專題一：爭議內(nèi)容
主要內(nèi)容：行政訴訟受案范圍；行政復(fù)議受案范圍；訴訟與復(fù)議關(guān)系。
核心考點：均為核心考點。
行政訴訟與民事訴訟的關(guān)系：
行政訴訟解決的相當(dāng)一部分行政爭議與民事爭議交織在一起，一般情況下解決行政爭議成為解決民事爭議的前提條件，少數(shù)情況下先民事后行政。法院通過行政訴訟處理行政爭議時，有可能也有必要一并解決與此相關(guān)的民事爭議，這就是行政附帶民事訴訟。
法院審理行政案件，除依照行政訴訟法和行政訴訟法解釋外，可以參照民事訴訟的有關(guān)規(guī)定。
行政訴訟法的基本原則：
①具體行政行為合法性審查原則
抽象行政行為和具體行政行為都有可能對公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益構(gòu)成侵害，但考慮到我國的政治體制和人民法院的地位，《行政訴訟法》第2條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機關(guān)和行政機關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，有權(quán)依照本法向人民法院提起訴訟。”據(jù)此，具體行政行為是行政訴訟中的起訴對象，而抽象行政行為不是行政訴訟的起訴對象?！缎姓V訟法》第5條規(guī)定：人民法院審理行政案件，對具體行政行為是否合法進行審查。人民法院只審查行政機關(guān)的具體行政行為，不審查行政機關(guān)的抽象行政行為和行政訴訟原告行為的合法性。
對行政機關(guān)作出的具體行政行為的要求應(yīng)當(dāng)包括兩個方面，即合法性和合理性。具體行政行為違法或者雖然合法但不合理（即不適當(dāng)），都有可能對公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益構(gòu)成侵害。但是，《行政訴訟法》考慮到法院的性質(zhì)和司法權(quán)與行政權(quán)的關(guān)系，規(guī)定人民法院以審查具體行政行為的合法性為原則，以審查具體行政行為的合理性為例外?！缎姓V訟法》第54條第4項規(guī)定：行政處罰顯失公正的，可以判決變更。行政機關(guān)在法律、法規(guī)授予的行政自由裁量權(quán)范圍內(nèi)作出的具體行政行為是否合理、適當(dāng)?shù)膯栴}，原則上只能通過行政復(fù)議由行政機關(guān)自行判斷和處理。
②合議原則
在行政訴訟當(dāng)中任何案件都要組成合議庭，當(dāng)然，合議庭的組成在一審和二審中是不一樣的，一審由審判員組成，或?qū)徟袉T和人民陪審員組成，而二審必須全部由審判員組成。
③回避原則
第四十七條 【回避】當(dāng)事人認(rèn)為審判人員與本案有利害關(guān)系或者有其他關(guān)系可能影響公正審判，有權(quán)申請審判人員回避。
審判人員認(rèn)為自己與本案有利害關(guān)系或者有其他關(guān)系，應(yīng)當(dāng)申請回避。
前兩款規(guī)定，適用于書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人。
院長擔(dān)任審判長時的回避，由審判委員會決定；審判人員的回避，由院長決定；其他人員的回避，由審判長決定。當(dāng)事人對決定不服的，可以申請復(fù)議。（與民訴法的回避決定的權(quán)限相同）
《人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》
第四十七條 當(dāng)事人申請回避，應(yīng)當(dāng)說明理由，在案件開始審理時提出；回避事由在案件開始審理后知道的，應(yīng)當(dāng)在法庭辯論終結(jié)前提出。
被申請回避的人員，在人民法院作出是否回避的決定前，應(yīng)當(dāng)暫停參與本案的工作，但案件需要采取緊急措施的除外。
對當(dāng)事人提出的回避申請，人民法院應(yīng)當(dāng)在3日內(nèi)以口頭或者書面形式作出決定。
申請人對駁回回避申請決定不服的，可以向作出決定的人民法院申請復(fù)議一次。復(fù)議期間，被申請回避的人員不停止參與本案的工作。對申請人的復(fù)議申請，人民法院應(yīng)當(dāng)在3日內(nèi)作出復(fù)議決定，并通知復(fù)議申請人。
④公開審判原則
《行政訴訟法》第45條規(guī)定：人民法院公開審理行政案件，但涉及國家秘密、個人隱私和法律另有規(guī)定的除外。
★★★★★行政訴訟受案范圍；★★★★行政復(fù)議受案范圍（表－40）
行政訴訟 行政復(fù)議
受案標(biāo)準(zhǔn) 職權(quán)標(biāo)準(zhǔn)：具有行政職權(quán)的機關(guān)和組織及其工作人員的行為 同行政訴訟
行為標(biāo)準(zhǔn)：
①具體行政行為（不可附帶審查抽象行為）；
②違法行為（行政處罰顯失公正也是不合法，法院可以判決變更） ①可附帶審查規(guī)章以下的抽象行為，并且排除國務(wù)院的規(guī)定（A、國務(wù)院部門的規(guī)定；B、縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定；C、鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定）；
②違法或不當(dāng)（不合理）的行為
結(jié)果標(biāo)準(zhǔn)：損害合法權(quán)益（胡錦光老師仍認(rèn)為只能是人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)、受教育權(quán)，如他舉例，對公安局不批準(zhǔn)**的決定，可以復(fù)議，但不能訴訟）―――此處似乎有些爭議？ 同行政訴訟（損害合法權(quán)益）
受理 法律：―――①行政處罰案件；②強制措施案件；③侵犯經(jīng)營自主權(quán)案件（人事自主權(quán)、財務(wù)自主權(quán)）；④行政許可案件；⑤不履行法定職責(zé)案件；⑥行政給付案件（撫恤金、保險金、社會最低生活保障金）；⑦違法要求履行義務(wù)案件（亂收費、亂攤派）； ⑧認(rèn)為行政機關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的；⑨法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件。
學(xué)理：―――①行政裁決案件；②部分行政確認(rèn)（對當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生確定影響的）；③行政檢查案件（如錄取公務(wù)員之前的體檢）；④部分行政合同（行政合同中的行政行為）
司法解釋：―――①公平競爭權(quán)案件；②國際貿(mào)易案件；③反傾銷案件；④反補貼案件；⑤法院就個案進行答復(fù)、批復(fù)中明確的幾類案件（少年收容教養(yǎng)案件、社會保險基金管理機構(gòu)的爭議案件、教育部門的行政決定、城市設(shè)施使用費征收、計劃生育部門的強制措施、鄉(xiāng)政府收費案件、交警部門扣押車輛及行駛證的案件） 同行政訴訟（在復(fù)議法頒布之初，曾增加了某些只能復(fù)議不能訴訟的具體案件類型，但經(jīng)過近幾年一系列單行法律與司法解釋的擴充，這些案件也已經(jīng)可以提起行政訴訟了。）
