第五章 侵犯財產(chǎn)罪
財產(chǎn)犯罪的預備知識:
一、財產(chǎn)犯罪侵犯的法益包括:
①所有權(quán)(如故意毀壞財物罪)
②以及其他本權(quán)(指合法占有的權(quán)利,如擔保物權(quán)、抵押權(quán)、租賃權(quán)等),
③以及可以與本權(quán)相合理對抗的占有權(quán)、,以及需要通過法律程序恢復應有狀態(tài)的占有(即非法占有狀態(tài))但當這種占有沒有與所有權(quán)人或者本權(quán)者合理對抗的理由時,相對于本權(quán)者恢復權(quán)利的行為而言,則不是財產(chǎn)犯的法益。
二、財物的價值包括“主觀價值、客觀價值”。財物包括違禁品(毒品、假幣、槍支、侵權(quán)、**物品;以情節(jié)論不以數(shù)額論,但可以參照當?shù)亟灰椎膬r格)和葬祭物(推定死者親屬占有)。
“物”包括有形的物和無形的物(如盜竊水、電)、包括動產(chǎn)和不動產(chǎn)(如盜竊他人房前屋后的零星樹木)、還包括可以及時兌現(xiàn)的權(quán)利憑證。――注意:盜竊借條后交給債務人讓其賴賬的,構(gòu)成詐騙罪共犯―――這個老張的觀點,我沒聽明白
例:★(1)甲欲向國家工作人員行賄,而將財物委托給乙轉(zhuǎn)交,但乙將該財物據(jù)為己有,乙的行為是否構(gòu)成侵占罪? 因為甲畢竟沒有財物返還請求權(quán),不能認定乙侵占了甲的財物。(同樣,行為人使婦女賣*后,采用欺騙手段使婦女免收其嫖宿費的,不成立詐騙罪。)
★(2)甲為盜竊犯,將其盜竊的財物委托乙窩藏或者代為銷售,但乙將該財物據(jù)為己有或者將銷售后所得的現(xiàn)金據(jù)為己有??梢杂哨E物犯罪吸收,沒有必要另以侵占罪論處。不能認為乙與原被害人之間具有委托關(guān)系。事實上根本不存在這種關(guān)系;也不能認為乙的行為侵犯了原被害人的財產(chǎn)所有權(quán),因為原被害人的財產(chǎn)所有權(quán)整體己受到了甲的盜竊行為的侵害。
1、搶劫罪(第263條、267條第2款、269條、289條):
第二百六十三條【搶劫罪】以暴力、脅迫或者其他方法搶劫公私財物的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;有下列情形之一的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn):(注意:搶劫的暴力必須足以壓制一般人的反抗,此暴力不是必須針對財物的持有者,可以是其他妨礙劫取財物的人,且暴力的目的是為了劫取財物,這里的脅迫必須有暴力的內(nèi)容,這是和敲詐勒索罪的區(qū)別之一,關(guān)于其他方法,指迷倒麻翻)
(一)入戶搶劫的; 排除“在戶搶劫”
(二)在公共交通工具上搶劫的; 正在運營中的大中型公共交通工具
(三)搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)的; 排除銀行的辦公設備及工作人員個人財務
(四)多次搶劫或者搶劫數(shù)額巨大的; 參照盜竊,多次為三次以上;5000-2W
(五)搶劫致人重傷、死亡的; 注意結(jié)果加重未遂,未遂犯的結(jié)果加重
(六)冒充軍警人員搶劫的; 必須是冒充,不包含真軍警搶劫
(七)持槍搶劫的; 必須使用或展示、且需能用的真槍,無須有子彈
(八)搶劫軍用物資或者搶險、救災、救濟物資的。 必須犯罪人明知可能是
“入”包括:侵入、騙入,為了犯罪而進入,但不包括被害人同意而請入(引狼入室)
例:把被害人拖出來打,讓其回去拿錢,也屬于入戶搶劫,因為“拖”這個暴力發(fā)生在戶內(nèi)
“戶”包括:相對獨立、相對封閉、與公共空間相對隔離;有家庭生活內(nèi)容,如帳篷,漁船、封閉院落、停業(yè)期間的半商店半住宅;―――注意和“室”的區(qū)別
注意:“入戶盜竊”,和“在公共交通工具上盜竊”可以轉(zhuǎn)化為“入戶搶劫”和“在公共交通工具上搶劫”,前提是轉(zhuǎn)化的暴力必須發(fā)生在“戶內(nèi)”或“公共交通工具內(nèi)”
《人民法院關(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》2005-06-08實施
一、關(guān)于“入戶搶劫”的認定:
根據(jù)《搶劫解釋》第一條規(guī)定,認定“入戶搶劫”時,應當注意以下三個問題:一是“戶”的范圍?!皯簟痹谶@里是指住所,其特征表現(xiàn)為供他人家庭生活和與外界相對隔離兩個方面,前者為功能特征,后者為場所特征。一般情況下,集體宿舍、旅店賓館、臨時搭建工棚等不應認定為“戶”,但在特定情況下,如果確實具有上述兩個特征的,也可以認定為“戶”。二是“入戶”目的的非法性。進入他人住所須以實施搶劫等犯罪為目的。搶劫行為雖然發(fā)生在戶內(nèi),但行為人不以實施搶劫等犯罪為目的進入他人住所,而是在戶內(nèi)臨時起意實施搶劫的,不屬于“入戶搶劫”。三是暴力或者暴力脅迫行為必須發(fā)生在戶內(nèi)。入戶實施盜竊被發(fā)現(xiàn),行為人為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅的,如果暴力或者暴力脅迫行為發(fā)生在戶內(nèi),可以認定為“入戶搶劫”;如果發(fā)生在戶外,不能認定為“入戶搶劫”。
二、關(guān)于“在公共交通工具上搶劫”的認定:―――暴力作用在交通工具上
公共交通工具承載的旅客具有不特定多數(shù)人的特點。根據(jù)《搶劫解釋》第二條規(guī)定,“在公共交通工具上搶劫”主要是指在從事旅客運輸?shù)母鞣N公共汽車、大、中型出租車、火車、船只、飛機等正在運營中的機動公共交通工具上對旅客、司售、乘務人員實施的搶劫。在未運營中的大、中型公共交通工具上針對司售、乘務人員搶劫的,或者在小型出租車上搶劫的,不屬于“在公共交通工具上搶劫”―――因為搶小出租車和搶私家車類似,一般都是乘客搶司機。
三、關(guān)于“多次搶劫”的認定:―――這里的多次必須理解為構(gòu)成既遂才為一次
刑法第二百六十三條第(四)項中的“多次搶劫”是指搶劫三次以上。
對于“多次”的認定,應以行為人實施的每一次搶劫行為均已構(gòu)成犯罪為前提,綜合考慮犯罪故意的產(chǎn)生、犯罪行為實施的時間、地點等因素,客觀分析、認定。對于行為人基于一個犯意實施犯罪的,如在同一地點同時對在場的多人實施搶劫的;或基于同一犯意在同一地點實施連續(xù)搶劫犯罪的,如在同一地點連續(xù)地對途經(jīng)此地的多人進行搶劫的;或在一次犯罪中對一棟居民樓房中的幾戶居民連續(xù)實施入戶搶劫的,一般應認定為一次犯罪。
