
B.王某應(yīng)支付使用費(fèi)，因?yàn)槠湫袨闃?gòu)成了不當(dāng)?shù)美?BR> C.王某應(yīng)支付按冰箱平均壽命折算的使用費(fèi)
D.王某應(yīng)與商場(chǎng)分?jǐn)偘幢淦骄鶋勖鬯愕氖褂觅M(fèi)
答案：A
考點(diǎn)：試用買賣
詳解：試用期的買賣，合同訂立權(quán)由試用人享有，沒有約定使用費(fèi)的，不負(fù)支付使用費(fèi)的義務(wù)。
評(píng)論：試用買賣作為一種特殊買賣，經(jīng)常被司考考到，以前有過不定項(xiàng)選擇。常考的考點(diǎn)無非是試用期、形成權(quán)、試用期間的權(quán)利、風(fēng)險(xiǎn)、孽息、費(fèi)用等。
14.甲的一頭牛走失，乙牽回關(guān)入自家牛棚，準(zhǔn)備次日尋找失主，當(dāng)晚牛棚被臺(tái)風(fēng)刮倒，將牛壓死。乙將牛肉和牛皮出售，各得款500元和100元。請(qǐng)人屠宰及銷售，支出100元。下列哪一種說法是正確的？
A.甲有權(quán)要求乙返還一頭同樣的牛
B.甲有權(quán)要求乙返還500元
C.甲有權(quán)要求乙返還600元
D.甲有權(quán)要求乙按該牛的市價(jià)賠償1000元
答案：B
考點(diǎn)：無因管理
詳解：乙的行為構(gòu)成無因管理，僅對(duì)故意和重大過失負(fù)責(zé)，故免責(zé)。其占有為善意占有，返還以現(xiàn)存價(jià)值為限，即600元。但發(fā)生費(fèi)用100元由被管理人承擔(dān)，扣除后為500元。
評(píng)論：無因管理的效力是基本考點(diǎn)，必考內(nèi)容，必須掌握。
15.甲公司2000年獲得一項(xiàng)外觀設(shè)計(jì)專利。乙公司未經(jīng)甲公司許可，以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為目的制造該專利產(chǎn)品。丙公司未經(jīng)甲公司許可以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為目的所為的下列行為，哪一項(xiàng)構(gòu)成侵犯該專利的行為？
A.使用乙公司制造的該專利產(chǎn)品
B.銷售乙公司制造的該專利產(chǎn)品
C.許諾銷售乙公司制造的該專利產(chǎn)品
D.使用甲公司制造的該專利產(chǎn)品
答案：B
考點(diǎn)：侵犯外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的行為
詳解：《專利法》第十一條規(guī)定：“發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。
外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)被授予后，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的制造、銷售、進(jìn)口其外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品。“
因此外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的內(nèi)容為制造、銷售和進(jìn)口，而不包括使用和許諾銷售。由此只能選B.
評(píng)論：本題具有一定的迷惑性，主要在于外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的內(nèi)容比起發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)的內(nèi)容要窄，部分考生可能沒有注意到。
16.甲網(wǎng)站與乙唱片公司簽訂錄音制品的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)許可使用合同，按約定支付
報(bào)酬后，即開展了網(wǎng)上原版音樂下載業(yè)務(wù)。對(duì)甲網(wǎng)站的行為應(yīng)如何定性？
A.是合法使用行為
B.構(gòu)成侵權(quán)行為，因?yàn)樵撔袨閼?yīng)取得著作權(quán)人的許可，而不是取得錄音制作者的許可
C.構(gòu)成侵權(quán)行為，因?yàn)樵撔袨檫€須取得著作權(quán)人、表演者的許可并支付報(bào)酬
D.構(gòu)成侵權(quán)行為，因?yàn)樵撔袨殡m然無須取得著作權(quán)人的許可，但必須取得表演者的許可
答案：C
考點(diǎn)：信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)
詳解：《著作權(quán)法》第十條規(guī)定了著作財(cái)產(chǎn)權(quán)中的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，即以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品的權(quán)利；第三十七條規(guī)定了表演者對(duì)其表演享有下列權(quán)利：許可他人通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演，并獲得報(bào)酬。由此應(yīng)該選C.