排除 ①國家行為案件（又叫具有高度政治性行為、統(tǒng)治行為，指國務(wù)院、中央軍事委員會、國防部、外交部等根據(jù)憲法和法律的授權(quán)，以國家的名義實施的有關(guān)國防和外交事務(wù)的行為，以及經(jīng)憲法和法律授權(quán)的國家機關(guān)宣布緊急狀態(tài)、實施戒嚴(yán)和總動員等行為）；
②抽象行政行為（不能起訴，但法院可以依職權(quán)審查）；
③內(nèi)部行政行為（僅指對內(nèi)部人員的獎懲任免）；
④法定行政終局裁決（此法定指法律規(guī)定，排除其他法律規(guī)范）；
⑤刑事偵查行為（排除假刑事偵查行為，區(qū)分兩者的標(biāo)準(zhǔn)是，公安、國家安全等國家機關(guān)在實施某項行為時，有無依照《刑事訴訟法》的明確授權(quán)：首先，有無法律上的明確授權(quán)？其次，實施行為時有無明確依據(jù)授權(quán)？第三，該授權(quán)是否是刑事訴訟法上的授權(quán)？）；
⑥調(diào)解、仲裁行為；
⑦行政指導(dǎo)行為；（公民對行政機關(guān)的行政指導(dǎo)行為可以遵從，也可以不響應(yīng)，完全取決于自己的意愿。不響應(yīng)的，也不承擔(dān)任何法律后果。因此，行政訴訟法不將其納入受案范圍。如果行政機關(guān)在實施行政指導(dǎo)時，通過威脅等方式強迫行政相對人服從的，這種行政指導(dǎo)實際上是行政命令行為，公民可以起訴）
⑧駁回申訴的重復(fù)處理行為（沒有確定新的權(quán)利義務(wù)）；
⑨對權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實際影響的行為（行政行為未成熟）；
⑩勞動監(jiān)察指令書（指令書不可訴，決定書可訴） ①非具體行政行為不得直接審查（內(nèi)部行政行為、對民事爭議的處理、行政指導(dǎo)等）；
②規(guī)章以上（含規(guī)章）的抽象行為不得附帶審查；――國務(wù)院本身的任何抽象行政行為也都不得附帶審查。
③申請人有權(quán)撤回已經(jīng)提出的行政復(fù)議申請，但在撤回以后，即使符合申請的條件也不得再申請復(fù)議，但在期限內(nèi)可以起訴。
④行政復(fù)議的環(huán)節(jié)里面沒有國家行為。因為下級行政機關(guān)對某個問題可以作出決定，它的上一級行政機關(guān)就能對這問題進行審查。國家行為只有在訴訟當(dāng)中才有，因為法院的性質(zhì)決定了它只解決法律問題不解決政治問題。而在行政復(fù)議當(dāng)中沒有必要區(qū)分法律問題和政治問題。
―――注意：行政裁決可以復(fù)議也可以訴訟，但專利行政裁決只能提起訴訟，不能復(fù)議，原因是：如果復(fù)議的話則復(fù)議機關(guān)是知識產(chǎn)權(quán)局自己，因為知識產(chǎn)權(quán)局是省部級單位，同時申請復(fù)議的當(dāng)事人一個主張和知識產(chǎn)權(quán)局相同，一個主張和知識產(chǎn)權(quán)局沖突；
《專利法》第五十五條 專利權(quán)人對國務(wù)院專利行政部門關(guān)于實施強制許可的決定不服的，專利權(quán)人和取得實施強制許可的單位或者個人對國務(wù)院專利行政部門關(guān)于實施強制許可的使用費的裁決不服的，可以自收到通知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴。
《專利法》第五十七條 未經(jīng)專利權(quán)人許可，實施其專利，即侵犯其專利權(quán)，引起糾紛的，由當(dāng)事人協(xié)商解決；不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可以向人民法院起訴，也可以請求管理專利工作的部門處理。管理專利工作的部門處理時，認(rèn)定侵權(quán)行為成立的，可以責(zé)令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為，當(dāng)事人不服的，可以自收到處理通知之日起十五日內(nèi)依照《中華人民共和國行政訴訟法》向人民法院起訴；侵權(quán)人期滿不起訴又不停止侵權(quán)行為的，管理專利工作的部門可以申請人民法院強制執(zhí)行。進行處理的管理專利工作的部門應(yīng)當(dāng)事人的請求，可以就侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額進行調(diào)解；調(diào)解不成的，當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國民事訴訟法》向人民法院起訴。
專利侵權(quán)糾紛涉及新產(chǎn)品制造方法的發(fā)明專利的，制造同樣產(chǎn)品的單位或者個人應(yīng)當(dāng)提供其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法的證明；涉及實用新型專利的，人民法院或者管理專利工作的部門可以要求專利權(quán)人出具由國務(wù)院專利行政部門作出的檢索報告。
行政訴訟 行政復(fù)議
受案標(biāo)準(zhǔn) 職權(quán)標(biāo)準(zhǔn)：具有行政職權(quán)的機關(guān)和組織及其工作人員的行為 同行政訴訟
行為標(biāo)準(zhǔn)：
①具體行政行為（不可附帶審查抽象行為）；
②違法行為（行政處罰顯失公正也是不合法，法院可以判決變更） ①可附帶審查規(guī)章以下的抽象行為，并且排除國務(wù)院的規(guī)定（A、國務(wù)院部門的規(guī)定；B、縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定；C、鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定）；
②違法或不當(dāng)（不合理）的行為
結(jié)果標(biāo)準(zhǔn)：損害合法權(quán)益（胡錦光老師仍認(rèn)為只能是人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)、受教育權(quán)，如他舉例，對公安局不批準(zhǔn)**的決定，可以復(fù)議，但不能訴訟）―――此處似乎有些爭議？ 同行政訴訟（損害合法權(quán)益）
受理 法律：―――①行政處罰案件；②強制措施案件；③侵犯經(jīng)營自主權(quán)案件（人事自主權(quán)、財務(wù)自主權(quán)）；④行政許可案件；⑤不履行法定職責(zé)案件；⑥行政給付案件（撫恤金、保險金、社會最低生活保障金）；⑦違法要求履行義務(wù)案件（亂收費、亂攤派）； ⑧認(rèn)為行政機關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的；⑨法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件。