《人民法院關(guān)于審理搶劫案件具體應用法律若干問題的解釋》2000年11月22日
第三條 刑法第二百六十三條第(三)項規(guī)定的“搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)”,是指搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)的經(jīng)營資金、有價證券和客戶的資金等。
搶劫正在使用中的銀行或者其他金融機構(gòu)的運鈔車的,視為“搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)”。
強行劫取財物,是指違反對方的意志將財物轉(zhuǎn)移給自己或者第三者占有。
搶劫罪的行為方式:暴力的對象并不限于財物的直接持有者,對有權(quán)處分財物的人以及其他妨礙劫取財物的人使用暴力的,也不影響搶劫罪的成立。
通常包括四種情況:暴力行為直接導致被害人放棄財物
一、是行為人自己當場直接奪取、取走被害人占有的財物:
二、是迫使被害人當場交付(處分)財物;
三、是實施暴力、脅迫等強制行為,趁對方?jīng)]有注意財物時當場取走其財物;
四、是在使用暴力、脅迫等行為之際,被害人由于害怕而逃走,將身邊財物遺留在現(xiàn)場,行為人當場取走該財物。
關(guān)于搶劫特定財物行為的定性
以毒品、假幣、**物品等違禁品為對象,實施搶劫的,以搶劫罪定罪;搶劫的違禁品數(shù)量作為量刑情節(jié)予以考慮。搶劫違禁品后又以違禁品實施其他犯罪的,應以搶劫罪與具體實施的其他犯罪實行數(shù)罪并罰。
搶劫賭資、犯罪所得的贓款贓物的,以搶劫罪定罪,但行為人僅以其所輸賭資或所贏賭債為搶劫對象,一般不以搶劫罪定罪處罰。構(gòu)成其他犯罪的,依照刑法的相關(guān)規(guī)定處罰。
為個人使用,以暴力、脅迫等手段取得家庭成員或近親屬財產(chǎn)的,一般不以搶劫罪定罪處罰,構(gòu)成其他犯罪的,依照刑法的相關(guān)規(guī)定處理;教唆或者伙同他人采取暴力、脅迫等手段劫取家庭成員或近親屬財產(chǎn)的,可以搶劫罪定罪處罰。
(1)搶劫罪與故意殺人罪的界限。
搶劫中殺人定搶劫;先搶劫后滅口,殺人與搶劫并罰;先殺人后拿財物,殺人與盜竊并罰
關(guān)于搶劫罪數(shù)的認定
行為人實施傷害、強*等犯罪行為,在被害人未失去知覺,利用被害人不能反抗、不敢反抗的處境,臨時起意劫取他人財物的,應以此前所實施的具體犯罪與搶劫罪實行數(shù)罪并罰;在被害人失去知覺或者沒有發(fā)覺的情形下,以及實施故意殺人犯罪行為之后,臨時起意拿走他人財物的,應以此前所實施的具體犯罪與盜竊罪實行數(shù)罪并罰。
(2)法律擬制的兩種情況:
一、盡管刑法的表述是“犯盜竊、詐騙、搶奪罪”,但并不意味著行為事實上已經(jīng)構(gòu)成盜竊、詐騙、搶奪罪的既遂,也不意味著行為人所盜竊、詐騙、搶奪的財物達到了“數(shù)額較大”的標準,而是意味著行為人有犯盜竊罪、詐騙罪、搶奪罪的故意與行為。一方面,明顯的小偷小摸的行為,無論如何不能轉(zhuǎn)化為搶劫,因為行為人沒有犯盜竊罪的故意。另一方面,搶劫罪的成立也沒有數(shù)額限制,所以事后搶劫也不應有數(shù)額限制。因此,行為人以犯罪故意實施盜竊、詐騙、搶奪行為,只要已經(jīng)著手實行,不管是既遂還是未遂,不管所取得的財物數(shù)額大小,都符合“犯盜竊、詐騙、搶奪罪”的條件。
注意:已滿14不滿16的未成年人,不適用此轉(zhuǎn)化搶劫的法律擬制
第二百六十九條【搶劫罪轉(zhuǎn)化犯】犯盜竊、詐騙、搶奪罪,為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅的,依照本法第二百六十三條【搶劫罪】的規(guī)定定罪處罰。 ―――此當場含義和正當防衛(wèi)的當場含義相同;此暴力需和搶劫的暴力相當
《人民法院關(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》2005-06-08實施
五、關(guān)于轉(zhuǎn)化搶劫的認定:
行為人實施盜竊、詐騙、搶奪行為,未達到“數(shù)額較大”,為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證當場使用暴力或者以暴力相威脅,情節(jié)較輕、危害不大的,一般不以犯罪論處;但具有下列情節(jié)之一的,可依照刑法第二百六十九條的規(guī)定,以搶劫罪定罪處罰。
(1)盜竊、詐騙、搶奪接近“數(shù)額較大”,標準的;
(2)入戶或在公共交通工具上盜竊、詐騙、搶奪后在戶外或交通工具外實施上述行為的;
(3)使用暴力致人輕微傷以上后果的;
(4)使用兇器或以兇器相威脅的;
(5)具有其他嚴重情節(jié)的。
第二百八十九條 聚眾“打砸搶”,致人傷殘、死亡的,依照本法第二百三十四條【故意傷害罪】、第二百三十二條【故意殺人罪】的規(guī)定定罪處罰。毀壞或者搶走公私財物的,除判令退賠外,對首要分子,依照本法第二百六十三條【搶劫罪】的規(guī)定定罪處罰。
二、“攜帶兇器搶奪的,以搶劫罪定罪處罰?!眱雌鳎侵冈谛再|(zhì)上或者用法上,足以殺傷他人的器物。兇器必須是用于殺傷他人的物品,與犯罪工具不是等同概念,故僅具有毀壞物品的特性而不具有殺傷他人機能的物品,不屬于兇器。所謂攜帶,是指在從事日常生活的住宅或者居室以外的場所,將某種物品帶在身上或者置于身邊附近,將其置于現(xiàn)實的支配之下的行為。并具有隨時使用的可能性,否則,不能認定為攜帶兇器搶奪。攜帶兇器也是一種主客觀統(tǒng)一的行為。即要求行為人具有準備使用的意識。準備使用的意識應當包括兩種情況:一是行為人在搶奪前為了使用而攜帶該物品;二是行為人出于其他目的攜帶可能用于殺傷他人的物品,在現(xiàn)場意識到自己所攜帶的兇器進而實施搶奪行為。反之,如果行為人并不是為了違法犯罪而攜帶某種物品,實施搶奪時也沒有準備使用的意識,則不宜適用刑法第二百六十七條第二款。
《人民法院關(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》2005-06-08實施
四、關(guān)于“攜帶兇器搶奪”的認定
