司法考試刑事訴訟法筆記(二)

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第三章 刑事訴訟中的訴訟參與人
    一、訴訟參與人:當(dāng)事人、法定代理人、訴訟代理人、辯護(hù)人、證人、鑒定人和翻譯人員。
    ★ 勘驗(yàn)人、書記員不是訴訟參與人
    二、當(dāng)事人
    1、被害人:被害人沒有起訴權(quán)、變更訴訟請(qǐng)求權(quán)、撤訴權(quán)、上訴權(quán);
    ① 對(duì)于公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案?jìng)刹槎涣競(jìng)刹榈模缓θ擞袡?quán)向人民檢察院提出意見,請(qǐng)求人民檢察院對(duì)公安機(jī)關(guān)的不立案進(jìn)行監(jiān)督
    ② 有權(quán)自案件移送審查起訴之日起,委托訴訟代理人(和辯護(hù)人時(shí)間相同)。自訴人隨時(shí)可以委托訴訟代理人
    ③ 對(duì)于人民檢察院做的不起訴決定,有權(quán)獲得不起訴決定書,并向上一級(jí)人民檢察院申訴。
    ④ 對(duì)于人民檢察院維持不起訴決定的,有權(quán)向人民法院起訴;也可以不經(jīng)申訴,直接向人民法院起訴(公訴轉(zhuǎn)自訴)
    ⑤ 對(duì)地方各級(jí)人民法院第一審的判決不服的,有權(quán)請(qǐng)求人民檢察院抗訴(不包括裁定)
    2、自訴人:三種自訴案件(告訴才處理、公訴與自訴交叉、公訴轉(zhuǎn)自訴)。
       被害人死亡或者喪失行為能力的,被害人的法定代理人、近親屬有權(quán)向人民法院起訴。
    3、犯罪嫌疑人、被告人:法律對(duì)單位犯罪嫌疑人、被告人的特別規(guī)定
    4、附帶民事訴訟當(dāng)事人:
    5、其他訴訟參與人
    (1)法定代理人:A. 范圍:父母、養(yǎng)父母、監(jiān)護(hù)人、負(fù)有保護(hù)責(zé)任的機(jī)關(guān)團(tuán)體的代表;
          B. 代理對(duì)象:限制行為能力人(10周歲以上)和無行為能力人
          C. 產(chǎn)生依據(jù):法定
          D. 權(quán)利:申請(qǐng)回避權(quán)、獨(dú)立的上訴權(quán)(但人身性質(zhì)的不能替代)等等
    (2)訴訟代理人:
    有權(quán)委托的人:被害人、自訴人和附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人
        被害人的近親屬
    (3)辯護(hù)人與法律幫助人的區(qū)別
    (4)證人:
    A. 資格:必須為自然人,且有不可替代性和優(yōu)先性。
    證人不論是否與當(dāng)事人或者案件有利害關(guān)系,均不能妨礙其成為證人。
    ◆ 生理上、精神上有缺陷或者年幼,不能辨別是非,不能正確表達(dá)的人不能作為證人。
    B. 權(quán)利:查閱證言筆錄、控告權(quán)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、要求司法機(jī)關(guān)保障本人及其近親屬的安全。
    近親屬:父母、子女、配偶、同胞兄弟姐妹
    (5)鑒定人:
    ① 產(chǎn)生的依據(jù)方式:公安司法機(jī)關(guān)的指派或聘請(qǐng)
    ② 回避由聘請(qǐng)或指派的一方?jīng)Q定。
    (6)翻譯人員:外國人的翻譯費(fèi)用由外國人承擔(dān),少數(shù)民族的翻譯費(fèi)用由國家承擔(dān)。
    第四章 管 轄
    1.立案管轄