學(xué)理：―――①行政裁決案件；②部分行政確認(rèn)（對當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生確定影響的）；③行政檢查案件（如錄取公務(wù)員之前的體檢）；④部分行政合同（行政合同中的行政行為）
司法解釋：―――①公平競爭權(quán)案件；②國際貿(mào)易案件；③反傾銷案件；④反補貼案件；⑤法院就個案進行答復(fù)、批復(fù)中明確的幾類案件（少年收容教養(yǎng)案件、社會保險基金管理機構(gòu)的爭議案件、教育部門的行政決定、城市設(shè)施使用費征收、計劃生育部門的強制措施、鄉(xiāng)政府收費案件、交警部門扣押車輛及行駛證的案件） 同行政訴訟（在復(fù)議法頒布之初，曾增加了某些只能復(fù)議不能訴訟的具體案件類型，但經(jīng)過近幾年一系列單行法律與司法解釋的擴充，這些案件也已經(jīng)可以提起行政訴訟了。）
排除 ①國家行為案件（又叫具有高度政治性行為、統(tǒng)治行為，指國務(wù)院、中央軍事委員會、國防部、外交部等根據(jù)憲法和法律的授權(quán)，以國家的名義實施的有關(guān)國防和外交事務(wù)的行為，以及經(jīng)憲法和法律授權(quán)的國家機關(guān)宣布緊急狀態(tài)、實施戒嚴(yán)和總動員等行為）；
②抽象行政行為（不能起訴，但法院可以依職權(quán)審查）；
③內(nèi)部行政行為（僅指對內(nèi)部人員的獎懲任免）；
④法定行政終局裁決（此法定指法律規(guī)定，排除其他法律規(guī)范）；
⑤刑事偵查行為（排除假刑事偵查行為，區(qū)分兩者的標(biāo)準(zhǔn)是，公安、國家安全等國家機關(guān)在實施某項行為時，有無依照《刑事訴訟法》的明確授權(quán)：首先，有無法律上的明確授權(quán)？其次，實施行為時有無明確依據(jù)授權(quán)？第三，該授權(quán)是否是刑事訴訟法上的授權(quán)？）；
⑥調(diào)解、仲裁行為；
⑦行政指導(dǎo)行為；（公民對行政機關(guān)的行政指導(dǎo)行為可以遵從，也可以不響應(yīng)，完全取決于自己的意愿。不響應(yīng)的，也不承擔(dān)任何法律后果。因此，行政訴訟法不將其納入受案范圍。如果行政機關(guān)在實施行政指導(dǎo)時，通過威脅等方式強迫行政相對人服從的，這種行政指導(dǎo)實際上是行政命令行為，公民可以起訴）
⑧駁回申訴的重復(fù)處理行為（沒有確定新的權(quán)利義務(wù)）；
⑨對權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實際影響的行為（行政行為未成熟）；
⑩勞動監(jiān)察指令書（指令書不可訴，決定書可訴） ①非具體行政行為不得直接審查（內(nèi)部行政行為、對民事爭議的處理、行政指導(dǎo)等）；
②規(guī)章以上（含規(guī)章）的抽象行為不得附帶審查；――國務(wù)院本身的任何抽象行政行為也都不得附帶審查。
③申請人有權(quán)撤回已經(jīng)提出的行政復(fù)議申請，但在撤回以后，即使符合申請的條件也不得再申請復(fù)議，但在期限內(nèi)可以起訴。
④行政復(fù)議的環(huán)節(jié)里面沒有國家行為。因為下級行政機關(guān)對某個問題可以作出決定，它的上一級行政機關(guān)就能對這問題進行審查。國家行為只有在訴訟當(dāng)中才有，因為法院的性質(zhì)決定了它只解決法律問題不解決政治問題。而在行政復(fù)議當(dāng)中沒有必要區(qū)分法律問題和政治問題。
―――注意：行政裁決可以復(fù)議也可以訴訟，但專利行政裁決只能提起訴訟，不能復(fù)議，原因是：如果復(fù)議的話則復(fù)議機關(guān)是知識產(chǎn)權(quán)局自己，因為知識產(chǎn)權(quán)局是省部級單位，同時申請復(fù)議的當(dāng)事人一個主張和知識產(chǎn)權(quán)局相同，一個主張和知識產(chǎn)權(quán)局沖突；
《專利法》第五十五條 專利權(quán)人對國務(wù)院專利行政部門關(guān)于實施強制許可的決定不服的，專利權(quán)人和取得實施強制許可的單位或者個人對國務(wù)院專利行政部門關(guān)于實施強制許可的使用費的裁決不服的，可以自收到通知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴。
《專利法》第五十七條 未經(jīng)專利權(quán)人許可，實施其專利，即侵犯其專利權(quán)，引起糾紛的，由當(dāng)事人協(xié)商解決；不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可以向人民法院起訴，也可以請求管理專利工作的部門處理。管理專利工作的部門處理時，認(rèn)定侵權(quán)行為成立的，可以責(zé)令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為，當(dāng)事人不服的，可以自收到處理通知之日起十五日內(nèi)依照《中華人民共和國行政訴訟法》向人民法院起訴；侵權(quán)人期滿不起訴又不停止侵權(quán)行為的，管理專利工作的部門可以申請人民法院強制執(zhí)行。進行處理的管理專利工作的部門應(yīng)當(dāng)事人的請求，可以就侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額進行調(diào)解；調(diào)解不成的，當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國民事訴訟法》向人民法院起訴。
專利侵權(quán)糾紛涉及新產(chǎn)品制造方法的發(fā)明專利的，制造同樣產(chǎn)品的單位或者個人應(yīng)當(dāng)提供其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法的證明；涉及實用新型專利的，人民法院或者管理專利工作的部門可以要求專利權(quán)人出具由國務(wù)院專利行政部門作出的檢索報告。
若干應(yīng)注意的細節(jié)問題（表－41）
不履行法定職責(zé) 原則上應(yīng)以當(dāng)事人申請保護而遭拒絕為起訴條件，但有例外
（例外：需要依職權(quán)主動作出、或行政機關(guān)從其他途徑了解到有履行的必要）
《行訴證據(jù)規(guī)定》第四條 公民、法人或者其他組織向人民法院起訴時，應(yīng)當(dāng)提供其符合起訴條件的相應(yīng)的證據(jù)材料。
在起訴被告不作為的案件中，原告應(yīng)當(dāng)提供其在行政程序中曾經(jīng)提出申請的證據(jù)材料。但有下列情形的除外：
（一）被告應(yīng)當(dāng)依職權(quán)主動履行法定職責(zé)的；
（二）原告因被告受理申請的登記制度不完備等正當(dāng)事由不能提供相關(guān)證據(jù)材料并能夠作出合理說明的。
被告認(rèn)為原告起訴超過法定期限的，由被告承擔(dān)舉證責(zé)任。
行政確認(rèn)案件 只有對法律關(guān)系的確認(rèn)，且確認(rèn)行為對其產(chǎn)生影響的才可訴