《搶劫解釋》第六條規(guī)定,“攜帶兇器搶奪”,是指行為人隨身攜帶槍支、爆炸物、管制刀具等國家禁止個人攜帶的器械進行搶奪或者為了實施犯罪而攜帶其他器械進行搶奪的行為。行為人隨身攜帶國家禁止個人攜帶的器械以外的其他器械搶奪,但有證據(jù)證明該器械確實不是為了實施犯罪準備的,不以搶劫罪定罪;行為人將隨身攜帶兇器有意加以顯示、能為被害人察覺到的,直接適用刑法第二百六十三條的規(guī)定定罪處罰;行為人攜帶兇器搶奪后,在逃跑過程中為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅的,適用刑法第二百六十七條第二款的規(guī)定定罪處罰。
(3)結(jié)果加重犯的未遂普通構(gòu)成已經(jīng)既遂,但結(jié)果加重未遂,量刑情節(jié)按結(jié)果加重。
(未遂犯的結(jié)果加重犯)可能會既是結(jié)果加重犯又是搶劫的未遂,并非只要符合八種加重構(gòu)成就立即構(gòu)成搶劫既遂,除非搶劫致人重傷死亡或搶劫多次的才例外直接既遂。
搶劫罪的既遂、未遂的認定
搶劫罪侵犯的是復雜客體,既侵犯財產(chǎn)權(quán)利又侵犯人身權(quán)利,具備劫取財物或者造成他人輕傷以上后果兩者之一的,均屬搶劫既遂;既未劫取財物,又未造成他人人身傷害后果的,屬搶劫未遂。據(jù)此,刑法第二百六十三條規(guī)定的八種處罰情節(jié)中除“搶劫致人重傷、死亡的”這一結(jié)果加重情節(jié)之外,其余七種處罰情節(jié)同樣存在既遂、未遂問題,其中屬搶劫未遂的,應當根據(jù)刑法關(guān)于加重情節(jié)的法定刑規(guī)定,結(jié)合未遂犯的處理原則量刑。
(4)搶劫罪與其他犯罪的區(qū)別:
搶劫罪與敲詐勒索罪的區(qū)別:搶劫罪中的暴力手段必須達到足以抑制對方反抗的程度,以一般人難以反抗即可,但不要求事實上抑制了對方的反抗。因此,以不足以抑制對方反抗的輕微暴力取得他人財物的,應認定為敲詐勒索罪。如果都是以暴力威脅,則看其是否有當場實現(xiàn)的特性。 看威脅的暴力是否可以當場實現(xiàn),而不是看是否當場取走財物
行為人實施暴萬后,發(fā)現(xiàn)被害人身無分文,然后令被害人日后交付財物,原則上應認定為搶劫(未遂)罪與敲詐勒索罪,實行并罰。
搶劫罪與搶奪罪的區(qū)別:都要以不法占有為目的
搶劫罪中的暴力必須針對人實施,而不包括對物暴力,但如果對物暴力同時針對人身,則可以構(gòu)成搶劫罪,如從女孩的耳朵上拽下耳環(huán),導致被害人耳朵被撕裂。
搶奪過失致人死亡的想像競合從一重
駕駛機動車、非機動車奪取他人財物行為的定性
對于駕駛機動車、非機動車(以下簡稱“駕駛車輛”)奪取他人財物的,一般以搶奪罪從重處罰。但具有下列情形之一,應當以搶劫罪定罪處罰:
(1)駕駛車輛,逼擠、撞擊或強行逼倒他人以排除他人反抗,乘機奪取財物的;
(2)駕駛車輛強搶財物時,因被害人不放手而采取強拉硬拽方法劫取財物的;
(3)行為人明知其駕駛車輛強行奪取他人財物的手段會造成他人傷亡的后果,仍然強行奪取并放任造成財物持有人輕傷以上后果的。
搶劫罪與綁架罪的區(qū)別:→如果做題時確實遇到無法區(qū)分的情形,則定搶劫罪
綁架罪的本質(zhì)特征,是將使用暴力等手段將他人作為人質(zhì),進而使第三者滿足行為人的不法要求。綁架罪的完整定義應為:利用被綁架人的近親屬或者其他人對被綁架人安危的憂慮,以勒索財物或滿足其他不法要求為目的,使用暴力、脅迫或者麻醉方法劫持或以實力控制他人的行為。因此,綁架罪中的索取財物,只能是向被綁架人以外的第三者索要財物,否則就談不上將被綁架人作為“人質(zhì)”了。 絕對不以是否當場取財為區(qū)別要件
關(guān)于搶劫罪與相似犯罪的界限
1.冒充正在執(zhí)行公務的人民警察、聯(lián)防人員,以抓賣*嫖娼、賭博等違法行為為名非法占有財物的行為定性
行為人冒充正在執(zhí)行公務的人民警察“抓賭”、“抓嫖”,沒收賭資或者罰款的行為,構(gòu)成犯罪的,以招搖撞騙罪從重處罰;在實施上述行為中使用暴力或者暴力威脅的,以搶劫罪定罪處罰。行為人冒充治安聯(lián)防隊員“抓賭”、“抓嫖”、沒收賭資或者罰款的行為,構(gòu)成犯罪的,以敲詐勒索罪定罪處罰;在實施上述行為中使用暴力或者暴力威脅的,以搶劫罪定罪處罰。
2.以暴力、脅迫手段索取超出正常交易價錢、費用的錢財?shù)男袨槎ㄐ?BR> 從事正常商品買賣、交易或者勞動服務的人,以暴力、脅迫手段迫使他人交出與合理價錢、費用相差不大錢物,情節(jié)嚴重的,以強迫交易罪定罪處罰;以非法占有為目的,以買賣、交易、服務為幌子采用暴力、脅迫手段迫使他人交出與合理價錢、費用相差懸殊的錢物的,以搶劫罪定罪處刑。在具體認定時,既要考慮超出合理價錢、費用的絕對數(shù)額,還要考慮超出合理價錢、費用的比例,加以綜合判斷。
3.搶劫罪與綁架罪的界限
綁架罪是侵害他人人身自由權(quán)利的犯罪,其與搶劫罪的區(qū)別在于:第一,主觀方面不盡相同。搶劫罪中,行為人一般出于非法占有他人財物的故意實施搶劫行為,綁架罪中,行為人既可能為勒索他人財物而實施綁架行為,也可能出于其它非經(jīng)濟目的實施綁架行為;第二,行為手段不盡相同。搶劫罪表現(xiàn)為行為人劫取財物一般應在同一時間、同一地點,具有“當場性”;綁架罪表現(xiàn)為行為人以殺害、傷害等方式向被綁架人的親屬或其他人或單位發(fā)出威脅,索取贖金或提出其他非法要求,劫取財物一般不具有“當場性”。
綁架過程中又當場劫取被害人隨身攜帶財物的,同時觸犯綁架罪和搶劫罪兩罪名,應擇一重罪定罪處罰。
4.搶劫罪與尋釁滋事罪的界限
尋釁滋事罪是嚴重擾亂社會秩序的犯罪,行為人實施尋釁滋事的行為時,客觀上也可能表現(xiàn)為強拿硬要公私財物的特征。這種強拿硬要的行為與搶劫罪的區(qū)別在于:前者行為人主觀上還具有逞強好勝和通過強拿硬要來填補其精神空虛等目的,后者行為人一般只具有非法占有他人財物的目的;前者行為人客觀上一般不以嚴重侵犯他人人身權(quán)利的方法強拿硬要財物,而后者行為人則以暴力、脅迫等方式作為劫取他人財物的手段。司法實踐中,對于未成年人使用或威脅使用輕微暴力強搶少量財物的行為,一般不宜以搶劫罪定罪處罰。其行為符合尋釁滋事罪特征的,可以尋釁滋事罪定罪處罰。
5.搶劫罪與故意傷害罪的界限
行為人為索取債務,使用暴力、暴力威脅等手段的,一般不以搶劫罪定罪處罰。構(gòu)成故意傷害等其他犯罪的,依照刑法第二百三十四條等規(guī)定處罰。