其實(shí)C的內(nèi)容在《著作權(quán)法》第四十一條中有更為直接的規(guī)定：“錄音錄像制作者對(duì)其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復(fù)制、發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播并獲得報(bào)酬的權(quán)利；權(quán)利的保護(hù)期為五十年，截止于該制品首次制作完成后第五十年的12月31日。
被許可人復(fù)制、發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播錄音錄像制品，還應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人、表演者許可，并支付報(bào)酬。
評(píng)論：本題偏難，因?yàn)橐话憧忌趶?fù)習(xí)時(shí)都注意不到表演者也享有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。如果在復(fù)習(xí)過程中注意總結(jié)歸納的話就會(huì)發(fā)現(xiàn)信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的主體最為廣泛，包括了作者、表演者和音像制作者。
17.某歌廳購(gòu)實(shí)了若干正版卡拉OK光盤后，未經(jīng)任何人的許可，直接將該光盤用于其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。對(duì)該歌廳的行為應(yīng)如何定性？
A.合法使用
B.合理使用、
C.法定許可使用
D.侵權(quán)行為
答案：D、
考點(diǎn)：機(jī)械表演權(quán)
詳解：《著作權(quán)法》第十條規(guī)定了表演權(quán)，即公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權(quán)利；表演權(quán)中的“表演”主要包括活表演和機(jī)械表演?；畋硌葜肝枧_(tái)上演員的活生生的表演，而機(jī)械表演則指用CD、VCD、DVD等機(jī)器來將作品表演出來的行為。本題中歌廳的行為即屬于機(jī)械表演，同樣應(yīng)征得作者的許可并支付報(bào)酬。
評(píng)論：本題來源于近兩年的熱點(diǎn)問題，即中外二十多家音像公司指責(zé)全國(guó)一萬多家卡拉OK歌廳侵權(quán)事件。該事件的關(guān)鍵是看卡拉OK光碟中的MTV是屬于作品還是屬于音像制品，若屬于作品，則歌廳侵權(quán)，侵犯的即是音像公司對(duì)于其作品的機(jī)械表演權(quán)；若屬于音像制品，則歌廳不侵權(quán)。但要特別注意的是，卡拉OK歌廳若未經(jīng)音樂作品作者的許可并支付報(bào)酬，則無論該MTV屬于作品還是音像制品，歌廳都侵犯音樂作品作者的表演權(quán)。
本題很難，因?yàn)闄C(jī)械表演權(quán)只在理論性較強(qiáng)的教科書中出現(xiàn)，單看法條是掌握不了的。
本題得分率低將不意外。
18.某電視演員因一兒童電視劇而出名，某公司未經(jīng)該演員許可將印有其表演形象的宣傳海報(bào)大量用于玩具、書包、文具等兒童產(chǎn)品的包裝和裝潢上。對(duì)該公司的行為應(yīng)如何定性？
A.侵犯了制片者的發(fā)表權(quán)
B.侵犯了該演員的表演者權(quán)
C.侵犯了該演員的肖像權(quán)
D.侵犯了該演員的復(fù)制權(quán)
答案：C
考點(diǎn)：肖像權(quán)、商品化權(quán)
詳解：本題選ABD都不合適，選C雖然勉強(qiáng)但卻是相對(duì)正確的答案。實(shí)際上這里的權(quán)利應(yīng)稱之為商品化權(quán)，屬于近年來討論的新型知識(shí)產(chǎn)權(quán)之一種，在本題中即是利用表演形象牟利的權(quán)利。
評(píng)論：本題較難，由于C項(xiàng)并不貼切，如果考生再對(duì)發(fā)表權(quán)、表演者權(quán)和復(fù)制權(quán)
掌握得模模糊糊，那太容易選錯(cuò)了。
19.甲為攝影家乙充當(dāng)模特，雙方未對(duì)照片的發(fā)表和使用作出約定。后乙將甲的*照片以人體藝術(shù)照的形式出版發(fā)行，致使甲受到親朋好友的指責(zé)。對(duì)此，下列哪一種說法是正確的？
A.乙發(fā)表照片侵犯了甲的隱私權(quán)
B.乙發(fā)表照片已取得甲的默示同意，不構(gòu)成侵權(quán)
C.甲是照片的合作作者，乙發(fā)表照片應(yīng)向其支付報(bào)酬
D.乙是照片的著作權(quán)人，出版發(fā)行該照片是合法行使著作權(quán)的行為
答案：A
考點(diǎn)：攝影作品所牽涉到的著作權(quán)和其他權(quán)利
詳解：攝影作品的著作權(quán)歸屬有約定的依約定，無約定的歸攝影師所有，因?yàn)閿z影作品屬于委托作品?！吨鳈?quán)法》第十七條規(guī)定：“受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人?！钡窃跀z影作品上還存在肖像權(quán)和隱私權(quán)等權(quán)利，未經(jīng)許可的使用仍可能侵犯這些權(quán)利。本題中就屬于侵犯了模特的隱私權(quán)的情形。所以選A.