（對事實的確認(rèn)不可訴，因為對法律關(guān)系不產(chǎn)生直接影響，如交通事故的責(zé)任認(rèn)定、工傷事故的勞動能力鑒定、和醫(yī)療事故責(zé)任認(rèn)定，但對于認(rèn)定事故發(fā)生與否的認(rèn)定可訴）
行政合同案件 行政合同中的單方行為可提起行訴，雙方行為只能提起民訴
內(nèi)部行政行為 對人的內(nèi)部行政行為主要指的是對工作人員人事關(guān)系的處理
法定行政終局裁決 這里的法定僅限于狹義上法律的規(guī)定，而不包括法規(guī)與規(guī)章
假刑事偵查行為 只有嚴(yán)格依照刑事訴訟法授權(quán)實施的偵查行為才是不可訴的
行政指導(dǎo)行為 這里的“無強制力”一詞，是說明性詞語，而非限定性詞語
勞動監(jiān)察指令書 實際上就是一種對權(quán)利義務(wù)尚未產(chǎn)生實際影響的階段性行為
真題－7（04－49－單選）劉某與高達公司簽訂內(nèi)銷商品房預(yù)售契約，后某區(qū)房地產(chǎn)管理局對該預(yù)售契約作出預(yù)售預(yù)購備案登記。后劉某了解到高達公司向其銷售的房屋系超出規(guī)劃面積和預(yù)售面積的超層部分，劉某遂以區(qū)房地產(chǎn)管理局違法辦理備案登記，造成自己購買的房屋為違法建筑為由提起行政訴訟。下列哪一說法不正確？
A.區(qū)房地產(chǎn)管理局的備案登記行為不是對預(yù)售合同效力的確認(rèn)行為
B.備案登記行為沒有對劉某的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實際影響，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍
C.高達公司與本案的審理結(jié)果有利害關(guān)系，可以作為第三人參加訴訟
D.區(qū)房地產(chǎn)管理局在備案登記時沒有盡到審查職責(zé)，應(yīng)當(dāng)對劉某的損失承擔(dān)部分賠償責(zé)任
答案：D
真題－8（04－73－多選）2002年4月2日，某銀行與某公司簽訂貸款合同，約定銀行貸款給公司，公司以土地使用權(quán)為抵押。2002年6月1日，公司辦理土地使用權(quán)抵押登記手續(xù)，并取得土地管理局簽發(fā)的抵押證書。后因公司未依約還款，某銀行提起訴訟。2003年2月4日，法院作出民事判決，認(rèn)定土地管理局在辦理抵押證書時某公司并未取得土地使用權(quán)，該項抵押無效，判定銀行無權(quán)主張土地使用權(quán)。關(guān)于本案，下列哪些說法是正確的？
A.辦理抵押登記的土地管理局應(yīng)對銀行損失承擔(dān)賠償責(zé)任
B.法院的民事判決可以作為確認(rèn)抵押登記行為無效的依據(jù)
C.銀行須在2005年2月4日之前行使賠償請求權(quán)
D.銀行在向土地管理局請求賠償之前，應(yīng)當(dāng)先確認(rèn)抵押登記行為違法
答案：AD
★★★★訴訟與復(fù)議關(guān)系（表－42）
復(fù)議訴訟自由選擇 可在收到復(fù)議決定或復(fù)議期滿后15日內(nèi)起訴，有例外則從例外
復(fù)議前置不終局 ①納稅爭議；②侵犯已經(jīng)取得的自然資源權(quán)利
－－只能法律、法規(guī)可以規(guī)定復(fù)議前置
復(fù)議選擇但終局
（限制性選擇） ①出入境處罰（對外國人是罰款和拘留，對中國人是拘留）；
②省部級單位對自身行為的復(fù)議決定（可以提起國務(wù)院最終裁決）
復(fù)議前置且終局 省級政府在特定條件下做出的自然資源權(quán)屬復(fù)議決定
《稅收征管法》第八十八條 納稅人、扣繳義務(wù)人、納稅擔(dān)保人同稅務(wù)機關(guān)在納稅上發(fā)生爭議時，必須先依照稅務(wù)機關(guān)的納稅決定繳納或者解繳稅款及滯納金或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，然后可以依法申請行政復(fù)議；對行政復(fù)議決定不服的，可以依法向人民法院起訴。（必須先擔(dān)?；蚶U稅、然后再復(fù)議、最后才給訴訟）
《行政復(fù)議法》第十四條 對國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的具體行政行為不服的，向作出該具體行政行為的國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府申請行政復(fù)議（也可以起訴，不是復(fù)議前置）。對行政復(fù)議決定不服的，可以向人民法院提起行政訴訟；也可以向國務(wù)院申請裁決，國務(wù)院依照本法的規(guī)定作出最終裁決?！缎姓?fù)議法》第三十條 公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機關(guān)的具體行政行為侵犯其已經(jīng)依法取得的土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)先申請行政復(fù)議；對行政復(fù)議決定不服的，可以依法向人民法院提起行政訴訟。（必須是行為具有確認(rèn)自然資源權(quán)利的效果的才復(fù)議前置，注意這里不是指必須是行政確認(rèn)行為）
根據(jù)國務(wù)院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府對行政區(qū)劃的勘定、調(diào)整或者征用土地的決定，省、自治區(qū)、直轄市人民政府確認(rèn)土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的行政復(fù)議決定為最終裁決。
訴訟與復(fù)議關(guān)系解析（表－43）
①復(fù)訴自由選擇
②復(fù)議前置不終局
③復(fù)議選擇但終局
④復(fù)議前置且終局
訴訟（實線表示）
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復(fù)議（虛線表示）
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真題－9（04－72－多選）位于大王鄉(xiāng)的多金屬硫鐵礦區(qū)是國家出資勘察形成的大型硫鐵礦基地。2003年5月，百樂公司向法定發(fā)證機關(guān)省國土資源廳申請辦理該礦區(qū)采礦許可證。2003年11月1日，某市國土資源局以解決遺留問題為由向另一家企業(yè)強力公司頒發(fā)了該礦區(qū)的采礦許可證。2004年1月，省國土資源廳答復(fù)百樂公司，該礦區(qū)已設(shè)置礦權(quán)，不受理你公司的申請。關(guān)于百樂公司的救濟徐徑，下列哪些說法是正確的？
A.就省國土資源廳的拒絕發(fā)證行為應(yīng)當(dāng)先申請行政復(fù)議才能提起訴訟
B.就省國土資源廳的拒絕發(fā)證行為可以直接向人民法院提起訴訟
C.就市國土資源局向強力公司的發(fā)證行為應(yīng)當(dāng)先申請行政復(fù)議才能提起訴訟
D.就市國土資源局向強力公司的發(fā)證行為可以直接向人民法院提起訴訟