    (1)國家安全機(jī)關(guān)立案?jìng)刹榈陌讣簢野踩讣?BR>    (2)人民檢察院直接受理的刑事案件:(解釋 8 條)
    ① 貪污賄賂罪:
    ② 國家機(jī)關(guān)工作人員瀆職犯罪:人民檢察院管轄的“瀆職犯罪”,是指刑法分則第九章規(guī)定的瀆職罪。
    ③ 國家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施的危害人身權(quán)利和民主權(quán)利的犯罪(7 種):非法拘禁罪;非法搜查;刑訊逼供;暴力取證;體罰、虐待被監(jiān)管人案;報(bào)復(fù)陷害案;破壞選舉案——>都是特殊主體犯罪
    ● 記憶口訣:兩非兩報(bào)(暴)、刑訊虐囚、破壞選舉
    注意:涉稅案件、偽證罪、破壞法庭秩序罪、破壞公民宗教信仰罪都不是。
    典型例題:下列案件當(dāng)中哪些由人民檢察院直接受理,給出4種案件,一是非法拘禁案件,二是暴力取證案件,三是破壞選舉案件,四是報(bào)復(fù)陷害案件,這樣的考題,我們既不能把4個(gè)全選上,也不能說此題無答案,結(jié)合刑事訴訟法、刑法的規(guī)定,其中的暴力取證案件還有報(bào)復(fù)陷害案件是應(yīng)當(dāng)選中的,因?yàn)檫@兩種案件犯罪主體只能是國家機(jī)關(guān)工作人員。
    ④ 其他的,省級(jí)以上檢察院同意:
    a.主體:國家機(jī)關(guān)工作人員
    b.行為特征:利用職權(quán)
    c.程序:省級(jí)以上人民檢察院決定。
    (3)人民法院直接受理的刑事案件
    ① 純自訴:告訴才處理的(四類五罪)
    a.侮辱誹謗案,但危害社會(huì)秩序和國家利益的除外
    b.暴力干涉婚姻自由案,但致人死亡的除外;
    c.虐待案,但致人重傷或死亡的除外;
    d.侵占案。
    注意:沒有遺棄罪。
    ② 自訴公訴混合:被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件(8 種解釋 1 條 2 款)
    記憶口訣:一個(gè)受傷的、被遺棄的偽軍,在住宅里揀到一封信,說支持他妻子重婚
    故意傷害案、遺棄案、生產(chǎn)、銷售偽劣商品案(但是嚴(yán)重危害社會(huì)秩序和國家利益的除外)非法侵入住宅案、侵犯通信自由案、侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)案(但是嚴(yán)重危害社會(huì)秩序和國家利益除外)重婚案、屬于刑法分則第四章、第五章規(guī)定的,對(duì)被告人可能判處三年有期徒刑以下刑罰的案件。
    對(duì)上列八項(xiàng)案件,既可公訴又可自訴:被害人直接向人民法院起訴的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。對(duì)于其中證據(jù)不足、可由公安機(jī)關(guān)受理的,或者認(rèn)為對(duì)被告人可能判處三年有期徒刑以上刑罰的,應(yīng)當(dāng)移送公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹椤?BR>    ③ 公訴轉(zhuǎn)自訴:被害人有證據(jù)證明對(duì)被告人侵犯自己人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利的行為應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任,而公安機(jī)關(guān)或者人民檢察院已經(jīng)作出不予追究的書面決定的案件。
    注意:缺乏罪證的自訴案件,如果自訴人提不出補(bǔ)充證據(jù),應(yīng)當(dāng)說服自訴人撤回自訴,或者裁定駁回。
    (4)關(guān)于執(zhí)行立案管轄的幾個(gè)問題