評(píng)論：本題偏難，不少考生在復(fù)習(xí)過程中并沒有細(xì)想過攝影作品上諸權(quán)利的歸屬
問題。
20.一小偷利用一樓住戶甲違規(guī)安裝的防盜網(wǎng)，進(jìn)入二樓住戶乙的室內(nèi)，行竊過程中將乙打傷。下列哪一種說法是正確的？
A.乙的人身損害應(yīng)由小偷和甲承擔(dān)連帶責(zé)任
B.乙的人身損害只能由小偷承擔(dān)責(zé)任
C.乙的人身損害應(yīng)由甲和小偷根據(jù)過錯(cuò)大小，各自承擔(dān)責(zé)任
D.乙的人身損害應(yīng)先由小偷承擔(dān)責(zé)任，不足部分由甲承擔(dān)
答案：B
知識(shí)點(diǎn)：因果關(guān)系、無意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人侵權(quán)
詳解：小偷的行為造成乙的人身損害，而甲的違章安裝行為與人身損害的發(fā)生沒有法律上的因果關(guān)系，故乙的人身損害只能由小偷承擔(dān)責(zé)任。本題中甲與小偷不構(gòu)成共同侵權(quán)，主觀上既無共同過錯(cuò)，客觀上的行為也沒有結(jié)合，因?yàn)闆]有法律上的因果關(guān)系。
評(píng)論：本題可能發(fā)生混淆，認(rèn)為適用無意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)選C，這是誤入“專業(yè)”的歧途?？紤]到因果關(guān)系的有無，甲的違章與損害的發(fā)生沒有因果關(guān)系。這是一道常識(shí)題，和以前的“停車收費(fèi)案”、“郵寄誤投案”相類似，法律是實(shí)踐的藝術(shù)，司考出題者想以此提醒法律工作者們不要有法律而無常識(shí)。
21.甲以正常速度駕駛汽車（已投保）途中，突遇行人乙在非人行道處橫穿公路，甲緊急剎車，但仍將其撞傷。保險(xiǎn)公司在機(jī)動(dòng)車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)責(zé)任限額內(nèi)對(duì)乙支付保險(xiǎn)金后，乙尚有一部分損害未獲賠償。對(duì)于這部分損害賠償費(fèi)用的承擔(dān)問題，下列哪一種說法是正確的？
A.由保險(xiǎn)公司承擔(dān)賠償責(zé)任
B.由乙自行承擔(dān)
C.由甲承擔(dān)部分賠償責(zé)任
D.由甲承擔(dān)全部賠償責(zé)任
答案：C
知識(shí)點(diǎn)：機(jī)動(dòng)車的無過錯(cuò)責(zé)任
詳解：交通事故安全法第76條規(guī)定了機(jī)動(dòng)車責(zé)任的免責(zé)事由有過失相抵，因此在保險(xiǎn)公司的賠償范圍外的侵權(quán)損害賠償，甲可適當(dāng)減輕。
評(píng)論：04年媒體熱炒，05年大綱新增，05年必考之題型。
22.甲、乙在火車上相識(shí)，甲怕自己到站時(shí)未醒，請(qǐng)求乙在A站喚醒自己下車，乙欣然同意?；疖嚨竭_(dá)A站時(shí)，甲沉睡，乙也未醒。甲未能在A站及時(shí)下車，為此支出了額外費(fèi)用。甲要求乙賠償損失。對(duì)此，應(yīng)如何處理？
A.由乙承擔(dān)違約責(zé)任
B.由乙承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任
C.由乙承擔(dān)締約過失責(zé)任
D.由甲自己承擔(dān)損失
答案：D
知識(shí)點(diǎn)：好意施惠關(guān)系
詳解：本案中的情形屬于民法上的好意施惠關(guān)系，并非法律的調(diào)整拖圍，而是一個(gè)日常生活的人情倫理問題。雖有一個(gè)協(xié)議，但沒有意圖使其發(fā)生民法效果的意思，故不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。
評(píng)論：純粹的理論考察，沒有任何法條依據(jù)，預(yù)示著以后命題的理論化趨勢(shì)正在增強(qiáng)。但好意施惠關(guān)系旨在區(qū)分法律調(diào)整與非法律調(diào)整的范疇，如果回歸常識(shí)，社會(huì)生活哪些關(guān)系是法律調(diào)整的，哪些是人情調(diào)整的，該題也不難得出結(jié)論