答案：BD
主要內(nèi)容：行政訴訟受案范圍；行政復(fù)議受案范圍；訴訟與復(fù)議關(guān)系。
核心考點：均為核心考點。
行政訴訟與民事訴訟的關(guān)系：
行政訴訟解決的相當(dāng)一部分行政爭議與民事爭議交織在一起，一般情況下解決行政爭議成為解決民事爭議的前提條件，少數(shù)情況下先民事后行政。法院通過行政訴訟處理行政爭議時，有可能也有必要一并解決與此相關(guān)的民事爭議，這就是行政附帶民事訴訟。
法院審理行政案件，除依照行政訴訟法和行政訴訟法解釋外，可以參照民事訴訟的有關(guān)規(guī)定。
行政訴訟法的基本原則：
①具體行政行為合法性審查原則
抽象行政行為和具體行政行為都有可能對公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益構(gòu)成侵害，但考慮到我國的政治體制和人民法院的地位，《行政訴訟法》第2條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機關(guān)和行政機關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，有權(quán)依照本法向人民法院提起訴訟。”據(jù)此，具體行政行為是行政訴訟中的起訴對象，而抽象行政行為不是行政訴訟的起訴對象?！缎姓V訟法》第5條規(guī)定：人民法院審理行政案件，對具體行政行為是否合法進行審查。人民法院只審查行政機關(guān)的具體行政行為，不審查行政機關(guān)的抽象行政行為和行政訴訟原告行為的合法性。
對行政機關(guān)作出的具體行政行為的要求應(yīng)當(dāng)包括兩個方面，即合法性和合理性。具體行政行為違法或者雖然合法但不合理（即不適當(dāng)），都有可能對公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益構(gòu)成侵害。但是，《行政訴訟法》考慮到法院的性質(zhì)和司法權(quán)與行政權(quán)的關(guān)系，規(guī)定人民法院以審查具體行政行為的合法性為原則，以審查具體行政行為的合理性為例外?！缎姓V訟法》第54條第4項規(guī)定：行政處罰顯失公正的，可以判決變更。行政機關(guān)在法律、法規(guī)授予的行政自由裁量權(quán)范圍內(nèi)作出的具體行政行為是否合理、適當(dāng)?shù)膯栴}，原則上只能通過行政復(fù)議由行政機關(guān)自行判斷和處理。
②合議原則
在行政訴訟當(dāng)中任何案件都要組成合議庭，當(dāng)然，合議庭的組成在一審和二審中是不一樣的，一審由審判員組成，或?qū)徟袉T和人民陪審員組成，而二審必須全部由審判員組成。
③回避原則
第四十七條 【回避】當(dāng)事人認(rèn)為審判人員與本案有利害關(guān)系或者有其他關(guān)系可能影響公正審判，有權(quán)申請審判人員回避。
審判人員認(rèn)為自己與本案有利害關(guān)系或者有其他關(guān)系，應(yīng)當(dāng)申請回避。
前兩款規(guī)定，適用于書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人。
院長擔(dān)任審判長時的回避，由審判委員會決定；審判人員的回避，由院長決定；其他人員的回避，由審判長決定。當(dāng)事人對決定不服的，可以申請復(fù)議。（與民訴法的回避決定的權(quán)限相同）
《人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》
第四十七條 當(dāng)事人申請回避，應(yīng)當(dāng)說明理由，在案件開始審理時提出；回避事由在案件開始審理后知道的，應(yīng)當(dāng)在法庭辯論終結(jié)前提出。
被申請回避的人員，在人民法院作出是否回避的決定前，應(yīng)當(dāng)暫停參與本案的工作，但案件需要采取緊急措施的除外。
對當(dāng)事人提出的回避申請，人民法院應(yīng)當(dāng)在3日內(nèi)以口頭或者書面形式作出決定。
申請人對駁回回避申請決定不服的，可以向作出決定的人民法院申請復(fù)議一次。復(fù)議期間，被申請回避的人員不停止參與本案的工作。對申請人的復(fù)議申請，人民法院應(yīng)當(dāng)在3日內(nèi)作出復(fù)議決定，并通知復(fù)議申請人。
④公開審判原則
《行政訴訟法》第45條規(guī)定：人民法院公開審理行政案件，但涉及國家秘密、個人隱私和法律另有規(guī)定的除外。
★★★★★行政訴訟受案范圍；★★★★行政復(fù)議受案范圍（表－40）
行政訴訟 行政復(fù)議
受案標(biāo)準(zhǔn) 職權(quán)標(biāo)準(zhǔn)：具有行政職權(quán)的機關(guān)和組織及其工作人員的行為 同行政訴訟
行為標(biāo)準(zhǔn)：
①具體行政行為（不可附帶審查抽象行為）；
②違法行為（行政處罰顯失公正也是不合法，法院可以判決變更） ①可附帶審查規(guī)章以下的抽象行為，并且排除國務(wù)院的規(guī)定（A、國務(wù)院部門的規(guī)定；B、縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定；C、鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定）；
②違法或不當(dāng)（不合理）的行為
結(jié)果標(biāo)準(zhǔn)：損害合法權(quán)益（胡錦光老師仍認(rèn)為只能是人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)、受教育權(quán)，如他舉例，對公安局不批準(zhǔn)**的決定，可以復(fù)議，但不能訴訟）―――此處似乎有些爭議？ 同行政訴訟（損害合法權(quán)益）
受理 法律：―――①行政處罰案件；②強制措施案件；③侵犯經(jīng)營自主權(quán)案件（人事自主權(quán)、財務(wù)自主權(quán)）；④行政許可案件；⑤不履行法定職責(zé)案件；⑥行政給付案件（撫恤金、保險金、社會最低生活保障金）；⑦違法要求履行義務(wù)案件（亂收費、亂攤派）； ⑧認(rèn)為行政機關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的；⑨法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件。
學(xué)理：―――①行政裁決案件；②部分行政確認(rèn)（對當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生確定影響的）；③行政檢查案件（如錄取公務(wù)員之前的體檢）；④部分行政合同（行政合同中的行政行為）
司法解釋：―――①公平競爭權(quán)案件；②國際貿(mào)易案件；③反傾銷案件；④反補貼案件；⑤法院就個案進行答復(fù)、批復(fù)中明確的幾類案件（少年收容教養(yǎng)案件、社會保險基金管理機構(gòu)的爭議案件、教育部門的行政決定、城市設(shè)施使用費征收、計劃生育部門的強制措施、鄉(xiāng)政府收費案件、交警部門扣押車輛及行駛證的案件） 同行政訴訟（在復(fù)議法頒布之初，曾增加了某些只能復(fù)議不能訴訟的具體案件類型，但經(jīng)過近幾年一系列單行法律與司法解釋的擴充，這些案件也已經(jīng)可以提起行政訴訟了。）