2、盜竊罪(第264條):
第二百六十四條【盜竊罪】盜竊公私財物,數(shù)額較大或者多次盜竊的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn);有下列情形之一的,處無期徒刑或者死刑,并處沒收財產(chǎn):
(一)盜竊金融機構(gòu),數(shù)額特別巨大的;
(二)盜竊珍貴文物,情節(jié)嚴重的。
多次的理解:對于一年內(nèi)入戶盜竊或者在公共場所扒竊三次以上的,應當認定為“多次盜竊”
第二百六十五條【盜竊罪】以牟利為目的,盜接他人通信線路、復制他人電信碼號或者明知是盜接、復制的電信設備、設施而使用的,依照本法第二百六十四條的規(guī)定定罪處罰。
《人民法院關(guān)于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應用法律若干問題的解釋》執(zhí)行日期:2000-5-24
第七條 將電信卡非法充值后使用,造成電信資費損失數(shù)額較大的,依照刑法第二百六十四條的規(guī)定,以盜竊罪定罪處罰。
第八條 盜用他人公共信息網(wǎng)絡上網(wǎng)帳號、密碼上網(wǎng),造成他人電信資費損失數(shù)額較大的,依照刑法第二百六十四條的規(guī)定,以盜竊罪定罪處罰。
第二百五十三條【私自開拆、隱匿、毀棄郵件、電報罪】郵政工作人員私自開拆或者隱匿、毀棄郵件、電報的,處二年以下有期徒刑或者拘役。
犯前款罪而竊取財物的,依照本法第二百六十四條【盜竊罪】的規(guī)定定罪從重處罰。
此253條第二款的盜竊,并不要求侵犯他人占有的財物,是例外規(guī)定
(1) 盜竊對象:必須是他人占有(控制)的財物。合法占有、非法占有都保護
盜竊主觀:以竊取他人較大財物為目的,排除他人支配,并要建立新的支配,倘若只是單純排除他人對財物的支配,如將他人喂養(yǎng)的魚放走,便不是竊取行為。
(2) 盜竊手段:竊取他人財物但不限于秘密竊取。 根據(jù)司法解釋必須是秘密竊取
竊取的手段與方法沒有限制,即便使用了欺騙方法,但如果該欺騙行為并沒有使對方基于認識錯誤處分財產(chǎn)的,仍然成立盜竊罪。
偷抽他人少量血液且沒有損害他人身體健康的行為可以構(gòu)成盜竊
(3) 盜竊罪的既遂標準:失控說。失控說不能判斷時用控制說
占有分為物理上的占有和觀念上的占有
失控說解決物理上的占有;控制說解決觀念上的占有
(4) 盜竊的數(shù)額認定:盜竊數(shù)額以實際價值算,銷贓價高于實際價的以銷贓價
A、盜竊票面金額確定,能夠及時兌現(xiàn)的權(quán)利憑證,如匯票、本票、支票、能及時兌現(xiàn)銀行存折,定盜竊罪,金額以票面和可得利息計算;
B、如果盜竊存折數(shù)額確定但不能及時兌現(xiàn),不能定盜竊,如冒用的可以定詐騙(三角詐騙);或者是能及時兌現(xiàn)空白的匯票本票支票,以兌現(xiàn)數(shù)額論;
C、盜竊信用卡按劃卡消費的金額確定;
D、盜竊增值稅發(fā)票按張數(shù)計算;
E、盜竊違禁物品以情節(jié)論,參考主觀價值。
審理盜竊案件,應當注意區(qū)分盜竊罪與其他犯罪的界限:
(一)盜竊廣播電視設施、公用電信設施價值數(shù)額不大,但是構(gòu)成危害公共安全犯罪的,依照刑法第一百二十四條的規(guī)定定罪處罰;盜竊廣播電視設施、公用電信設施同時構(gòu)成盜竊罪和破壞廣播電視設施、公用電信設施罪的,擇一重罪處罰。
(二)盜竊使用中的電力設備,同時構(gòu)成盜竊罪和破壞電力設備罪的,擇一重罪處罰。
(三)為盜竊其他財物,盜竊機動車輛當犯罪工具使用的,被盜機動車輛的價值計入盜竊數(shù)額;為實施其他犯罪盜竊機動車輛的,以盜竊罪和所實施的其他犯罪實行數(shù)罪并罰。為實施其他犯罪,偷開機動車輛當犯罪工具使用后,將偷開的機動車輛送回原處或者停放到原處附近,車輛未丟失的,按照其所實施的犯罪從重處罰。
(四)為練習開車、游樂等目的,多次偷開機動車輛,并將機動車輛丟失的,以盜竊罪定罪處罰;在偷開機動車輛過程中發(fā)生交通肇事構(gòu)成犯罪,又構(gòu)成其他罪的,應當以交通肇事罪和其他罪實行數(shù)罪并罰;偷開機動車輛造成車輛損壞的,按照刑法第二百七十五條故意毀壞財物罪的規(guī)定定罪處罰;偶爾偷開機動車輛,情節(jié)輕微的,可以不認為是犯罪。
(五)實施盜竊犯罪,造成公私財物損毀的,以盜竊罪從重處罰;又構(gòu)成其他犯罪的,擇一重罪從重處罰;盜竊公私財物未構(gòu)成盜竊罪,但因采用破壞性手段造成公私財物損毀數(shù)額較大的,以故意毀壞財物罪定罪處罰。盜竊后,為掩蓋盜竊罪行或者報復等,故意破壞公私財物構(gòu)成犯罪的,應當以盜竊罪和構(gòu)成的其他罪實行數(shù)罪并罰。
(六)盜竊技術(shù)成果等商業(yè)秘密的,按照刑法第二百一十九條【侵犯商業(yè)秘密罪】的規(guī)定定罪處罰。
(5) 盜竊罪與其他犯罪的區(qū)別:
盜竊罪與詐騙罪的區(qū)別:
詐騙罪與盜竊罪的關(guān)鍵區(qū)別在于:受騙人是否基于認識錯誤處分(交付)財產(chǎn)。并非只要行為人實施了欺騙行為進而取得了財產(chǎn)就成立詐騙罪,因為盜竊犯也可能實施欺騙行為。盜竊罪也有間接正犯(注意和三角詐騙區(qū)別,在于受騙人是否占有財物、是否處分財物和是否有權(quán)處分財物),盜竊犯完全可能使用欺騙手段利用不具有處分財產(chǎn)權(quán)限或地位的人取得財產(chǎn)。受騙人是否已經(jīng)轉(zhuǎn)移給行為人或第三者占有,一方面,要根據(jù)社會的一般觀念判斷,即在當時的情況下,社會的一般觀念是否認為受騙人已經(jīng)將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給行為人或第三者進行事實上的支配或控制;另一方面,受騙人是否具有將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給行為人或第三者支配或控制的意思。
欺騙手段,被害人處分物品性質(zhì)上發(fā)生錯誤,定盜竊,數(shù)量上發(fā)生錯誤定詐騙
盜竊罪和侵占罪的區(qū)別 盜竊和侵占的區(qū)別:看是否侵犯了財產(chǎn)的占有權(quán)