    ① 公安機(jī)關(guān)偵查刑事案件涉及人民檢察院管轄的貪污賄賂案件時(shí),應(yīng)當(dāng)將貪污賄賂案件 移送人民檢察院;人民檢察院偵查貪污賄賂案件涉及公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件,應(yīng)當(dāng)將屬于 公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件移送公安機(jī)關(guān)。在上述情況中,如果涉嫌主罪屬于公安機(jī)關(guān)管轄, 由公安機(jī)關(guān)為主偵查,人民檢察院予以配合;如果涉嫌主罪屬于人民檢察院管轄,由人民檢 察院為主偵查,公安機(jī)關(guān)予以配合。
    ② 自訴時(shí)發(fā)現(xiàn)有公訴案件的,公訴案件應(yīng)當(dāng)另案移送有權(quán)機(jī)關(guān)處理。
    ③ 公訴時(shí)發(fā)現(xiàn)有自訴案件的,可以合并處理。
    特別提示:破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序案件、涉稅案件、偽證罪、拒不執(zhí)行生效判決、裁定罪、(非國有)公司企業(yè)人員受賄案、對(duì)(非國有)公司企業(yè)人員行賄案,(非國有)銀行或金融機(jī)構(gòu)人員受賄案,都由公安機(jī)關(guān)管轄。國有企業(yè)經(jīng)營中的犯罪也由公安機(jī)關(guān)管轄。
    2.審判管轄(一審)
    (1)級(jí)別管轄:
    ① 中級(jí)人民法院的管轄案件:
    a. 危害國家安全案件;
    b. 可能判處無期徒刑、死刑的普通刑事案件;
    c. 外國人犯罪的刑事案件。(不是涉外案件,只看犯罪人是不是外國人)
    ★ 外國人犯罪的自訴案件由中級(jí)法院管轄。
    但是涉港澳臺(tái)(自訴人、被告人一方或者雙方是在港、澳、臺(tái)居住的中國公民或者其住所地是在港、澳、臺(tái)的單位的)的刑事自訴案件,由犯罪地的基層人民法院審判。
    涉港澳臺(tái)的公訴案件,由中院管轄
    ② 上可審下:上級(jí)人民法院在必要的時(shí)候,可以審判下級(jí)人民法院管轄的第一審刑事案 件;下級(jí)人民法院認(rèn)為案情重大、復(fù)雜需要由上級(jí)人民法院審判的第一審刑事案件,可以請(qǐng)求移送上一級(jí)人民法院審判。(23 條)
    ③ 下不可審上:對(duì)于第一審刑事案件,依法應(yīng)當(dāng)由上級(jí)人民法院管轄的,不能再指定下 級(jí)人民法院管轄。(《六機(jī)關(guān)規(guī)定》第 5 條)
    ④ 上下可審:人民檢察院認(rèn)為可能判處無期徒刑、死刑而向中級(jí)人民法院提起公訴的普 通刑事案件,中級(jí)人民法院受理后,認(rèn)為不需要判處無期徒刑以上刑罰的,可以依法審理, 不再交基層人民法院審理。(《高法解釋》4 條)
    ⑤ 就高不就低:一人犯數(shù)罪、共同犯罪和其他需要并案審理的案件,只要其中一人或者 一罪屬于上級(jí)人民法院管轄的,全案由上級(jí)人民法院管轄。(《高法解釋》5 條)
    基層人民法院對(duì)于認(rèn)為案情重大、復(fù)雜或者可能判處無期徒刑、死刑的第一審刑事案件,請(qǐng)求移送中級(jí)人民法院審判,應(yīng)當(dāng)經(jīng)合議庭報(bào)請(qǐng)?jiān)洪L決定后,在案件審理期限屆滿十五日以前書面請(qǐng)求移送。中級(jí)人民法院應(yīng)當(dāng)在接到移送申請(qǐng)十日內(nèi)作出決定。