排除 ①國家行為案件（又叫具有高度政治性行為、統(tǒng)治行為，指國務(wù)院、中央軍事委員會、國防部、外交部等根據(jù)憲法和法律的授權(quán)，以國家的名義實施的有關(guān)國防和外交事務(wù)的行為，以及經(jīng)憲法和法律授權(quán)的國家機關(guān)宣布緊急狀態(tài)、實施戒嚴(yán)和總動員等行為）；
②抽象行政行為（不能起訴，但法院可以依職權(quán)審查）；
③內(nèi)部行政行為（僅指對內(nèi)部人員的獎懲任免）；
④法定行政終局裁決（此法定指法律規(guī)定，排除其他法律規(guī)范）；
⑤刑事偵查行為（排除假刑事偵查行為，區(qū)分兩者的標(biāo)準(zhǔn)是，公安、國家安全等國家機關(guān)在實施某項行為時，有無依照《刑事訴訟法》的明確授權(quán)：首先，有無法律上的明確授權(quán)？其次，實施行為時有無明確依據(jù)授權(quán)？第三，該授權(quán)是否是刑事訴訟法上的授權(quán)？）；
⑥調(diào)解、仲裁行為；
⑦行政指導(dǎo)行為；（公民對行政機關(guān)的行政指導(dǎo)行為可以遵從，也可以不響應(yīng)，完全取決于自己的意愿。不響應(yīng)的，也不承擔(dān)任何法律后果。因此，行政訴訟法不將其納入受案范圍。如果行政機關(guān)在實施行政指導(dǎo)時，通過威脅等方式強迫行政相對人服從的，這種行政指導(dǎo)實際上是行政命令行為，公民可以起訴）
⑧駁回申訴的重復(fù)處理行為（沒有確定新的權(quán)利義務(wù)）；
⑨對權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實際影響的行為（行政行為未成熟）；
⑩勞動監(jiān)察指令書（指令書不可訴，決定書可訴） ①非具體行政行為不得直接審查（內(nèi)部行政行為、對民事爭議的處理、行政指導(dǎo)等）；
②規(guī)章以上（含規(guī)章）的抽象行為不得附帶審查；――國務(wù)院本身的任何抽象行政行為也都不得附帶審查。
③申請人有權(quán)撤回已經(jīng)提出的行政復(fù)議申請，但在撤回以后，即使符合申請的條件也不得再申請復(fù)議，但在期限內(nèi)可以起訴。
④行政復(fù)議的環(huán)節(jié)里面沒有國家行為。因為下級行政機關(guān)對某個問題可以作出決定，它的上一級行政機關(guān)就能對這問題進行審查。國家行為只有在訴訟當(dāng)中才有，因為法院的性質(zhì)決定了它只解決法律問題不解決政治問題。而在行政復(fù)議當(dāng)中沒有必要區(qū)分法律問題和政治問題。
―――注意：行政裁決可以復(fù)議也可以訴訟，但專利行政裁決只能提起訴訟，不能復(fù)議，原因是：如果復(fù)議的話則復(fù)議機關(guān)是知識產(chǎn)權(quán)局自己，因為知識產(chǎn)權(quán)局是省部級單位，同時申請復(fù)議的當(dāng)事人一個主張和知識產(chǎn)權(quán)局相同，一個主張和知識產(chǎn)權(quán)局沖突；
《專利法》第五十五條 專利權(quán)人對國務(wù)院專利行政部門關(guān)于實施強制許可的決定不服的，專利權(quán)人和取得實施強制許可的單位或者個人對國務(wù)院專利行政部門關(guān)于實施強制許可的使用費的裁決不服的，可以自收到通知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴。
《專利法》第五十七條 未經(jīng)專利權(quán)人許可，實施其專利，即侵犯其專利權(quán)，引起糾紛的，由當(dāng)事人協(xié)商解決；不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可以向人民法院起訴，也可以請求管理專利工作的部門處理。管理專利工作的部門處理時，認(rèn)定侵權(quán)行為成立的，可以責(zé)令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為，當(dāng)事人不服的，可以自收到處理通知之日起十五日內(nèi)依照《中華人民共和國行政訴訟法》向人民法院起訴；侵權(quán)人期滿不起訴又不停止侵權(quán)行為的，管理專利工作的部門可以申請人民法院強制執(zhí)行。進行處理的管理專利工作的部門應(yīng)當(dāng)事人的請求，可以就侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額進行調(diào)解；調(diào)解不成的，當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國民事訴訟法》向人民法院起訴。
專利侵權(quán)糾紛涉及新產(chǎn)品制造方法的發(fā)明專利的，制造同樣產(chǎn)品的單位或者個人應(yīng)當(dāng)提供其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法的證明；涉及實用新型專利的，人民法院或者管理專利工作的部門可以要求專利權(quán)人出具由國務(wù)院專利行政部門作出的檢索報告。
行政訴訟 行政復(fù)議
受案標(biāo)準(zhǔn) 職權(quán)標(biāo)準(zhǔn)：具有行政職權(quán)的機關(guān)和組織及其工作人員的行為 同行政訴訟
行為標(biāo)準(zhǔn)：
①具體行政行為（不可附帶審查抽象行為）；
②違法行為（行政處罰顯失公正也是不合法，法院可以判決變更） ①可附帶審查規(guī)章以下的抽象行為，并且排除國務(wù)院的規(guī)定（A、國務(wù)院部門的規(guī)定；B、縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定；C、鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定）；
②違法或不當(dāng)（不合理）的行為
結(jié)果標(biāo)準(zhǔn)：損害合法權(quán)益（胡錦光老師仍認(rèn)為只能是人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)、受教育權(quán)，如他舉例，對公安局不批準(zhǔn)**的決定，可以復(fù)議，但不能訴訟）―――此處似乎有些爭議？ 同行政訴訟（損害合法權(quán)益）
受理 法律：―――①行政處罰案件；②強制措施案件；③侵犯經(jīng)營自主權(quán)案件（人事自主權(quán)、財務(wù)自主權(quán)）；④行政許可案件；⑤不履行法定職責(zé)案件；⑥行政給付案件（撫恤金、保險金、社會最低生活保障金）；⑦違法要求履行義務(wù)案件（亂收費、亂攤派）； ⑧認(rèn)為行政機關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的；⑨法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件。