區(qū)分盜竊罪與侵占罪的關(guān)鍵,在于判斷作為犯罪對象的財物是否脫離占有以及由誰占有。行為人不可能盜竊自己事實上占有的財物,對自己事實上已經(jīng)占有的財物只能成立侵占罪。侵占罪的特點是將自己占有的財產(chǎn)不法轉(zhuǎn)變?yōu)樗?,因此,只要某種占有具有被處分的可能性,便屬于侵占罪中的代為保管,即占有。
從客觀上說,占有是指事實上的支配(與非法占有目的中的占有不是等同概念),不僅包括物理支配范圍內(nèi)的支配,而且包括社會觀念上可以推知財物的支配人的狀態(tài):
①只要是在他人的事實支配領(lǐng)域內(nèi)的財物,即使他人沒有現(xiàn)實地握有或監(jiān)視,也屬于他人占有。例如,他人住宅內(nèi)、車內(nèi)的財物,即使他人完全忘記其存在,也屬于他人占有的財物。
②雖然處于他人支配領(lǐng)域之外,但存在可以推知由他人事實上支配的狀態(tài)時,也屬于他人占有的財物。例如,他人門前停放的自行車,即使沒有上鎖,也應認為由他人占有。再如,掛在他人門上、窗戶上的任何財物,都由他人占有。
③主人飼養(yǎng)的、具有回到原處能力或習性的寵物,不管寵物處于何處,都應認定為飼主占有。
④即使原占有者喪失了占有,但當該財物轉(zhuǎn)移為建筑物的管理者或者第三者占有時,也應認定為他人占有的財物。例如,乘客遺忘在出租車內(nèi)的財物,屬于出租車司機占有,雖然相對于乘客而言屬于遺忘物,但相對于出租車司機而言,則是其占有的財物。所以,第三者從出租車內(nèi)取走該財物的行為,應認定為盜竊罪。 占有是否轉(zhuǎn)移,看該公共場所的管理者能否有效的管理
⑤當數(shù)人共同管理某種財物,而且存在上下主從關(guān)系時,下位者是否也占有該財物?例如,私營商店的店主與店員共同管理商店的財物,店員是否占有商店的財物?應當認為,在這種情況下,刑法上的占有通常屬于上位者(店主),而不屬于下位者(店員)。即使下位者事實上握有財物,或者事實上支配財物,也只不過是單純的監(jiān)視者或者占有輔助者。因此,下位者基于不法所有的目的取走財物的,成立盜竊罪。但是,如果上位者與下位者具有高度的信賴關(guān)系,下位者被授予某種程度的處分權(quán)時,就應承認下位者的占有,下位者任意處分財物,就不構(gòu)成盜竊罪,而構(gòu)成侵占罪或者職務侵占罪。
⑥封緘物,即被包裹起來的物品,歸原管理者占有。
⑦葬祭物,推定由死者的親屬占有。
⑧埋藏物,是指埋藏于地下,所有人不明或應由國家所有的(無主的)財物。如果是他人有意埋藏于地下的財物,則屬于他人占有的財物,而非埋藏物。行為人不法取得的,成立盜竊罪;如果行為人不知道有所有人,則屬予事實認識錯誤,雖不成立盜竊罪,但成立侵占罪。
3、詐騙罪(第266條):
(1)行為方式:行為人實施欺騙行為——對方產(chǎn)生或者繼續(xù)維持認識錯誤——對方基于認識錯誤處分(或交付)財產(chǎn)——行為人獲得或者使第三者獲得財產(chǎn)——被害人遭受財產(chǎn)損失。 不作為的詐騙必須有作為義務存在。
(2)訴訟詐騙。注意三角詐騙是重點。
(3)賭博詐騙。目前只定賭博罪
要是沒有詐騙罪,那么所有的詐騙行為都是盜竊罪的間接正犯(利用被害人的行為)
注意:266條的排除條款“本法另有規(guī)定的依規(guī)定”
詐騙和敲詐勒索的區(qū)別:看是否侵犯人身權(quán),看被騙人是否樂意交付財物(和平取得)
敲詐勒索罪利用被害人固有的缺點和弱點,或者欺騙手段編造缺點和弱點(嚇唬)
注意詐騙罪和經(jīng)濟活動中的欺騙行為區(qū)別:如銷售根本不具有所宣稱性能的商品、欺騙投保人非法經(jīng)營保險業(yè)務等(看行為性質(zhì)是經(jīng)營型還是非法占有型)
以虛假、冒用的身份證件辦理入網(wǎng)手續(xù)并使用移動電話,造成電信資費損失數(shù)額較大的,依照刑法第二百六十六條的規(guī)定,以詐騙罪定罪處罰。
使用偽造、變造、盜竊的武裝部隊車輛號牌,騙免養(yǎng)路費、通行費等各種規(guī)費,數(shù)額較大的,依照刑法第二百六十六條【詐騙罪】的規(guī)定定罪處罰。
4、敲詐勒索罪(第274條)
注意:按出題人的說法,當敲詐勒索罪與詐騙罪想像競合時,定詐騙罪,因為詐騙罪的法定刑重。但2005年同一張卷子中案情基本相同的兩道題,卻一個定詐騙罪,一個定敲詐勒索罪。―――――往后考試中再遇到這樣的情況怎么辦?
5、本章其他次重點罪名:
(1)故意毀壞財物罪:毀壞不僅指對物的損毀,也指對物價值的貶損
(2)破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪:了解有這個罪名,注意和故意毀壞財物區(qū)別
(3)侵占罪:沒有單獨考點,注意和盜竊區(qū)別
(4)職務侵占罪:和盜竊、貪污區(qū)別
財產(chǎn)犯罪的預備知識:
一、財產(chǎn)犯罪侵犯的法益包括:
①所有權(quán)(如故意毀壞財物罪)
②以及其他本權(quán)(指合法占有的權(quán)利,如擔保物權(quán)、抵押權(quán)、租賃權(quán)等),
③以及可以與本權(quán)相合理對抗的占有權(quán)、,以及需要通過法律程序恢復應有狀態(tài)的占有(即非法占有狀態(tài))但當這種占有沒有與所有權(quán)人或者本權(quán)者合理對抗的理由時,相對于本權(quán)者恢復權(quán)利的行為而言,則不是財產(chǎn)犯的法益。
二、財物的價值包括“主觀價值、客觀價值”。財物包括違禁品(毒品、假幣、槍支、侵權(quán)、**物品;以情節(jié)論不以數(shù)額論,但可以參照當?shù)亟灰椎膬r格)和葬祭物(推定死者親屬占有)。
“物”包括有形的物和無形的物(如盜竊水、電)、包括動產(chǎn)和不動產(chǎn)(如盜竊他人房前屋后的零星樹木)、還包括可以及時兌現(xiàn)的權(quán)利憑證。――注意:盜竊借條后交給債務人讓其賴賬的,構(gòu)成詐騙罪共犯―――這個老張的觀點,我沒聽明白
例:★(1)甲欲向國家工作人員行賄,而將財物委托給乙轉(zhuǎn)交,但乙將該財物據(jù)為己有,乙的行為是否構(gòu)成侵占罪? 因為甲畢竟沒有財物返還請求權(quán),不能認定乙侵占了甲的財物。(同樣,行為人使婦女賣*后,采用欺騙手段使婦女免收其嫖宿費的,不成立詐騙罪。)
★(2)甲為盜竊犯,將其盜竊的財物委托乙窩藏或者代為銷售,但乙將該財物據(jù)為己有或者將銷售后所得的現(xiàn)金據(jù)為己有??梢杂哨E物犯罪吸收,沒有必要另以侵占罪論處。不能認為乙與原被害人之間具有委托關(guān)系。事實上根本不存在這種關(guān)系;也不能認為乙的行為侵犯了原被害人的財產(chǎn)所有權(quán),因為原被害人的財產(chǎn)所有權(quán)整體己受到了甲的盜竊行為的侵害。