    中級(jí)人民法院不同意移送的,應(yīng)當(dāng)向該基層人民法院下達(dá)不同意移送決定書,由該基層人民法院依法審判;同意移送的,應(yīng)當(dāng)向該基層人民法院下達(dá)同意移送決定書,并書面通知同級(jí)人民檢察院?;鶎尤嗣穹ㄔ航拥缴霞?jí)人民法院同意移送決定書后,應(yīng)當(dāng)通知同級(jí)人民檢察院和當(dāng)事人,并將起訴材料退回同級(jí)人民檢察院。
    (2)地區(qū)管轄
    ① 犯罪地為主,被告人的居住地為輔。犯罪地包括行為地(實(shí)施和預(yù)備)、結(jié)果地。以非法占有為目的的財(cái)產(chǎn)犯罪:行為發(fā)生地和實(shí)際取得財(cái)產(chǎn)的犯罪結(jié)果發(fā)生地
    ② 最初受理地為主,主要犯罪地為輔。幾個(gè)同級(jí)人民法院都有權(quán)管轄的案件,由最初受理的人民法院審判。在必要的時(shí)候,可以移送主要犯罪地的人民法院審判。
    注意:最先受理取得管轄權(quán)的前提是,必須在級(jí)別和地域上都有管轄權(quán);→舉例,甲住A市,在A市殺人,在B市盜竊,后案件被B市公安機(jī)關(guān)破獲,則該案只能由A市中院一審,B市基層法院沒有級(jí)別管轄權(quán),B市中級(jí)法院沒有地域管轄權(quán);
    (3)專門管轄:
    ① 軍事法院:主體包括軍內(nèi)在編職工,軍人在服役期間實(shí)施并被發(fā)現(xiàn)的犯罪以及涉及軍事秘密的案件(不論主體)
    A. 現(xiàn)役軍人(含軍內(nèi)在編職工,下同)和非軍人共同犯罪的,分別由軍事法院和地方人民法院或者其他專門法院管轄(目前為鐵路法院)涉及國家軍事秘密的,全案由軍事法院管轄。
    B. 下列案件由地方人民法院或者軍事法院以外的其他專門法院管轄:
    a. 非軍人、隨軍家屬在部隊(duì)營區(qū)內(nèi)犯罪的;
    b. 軍人在辦理退役手續(xù)后犯罪的;
    c. 現(xiàn)役軍人入伍前犯罪的(需與服役期內(nèi)犯罪一并審判的除外)
    d. 退役軍人在服役期內(nèi)犯罪的(犯軍人違反職責(zé)罪的除外
    ② 鐵路法院: a.火車上的案件; b.違反鐵路運(yùn)輸法規(guī)的案件; c.管轄不明的,地方法院管轄。
    ③ 海事法院:無刑事管轄權(quán)。
    (4)指定管轄:
    原因:管轄不明、有管轄權(quán)的法院不適宜或不能管轄。爭議時(shí),由上級(jí)法院指定。
    A. 管轄不明的案件:協(xié)商——由爭議的人民法院分別逐層上報(bào)共同的上級(jí)人民法院指定管轄。
    B. 因某種原因而不能行使管轄權(quán):可以請(qǐng)求上級(jí)人民法院管轄。
    也可以請(qǐng)求上一級(jí)人民法院指定與之同級(jí)的其他法院管轄。
    對(duì)公訴案件——應(yīng)書面通知提起公訴的人民檢察院,并將全部卷宗退回同時(shí)書面通知當(dāng)事人。
    對(duì)自訴案件——應(yīng)當(dāng)將全部案卷材料移送給被指定管轄的人民法院,并書面通知當(dāng)事人。
    (5)特殊情況的管轄
    ① 國際公約規(guī)定的罪:抓獲地的中級(jí)
    ② 外國人在中國領(lǐng)域外:入境地中級(jí)
    ③ 中國航空器:最初降落地
    ④ 中國船舶:最初停靠地
    ⑤ 國際列車:先協(xié)議,最初??空净蚰康牡罔F路運(yùn)輸法院
    ⑥ 中國人在中國領(lǐng)域外(針對(duì)中國和中國人)離境前的居住地或原戶籍所在地
    ⑦ 中國公民在駐外使領(lǐng)館:主管單位所在地或原戶籍所在地
    ⑧ 漏罪:原則上為原審法院;如果服刑地或新發(fā)現(xiàn)罪的主要犯罪地管轄更為適宜的,由該地法院管轄;
    ⑨ 新罪:原則上服刑地,脫逃期間犯罪并在犯罪地發(fā)現(xiàn)的,犯罪地管轄;押回的,由服刑地法院管轄。