學(xué)理：―――①行政裁決案件；②部分行政確認(rèn)（對當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生確定影響的）；③行政檢查案件（如錄取公務(wù)員之前的體檢）；④部分行政合同（行政合同中的行政行為）
司法解釋：―――①公平競爭權(quán)案件；②國際貿(mào)易案件；③反傾銷案件；④反補貼案件；⑤法院就個案進行答復(fù)、批復(fù)中明確的幾類案件（少年收容教養(yǎng)案件、社會保險基金管理機構(gòu)的爭議案件、教育部門的行政決定、城市設(shè)施使用費征收、計劃生育部門的強制措施、鄉(xiāng)政府收費案件、交警部門扣押車輛及行駛證的案件） 同行政訴訟（在復(fù)議法頒布之初，曾增加了某些只能復(fù)議不能訴訟的具體案件類型，但經(jīng)過近幾年一系列單行法律與司法解釋的擴充，這些案件也已經(jīng)可以提起行政訴訟了。）
排除 ①國家行為案件（又叫具有高度政治性行為、統(tǒng)治行為，指國務(wù)院、中央軍事委員會、國防部、外交部等根據(jù)憲法和法律的授權(quán)，以國家的名義實施的有關(guān)國防和外交事務(wù)的行為，以及經(jīng)憲法和法律授權(quán)的國家機關(guān)宣布緊急狀態(tài)、實施戒嚴(yán)和總動員等行為）；
②抽象行政行為（不能起訴，但法院可以依職權(quán)審查）；
③內(nèi)部行政行為（僅指對內(nèi)部人員的獎懲任免）；
④法定行政終局裁決（此法定指法律規(guī)定，排除其他法律規(guī)范）；
⑤刑事偵查行為（排除假刑事偵查行為，區(qū)分兩者的標(biāo)準(zhǔn)是，公安、國家安全等國家機關(guān)在實施某項行為時，有無依照《刑事訴訟法》的明確授權(quán)：首先，有無法律上的明確授權(quán)？其次，實施行為時有無明確依據(jù)授權(quán)？第三，該授權(quán)是否是刑事訴訟法上的授權(quán)？）；
⑥調(diào)解、仲裁行為；
⑦行政指導(dǎo)行為；（公民對行政機關(guān)的行政指導(dǎo)行為可以遵從，也可以不響應(yīng)，完全取決于自己的意愿。不響應(yīng)的，也不承擔(dān)任何法律后果。因此，行政訴訟法不將其納入受案范圍。如果行政機關(guān)在實施行政指導(dǎo)時，通過威脅等方式強迫行政相對人服從的，這種行政指導(dǎo)實際上是行政命令行為，公民可以起訴）
⑧駁回申訴的重復(fù)處理行為（沒有確定新的權(quán)利義務(wù)）；
⑨對權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實際影響的行為（行政行為未成熟）；
⑩勞動監(jiān)察指令書（指令書不可訴，決定書可訴） ①非具體行政行為不得直接審查（內(nèi)部行政行為、對民事爭議的處理、行政指導(dǎo)等）；
②規(guī)章以上（含規(guī)章）的抽象行為不得附帶審查；――國務(wù)院本身的任何抽象行政行為也都不得附帶審查。
③申請人有權(quán)撤回已經(jīng)提出的行政復(fù)議申請，但在撤回以后，即使符合申請的條件也不得再申請復(fù)議，但在期限內(nèi)可以起訴。
④行政復(fù)議的環(huán)節(jié)里面沒有國家行為。因為下級行政機關(guān)對某個問題可以作出決定，它的上一級行政機關(guān)就能對這問題進行審查。國家行為只有在訴訟當(dāng)中才有，因為法院的性質(zhì)決定了它只解決法律問題不解決政治問題。而在行政復(fù)議當(dāng)中沒有必要區(qū)分法律問題和政治問題。
―――注意：行政裁決可以復(fù)議也可以訴訟，但專利行政裁決只能提起訴訟，不能復(fù)議，原因是：如果復(fù)議的話則復(fù)議機關(guān)是知識產(chǎn)權(quán)局自己，因為知識產(chǎn)權(quán)局是省部級單位，同時申請復(fù)議的當(dāng)事人一個主張和知識產(chǎn)權(quán)局相同，一個主張和知識產(chǎn)權(quán)局沖突；
《專利法》第五十五條 專利權(quán)人對國務(wù)院專利行政部門關(guān)于實施強制許可的決定不服的，專利權(quán)人和取得實施強制許可的單位或者個人對國務(wù)院專利行政部門關(guān)于實施強制許可的使用費的裁決不服的，可以自收到通知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴。
《專利法》第五十七條 未經(jīng)專利權(quán)人許可，實施其專利，即侵犯其專利權(quán)，引起糾紛的，由當(dāng)事人協(xié)商解決；不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可以向人民法院起訴，也可以請求管理專利工作的部門處理。管理專利工作的部門處理時，認(rèn)定侵權(quán)行為成立的，可以責(zé)令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為，當(dāng)事人不服的，可以自收到處理通知之日起十五日內(nèi)依照《中華人民共和國行政訴訟法》向人民法院起訴；侵權(quán)人期滿不起訴又不停止侵權(quán)行為的，管理專利工作的部門可以申請人民法院強制執(zhí)行。進行處理的管理專利工作的部門應(yīng)當(dāng)事人的請求，可以就侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額進行調(diào)解；調(diào)解不成的，當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國民事訴訟法》向人民法院起訴。
專利侵權(quán)糾紛涉及新產(chǎn)品制造方法的發(fā)明專利的，制造同樣產(chǎn)品的單位或者個人應(yīng)當(dāng)提供其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法的證明；涉及實用新型專利的，人民法院或者管理專利工作的部門可以要求專利權(quán)人出具由國務(wù)院專利行政部門作出的檢索報告。
若干應(yīng)注意的細節(jié)問題（表－41）
不履行法定職責(zé) 原則上應(yīng)以當(dāng)事人申請保護而遭拒絕為起訴條件，但有例外
（例外：需要依職權(quán)主動作出、或行政機關(guān)從其他途徑了解到有履行的必要）
《行訴證據(jù)規(guī)定》第四條 公民、法人或者其他組織向人民法院起訴時，應(yīng)當(dāng)提供其符合起訴條件的相應(yīng)的證據(jù)材料。
在起訴被告不作為的案件中，原告應(yīng)當(dāng)提供其在行政程序中曾經(jīng)提出申請的證據(jù)材料。但有下列情形的除外：
（一）被告應(yīng)當(dāng)依職權(quán)主動履行法定職責(zé)的；
（二）原告因被告受理申請的登記制度不完備等正當(dāng)事由不能提供相關(guān)證據(jù)材料并能夠作出合理說明的。
被告認(rèn)為原告起訴超過法定期限的，由被告承擔(dān)舉證責(zé)任。
行政確認(rèn)案件 只有對法律關(guān)系的確認(rèn)，且確認(rèn)行為對其產(chǎn)生影響的才可訴