1、搶劫罪(第263條、267條第2款、269條、289條):
第二百六十三條【搶劫罪】以暴力、脅迫或者其他方法搶劫公私財物的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;有下列情形之一的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn):(注意:搶劫的暴力必須足以壓制一般人的反抗,此暴力不是必須針對財物的持有者,可以是其他妨礙劫取財物的人,且暴力的目的是為了劫取財物,這里的脅迫必須有暴力的內(nèi)容,這是和敲詐勒索罪的區(qū)別之一,關(guān)于其他方法,指迷倒麻翻)
(一)入戶搶劫的; 排除“在戶搶劫”
(二)在公共交通工具上搶劫的; 正在運營中的大中型公共交通工具
(三)搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)的; 排除銀行的辦公設備及工作人員個人財務
(四)多次搶劫或者搶劫數(shù)額巨大的; 參照盜竊,多次為三次以上;5000-2W
(五)搶劫致人重傷、死亡的; 注意結(jié)果加重未遂,未遂犯的結(jié)果加重
(六)冒充軍警人員搶劫的; 必須是冒充,不包含真軍警搶劫
(七)持槍搶劫的; 必須使用或展示、且需能用的真槍,無須有子彈
(八)搶劫軍用物資或者搶險、救災、救濟物資的。 必須犯罪人明知可能是
“入”包括:侵入、騙入,為了犯罪而進入,但不包括被害人同意而請入(引狼入室)
例:把被害人拖出來打,讓其回去拿錢,也屬于入戶搶劫,因為“拖”這個暴力發(fā)生在戶內(nèi)
“戶”包括:相對獨立、相對封閉、與公共空間相對隔離;有家庭生活內(nèi)容,如帳篷,漁船、封閉院落、停業(yè)期間的半商店半住宅;―――注意和“室”的區(qū)別
注意:“入戶盜竊”,和“在公共交通工具上盜竊”可以轉(zhuǎn)化為“入戶搶劫”和“在公共交通工具上搶劫”,前提是轉(zhuǎn)化的暴力必須發(fā)生在“戶內(nèi)”或“公共交通工具內(nèi)”
《人民法院關(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》2005-06-08實施
一、關(guān)于“入戶搶劫”的認定:
根據(jù)《搶劫解釋》第一條規(guī)定,認定“入戶搶劫”時,應當注意以下三個問題:一是“戶”的范圍?!皯簟痹谶@里是指住所,其特征表現(xiàn)為供他人家庭生活和與外界相對隔離兩個方面,前者為功能特征,后者為場所特征。一般情況下,集體宿舍、旅店賓館、臨時搭建工棚等不應認定為“戶”,但在特定情況下,如果確實具有上述兩個特征的,也可以認定為“戶”。二是“入戶”目的的非法性。進入他人住所須以實施搶劫等犯罪為目的。搶劫行為雖然發(fā)生在戶內(nèi),但行為人不以實施搶劫等犯罪為目的進入他人住所,而是在戶內(nèi)臨時起意實施搶劫的,不屬于“入戶搶劫”。三是暴力或者暴力脅迫行為必須發(fā)生在戶內(nèi)。入戶實施盜竊被發(fā)現(xiàn),行為人為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅的,如果暴力或者暴力脅迫行為發(fā)生在戶內(nèi),可以認定為“入戶搶劫”;如果發(fā)生在戶外,不能認定為“入戶搶劫”。
二、關(guān)于“在公共交通工具上搶劫”的認定:―――暴力作用在交通工具上
公共交通工具承載的旅客具有不特定多數(shù)人的特點。根據(jù)《搶劫解釋》第二條規(guī)定,“在公共交通工具上搶劫”主要是指在從事旅客運輸?shù)母鞣N公共汽車、大、中型出租車、火車、船只、飛機等正在運營中的機動公共交通工具上對旅客、司售、乘務人員實施的搶劫。在未運營中的大、中型公共交通工具上針對司售、乘務人員搶劫的,或者在小型出租車上搶劫的,不屬于“在公共交通工具上搶劫”―――因為搶小出租車和搶私家車類似,一般都是乘客搶司機。
三、關(guān)于“多次搶劫”的認定:―――這里的多次必須理解為構(gòu)成既遂才為一次
刑法第二百六十三條第(四)項中的“多次搶劫”是指搶劫三次以上。
對于“多次”的認定,應以行為人實施的每一次搶劫行為均已構(gòu)成犯罪為前提,綜合考慮犯罪故意的產(chǎn)生、犯罪行為實施的時間、地點等因素,客觀分析、認定。對于行為人基于一個犯意實施犯罪的,如在同一地點同時對在場的多人實施搶劫的;或基于同一犯意在同一地點實施連續(xù)搶劫犯罪的,如在同一地點連續(xù)地對途經(jīng)此地的多人進行搶劫的;或在一次犯罪中對一棟居民樓房中的幾戶居民連續(xù)實施入戶搶劫的,一般應認定為一次犯罪。
《人民法院關(guān)于審理搶劫案件具體應用法律若干問題的解釋》2000年11月22日
第三條 刑法第二百六十三條第(三)項規(guī)定的“搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)”,是指搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)的經(jīng)營資金、有價證券和客戶的資金等。
搶劫正在使用中的銀行或者其他金融機構(gòu)的運鈔車的,視為“搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)”。
強行劫取財物,是指違反對方的意志將財物轉(zhuǎn)移給自己或者第三者占有。
搶劫罪的行為方式:暴力的對象并不限于財物的直接持有者,對有權(quán)處分財物的人以及其他妨礙劫取財物的人使用暴力的,也不影響搶劫罪的成立。
通常包括四種情況:暴力行為直接導致被害人放棄財物
一、是行為人自己當場直接奪取、取走被害人占有的財物:
二、是迫使被害人當場交付(處分)財物;
三、是實施暴力、脅迫等強制行為,趁對方?jīng)]有注意財物時當場取走其財物;
四、是在使用暴力、脅迫等行為之際,被害人由于害怕而逃走,將身邊財物遺留在現(xiàn)場,行為人當場取走該財物。
關(guān)于搶劫特定財物行為的定性
以毒品、假幣、**物品等違禁品為對象,實施搶劫的,以搶劫罪定罪;搶劫的違禁品數(shù)量作為量刑情節(jié)予以考慮。搶劫違禁品后又以違禁品實施其他犯罪的,應以搶劫罪與具體實施的其他犯罪實行數(shù)罪并罰。