（對事實的確認(rèn)不可訴，因為對法律關(guān)系不產(chǎn)生直接影響，如交通事故的責(zé)任認(rèn)定、工傷事故的勞動能力鑒定、和醫(yī)療事故責(zé)任認(rèn)定，但對于認(rèn)定事故發(fā)生與否的認(rèn)定可訴）
行政合同案件 行政合同中的單方行為可提起行訴，雙方行為只能提起民訴
內(nèi)部行政行為 對人的內(nèi)部行政行為主要指的是對工作人員人事關(guān)系的處理
法定行政終局裁決 這里的法定僅限于狹義上法律的規(guī)定，而不包括法規(guī)與規(guī)章
假刑事偵查行為 只有嚴(yán)格依照刑事訴訟法授權(quán)實施的偵查行為才是不可訴的
行政指導(dǎo)行為 這里的“無強制力”一詞，是說明性詞語，而非限定性詞語
勞動監(jiān)察指令書 實際上就是一種對權(quán)利義務(wù)尚未產(chǎn)生實際影響的階段性行為
真題－7（04－49－單選）劉某與高達公司簽訂內(nèi)銷商品房預(yù)售契約，后某區(qū)房地產(chǎn)管理局對該預(yù)售契約作出預(yù)售預(yù)購備案登記。后劉某了解到高達公司向其銷售的房屋系超出規(guī)劃面積和預(yù)售面積的超層部分，劉某遂以區(qū)房地產(chǎn)管理局違法辦理備案登記，造成自己購買的房屋為違法建筑為由提起行政訴訟。下列哪一說法不正確？
A.區(qū)房地產(chǎn)管理局的備案登記行為不是對預(yù)售合同效力的確認(rèn)行為
B.備案登記行為沒有對劉某的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實際影響，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍
C.高達公司與本案的審理結(jié)果有利害關(guān)系，可以作為第三人參加訴訟
D.區(qū)房地產(chǎn)管理局在備案登記時沒有盡到審查職責(zé)，應(yīng)當(dāng)對劉某的損失承擔(dān)部分賠償責(zé)任
答案：D
真題－8（04－73－多選）2002年4月2日，某銀行與某公司簽訂貸款合同，約定銀行貸款給公司，公司以土地使用權(quán)為抵押。2002年6月1日，公司辦理土地使用權(quán)抵押登記手續(xù)，并取得土地管理局簽發(fā)的抵押證書。后因公司未依約還款，某銀行提起訴訟。2003年2月4日，法院作出民事判決，認(rèn)定土地管理局在辦理抵押證書時某公司并未取得土地使用權(quán)，該項抵押無效，判定銀行無權(quán)主張土地使用權(quán)。關(guān)于本案，下列哪些說法是正確的？
A.辦理抵押登記的土地管理局應(yīng)對銀行損失承擔(dān)賠償責(zé)任
B.法院的民事判決可以作為確認(rèn)抵押登記行為無效的依據(jù)
C.銀行須在2005年2月4日之前行使賠償請求權(quán)
D.銀行在向土地管理局請求賠償之前，應(yīng)當(dāng)先確認(rèn)抵押登記行為違法
答案：AD
★★★★訴訟與復(fù)議關(guān)系（表－42）
復(fù)議訴訟自由選擇 可在收到復(fù)議決定或復(fù)議期滿后15日內(nèi)起訴，有例外則從例外
復(fù)議前置不終局 ①納稅爭議；②侵犯已經(jīng)取得的自然資源權(quán)利
－－只能法律、法規(guī)可以規(guī)定復(fù)議前置
復(fù)議選擇但終局
（限制性選擇） ①出入境處罰（對外國人是罰款和拘留，對中國人是拘留）；
②省部級單位對自身行為的復(fù)議決定（可以提起國務(wù)院最終裁決）
復(fù)議前置且終局 省級政府在特定條件下做出的自然資源權(quán)屬復(fù)議決定
《稅收征管法》第八十八條 納稅人、扣繳義務(wù)人、納稅擔(dān)保人同稅務(wù)機關(guān)在納稅上發(fā)生爭議時，必須先依照稅務(wù)機關(guān)的納稅決定繳納或者解繳稅款及滯納金或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，然后可以依法申請行政復(fù)議；對行政復(fù)議決定不服的，可以依法向人民法院起訴。（必須先擔(dān)?；蚶U稅、然后再復(fù)議、最后才給訴訟）
《行政復(fù)議法》第十四條 對國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的具體行政行為不服的，向作出該具體行政行為的國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府申請行政復(fù)議（也可以起訴，不是復(fù)議前置）。對行政復(fù)議決定不服的，可以向人民法院提起行政訴訟；也可以向國務(wù)院申請裁決，國務(wù)院依照本法的規(guī)定作出最終裁決?！缎姓?fù)議法》第三十條 公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機關(guān)的具體行政行為侵犯其已經(jīng)依法取得的土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)先申請行政復(fù)議；對行政復(fù)議決定不服的，可以依法向人民法院提起行政訴訟。（必須是行為具有確認(rèn)自然資源權(quán)利的效果的才復(fù)議前置，注意這里不是指必須是行政確認(rèn)行為）
根據(jù)國務(wù)院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府對行政區(qū)劃的勘定、調(diào)整或者征用土地的決定，省、自治區(qū)、直轄市人民政府確認(rèn)土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的行政復(fù)議決定為最終裁決。
訴訟與復(fù)議關(guān)系解析（表－43）
①復(fù)訴自由選擇
②復(fù)議前置不終局
③復(fù)議選擇但終局
④復(fù)議前置且終局
訴訟（實線表示）
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復(fù)議（虛線表示）
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真題－9（04－72－多選）位于大王鄉(xiāng)的多金屬硫鐵礦區(qū)是國家出資勘察形成的大型硫鐵礦基地。2003年5月，百樂公司向法定發(fā)證機關(guān)省國土資源廳申請辦理該礦區(qū)采礦許可證。2003年11月1日，某市國土資源局以解決遺留問題為由向另一家企業(yè)強力公司頒發(fā)了該礦區(qū)的采礦許可證。2004年1月，省國土資源廳答復(fù)百樂公司，該礦區(qū)已設(shè)置礦權(quán)，不受理你公司的申請。關(guān)于百樂公司的救濟徐徑，下列哪些說法是正確的？
A.就省國土資源廳的拒絕發(fā)證行為應(yīng)當(dāng)先申請行政復(fù)議才能提起訴訟
B.就省國土資源廳的拒絕發(fā)證行為可以直接向人民法院提起訴訟
C.就市國土資源局向強力公司的發(fā)證行為應(yīng)當(dāng)先申請行政復(fù)議才能提起訴訟
D.就市國土資源局向強力公司的發(fā)證行為可以直接向人民法院提起訴訟
答案：BD