搶劫賭資、犯罪所得的贓款贓物的,以搶劫罪定罪,但行為人僅以其所輸賭資或所贏賭債為搶劫對象,一般不以搶劫罪定罪處罰。構(gòu)成其他犯罪的,依照刑法的相關(guān)規(guī)定處罰。
為個人使用,以暴力、脅迫等手段取得家庭成員或近親屬財產(chǎn)的,一般不以搶劫罪定罪處罰,構(gòu)成其他犯罪的,依照刑法的相關(guān)規(guī)定處理;教唆或者伙同他人采取暴力、脅迫等手段劫取家庭成員或近親屬財產(chǎn)的,可以搶劫罪定罪處罰。
(1)搶劫罪與故意殺人罪的界限。
搶劫中殺人定搶劫;先搶劫后滅口,殺人與搶劫并罰;先殺人后拿財物,殺人與盜竊并罰
關(guān)于搶劫罪數(shù)的認定
行為人實施傷害、強*等犯罪行為,在被害人未失去知覺,利用被害人不能反抗、不敢反抗的處境,臨時起意劫取他人財物的,應以此前所實施的具體犯罪與搶劫罪實行數(shù)罪并罰;在被害人失去知覺或者沒有發(fā)覺的情形下,以及實施故意殺人犯罪行為之后,臨時起意拿走他人財物的,應以此前所實施的具體犯罪與盜竊罪實行數(shù)罪并罰。
(2)法律擬制的兩種情況:
一、盡管刑法的表述是“犯盜竊、詐騙、搶奪罪”,但并不意味著行為事實上已經(jīng)構(gòu)成盜竊、詐騙、搶奪罪的既遂,也不意味著行為人所盜竊、詐騙、搶奪的財物達到了“數(shù)額較大”的標準,而是意味著行為人有犯盜竊罪、詐騙罪、搶奪罪的故意與行為。一方面,明顯的小偷小摸的行為,無論如何不能轉(zhuǎn)化為搶劫,因為行為人沒有犯盜竊罪的故意。另一方面,搶劫罪的成立也沒有數(shù)額限制,所以事后搶劫也不應有數(shù)額限制。因此,行為人以犯罪故意實施盜竊、詐騙、搶奪行為,只要已經(jīng)著手實行,不管是既遂還是未遂,不管所取得的財物數(shù)額大小,都符合“犯盜竊、詐騙、搶奪罪”的條件。
注意:已滿14不滿16的未成年人,不適用此轉(zhuǎn)化搶劫的法律擬制
第二百六十九條【搶劫罪轉(zhuǎn)化犯】犯盜竊、詐騙、搶奪罪,為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅的,依照本法第二百六十三條【搶劫罪】的規(guī)定定罪處罰。 ―――此當場含義和正當防衛(wèi)的當場含義相同;此暴力需和搶劫的暴力相當
《人民法院關(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》2005-06-08實施
五、關(guān)于轉(zhuǎn)化搶劫的認定:
行為人實施盜竊、詐騙、搶奪行為,未達到“數(shù)額較大”,為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證當場使用暴力或者以暴力相威脅,情節(jié)較輕、危害不大的,一般不以犯罪論處;但具有下列情節(jié)之一的,可依照刑法第二百六十九條的規(guī)定,以搶劫罪定罪處罰。
(1)盜竊、詐騙、搶奪接近“數(shù)額較大”,標準的;
(2)入戶或在公共交通工具上盜竊、詐騙、搶奪后在戶外或交通工具外實施上述行為的;
(3)使用暴力致人輕微傷以上后果的;
(4)使用兇器或以兇器相威脅的;
(5)具有其他嚴重情節(jié)的。
第二百八十九條 聚眾“打砸搶”,致人傷殘、死亡的,依照本法第二百三十四條【故意傷害罪】、第二百三十二條【故意殺人罪】的規(guī)定定罪處罰。毀壞或者搶走公私財物的,除判令退賠外,對首要分子,依照本法第二百六十三條【搶劫罪】的規(guī)定定罪處罰。
二、“攜帶兇器搶奪的,以搶劫罪定罪處罰?!眱雌鳎侵冈谛再|(zhì)上或者用法上,足以殺傷他人的器物。兇器必須是用于殺傷他人的物品,與犯罪工具不是等同概念,故僅具有毀壞物品的特性而不具有殺傷他人機能的物品,不屬于兇器。所謂攜帶,是指在從事日常生活的住宅或者居室以外的場所,將某種物品帶在身上或者置于身邊附近,將其置于現(xiàn)實的支配之下的行為。并具有隨時使用的可能性,否則,不能認定為攜帶兇器搶奪。攜帶兇器也是一種主客觀統(tǒng)一的行為。即要求行為人具有準備使用的意識。準備使用的意識應當包括兩種情況:一是行為人在搶奪前為了使用而攜帶該物品;二是行為人出于其他目的攜帶可能用于殺傷他人的物品,在現(xiàn)場意識到自己所攜帶的兇器進而實施搶奪行為。反之,如果行為人并不是為了違法犯罪而攜帶某種物品,實施搶奪時也沒有準備使用的意識,則不宜適用刑法第二百六十七條第二款。
《人民法院關(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》2005-06-08實施
四、關(guān)于“攜帶兇器搶奪”的認定
《搶劫解釋》第六條規(guī)定,“攜帶兇器搶奪”,是指行為人隨身攜帶槍支、爆炸物、管制刀具等國家禁止個人攜帶的器械進行搶奪或者為了實施犯罪而攜帶其他器械進行搶奪的行為。行為人隨身攜帶國家禁止個人攜帶的器械以外的其他器械搶奪,但有證據(jù)證明該器械確實不是為了實施犯罪準備的,不以搶劫罪定罪;行為人將隨身攜帶兇器有意加以顯示、能為被害人察覺到的,直接適用刑法第二百六十三條的規(guī)定定罪處罰;行為人攜帶兇器搶奪后,在逃跑過程中為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅的,適用刑法第二百六十七條第二款的規(guī)定定罪處罰。
(3)結(jié)果加重犯的未遂普通構(gòu)成已經(jīng)既遂,但結(jié)果加重未遂,量刑情節(jié)按結(jié)果加重。
(未遂犯的結(jié)果加重犯)可能會既是結(jié)果加重犯又是搶劫的未遂,并非只要符合八種加重構(gòu)成就立即構(gòu)成搶劫既遂,除非搶劫致人重傷死亡或搶劫多次的才例外直接既遂。
搶劫罪的既遂、未遂的認定
搶劫罪侵犯的是復雜客體,既侵犯財產(chǎn)權(quán)利又侵犯人身權(quán)利,具備劫取財物或者造成他人輕傷以上后果兩者之一的,均屬搶劫既遂;既未劫取財物,又未造成他人人身傷害后果的,屬搶劫未遂。據(jù)此,刑法第二百六十三條規(guī)定的八種處罰情節(jié)中除“搶劫致人重傷、死亡的”這一結(jié)果加重情節(jié)之外,其余七種處罰情節(jié)同樣存在既遂、未遂問題,其中屬搶劫未遂的,應當根據(jù)刑法關(guān)于加重情節(jié)的法定刑規(guī)定,結(jié)合未遂犯的處理原則量刑。
(4)搶劫罪與其他犯罪的區(qū)別:
搶劫罪與敲詐勒索罪的區(qū)別:搶劫罪中的暴力手段必須達到足以抑制對方反抗的程度,以一般人難以反抗即可,但不要求事實上抑制了對方的反抗。因此,以不足以抑制對方反抗的輕微暴力取得他人財物的,應認定為敲詐勒索罪。如果都是以暴力威脅,則看其是否有當場實現(xiàn)的特性。 看威脅的暴力是否可以當場實現(xiàn),而不是看是否當場取走財物
行為人實施暴萬后,發(fā)現(xiàn)被害人身無分文,然后令被害人日后交付財物,原則上應認定為搶劫(未遂)罪與敲詐勒索罪,實行并罰。
搶劫罪與搶奪罪的區(qū)別:都要以不法占有為目的
搶劫罪中的暴力必須針對人實施,而不包括對物暴力,但如果對物暴力同時針對人身,則可以構(gòu)成搶劫罪,如從女孩的耳朵上拽下耳環(huán),導致被害人耳朵被撕裂。
搶奪過失致人死亡的想像競合從一重
駕駛機動車、非機動車奪取他人財物行為的定性
對于駕駛機動車、非機動車(以下簡稱“駕駛車輛”)奪取他人財物的,一般以搶奪罪從重處罰。但具有下列情形之一,應當以搶劫罪定罪處罰:
(1)駕駛車輛,逼擠、撞擊或強行逼倒他人以排除他人反抗,乘機奪取財物的;
(2)駕駛車輛強搶財物時,因被害人不放手而采取強拉硬拽方法劫取財物的;
(3)行為人明知其駕駛車輛強行奪取他人財物的手段會造成他人傷亡的后果,仍然強行奪取并放任造成財物持有人輕傷以上后果的。
搶劫罪與綁架罪的區(qū)別:→如果做題時確實遇到無法區(qū)分的情形,則定搶劫罪
綁架罪的本質(zhì)特征,是將使用暴力等手段將他人作為人質(zhì),進而使第三者滿足行為人的不法要求。綁架罪的完整定義應為:利用被綁架人的近親屬或者其他人對被綁架人安危的憂慮,以勒索財物或滿足其他不法要求為目的,使用暴力、脅迫或者麻醉方法劫持或以實力控制他人的行為。因此,綁架罪中的索取財物,只能是向被綁架人以外的第三者索要財物,否則就談不上將被綁架人作為“人質(zhì)”了。 絕對不以是否當場取財為區(qū)別要件
關(guān)于搶劫罪與相似犯罪的界限
1.冒充正在執(zhí)行公務的人民警察、聯(lián)防人員,以抓賣*嫖娼、賭博等違法行為為名非法占有財物的行為定性
行為人冒充正在執(zhí)行公務的人民警察“抓賭”、“抓嫖”,沒收賭資或者罰款的行為,構(gòu)成犯罪的,以招搖撞騙罪從重處罰;在實施上述行為中使用暴力或者暴力威脅的,以搶劫罪定罪處罰。行為人冒充治安聯(lián)防隊員“抓賭”、“抓嫖”、沒收賭資或者罰款的行為,構(gòu)成犯罪的,以敲詐勒索罪定罪處罰;在實施上述行為中使用暴力或者暴力威脅的,以搶劫罪定罪處罰。
2.以暴力、脅迫手段索取超出正常交易價錢、費用的錢財?shù)男袨槎ㄐ?BR> 從事正常商品買賣、交易或者勞動服務的人,以暴力、脅迫手段迫使他人交出與合理價錢、費用相差不大錢物,情節(jié)嚴重的,以強迫交易罪定罪處罰;以非法占有為目的,以買賣、交易、服務為幌子采用暴力、脅迫手段迫使他人交出與合理價錢、費用相差懸殊的錢物的,以搶劫罪定罪處刑。在具體認定時,既要考慮超出合理價錢、費用的絕對數(shù)額,還要考慮超出合理價錢、費用的比例,加以綜合判斷。
3.搶劫罪與綁架罪的界限
綁架罪是侵害他人人身自由權(quán)利的犯罪,其與搶劫罪的區(qū)別在于:第一,主觀方面不盡相同。搶劫罪中,行為人一般出于非法占有他人財物的故意實施搶劫行為,綁架罪中,行為人既可能為勒索他人財物而實施綁架行為,也可能出于其它非經(jīng)濟目的實施綁架行為;第二,行為手段不盡相同。搶劫罪表現(xiàn)為行為人劫取財物一般應在同一時間、同一地點,具有“當場性”;綁架罪表現(xiàn)為行為人以殺害、傷害等方式向被綁架人的親屬或其他人或單位發(fā)出威脅,索取贖金或提出其他非法要求,劫取財物一般不具有“當場性”。
綁架過程中又當場劫取被害人隨身攜帶財物的,同時觸犯綁架罪和搶劫罪兩罪名,應擇一重罪定罪處罰。
4.搶劫罪與尋釁滋事罪的界限
尋釁滋事罪是嚴重擾亂社會秩序的犯罪,行為人實施尋釁滋事的行為時,客觀上也可能表現(xiàn)為強拿硬要公私財物的特征。這種強拿硬要的行為與搶劫罪的區(qū)別在于:前者行為人主觀上還具有逞強好勝和通過強拿硬要來填補其精神空虛等目的,后者行為人一般只具有非法占有他人財物的目的;前者行為人客觀上一般不以嚴重侵犯他人人身權(quán)利的方法強拿硬要財物,而后者行為人則以暴力、脅迫等方式作為劫取他人財物的手段。司法實踐中,對于未成年人使用或威脅使用輕微暴力強搶少量財物的行為,一般不宜以搶劫罪定罪處罰。其行為符合尋釁滋事罪特征的,可以尋釁滋事罪定罪處罰。
5.搶劫罪與故意傷害罪的界限
行為人為索取債務,使用暴力、暴力威脅等手段的,一般不以搶劫罪定罪處罰。構(gòu)成故意傷害等其他犯罪的,依照刑法第二百三十四條等規(guī)定處罰。
2、盜竊罪(第264條):
第二百六十四條【盜竊罪】盜竊公私財物,數(shù)額較大或者多次盜竊的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn);有下列情形之一的,處無期徒刑或者死刑,并處沒收財產(chǎn):
(一)盜竊金融機構(gòu),數(shù)額特別巨大的;
(二)盜竊珍貴文物,情節(jié)嚴重的。
多次的理解:對于一年內(nèi)入戶盜竊或者在公共場所扒竊三次以上的,應當認定為“多次盜竊”
第二百六十五條【盜竊罪】以牟利為目的,盜接他人通信線路、復制他人電信碼號或者明知是盜接、復制的電信設備、設施而使用的,依照本法第二百六十四條的規(guī)定定罪處罰。
《人民法院關(guān)于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應用法律若干問題的解釋》執(zhí)行日期:2000-5-24
第七條 將電信卡非法充值后使用,造成電信資費損失數(shù)額較大的,依照刑法第二百六十四條的規(guī)定,以盜竊罪定罪處罰。
第八條 盜用他人公共信息網(wǎng)絡上網(wǎng)帳號、密碼上網(wǎng),造成他人電信資費損失數(shù)額較大的,依照刑法第二百六十四條的規(guī)定,以盜竊罪定罪處罰。
第二百五十三條【私自開拆、隱匿、毀棄郵件、電報罪】郵政工作人員私自開拆或者隱匿、毀棄郵件、電報的,處二年以下有期徒刑或者拘役。
犯前款罪而竊取財物的,依照本法第二百六十四條【盜竊罪】的規(guī)定定罪從重處罰。
此253條第二款的盜竊,并不要求侵犯他人占有的財物,是例外規(guī)定
(1) 盜竊對象:必須是他人占有(控制)的財物。合法占有、非法占有都保護
盜竊主觀:以竊取他人較大財物為目的,排除他人支配,并要建立新的支配,倘若只是單純排除他人對財物的支配,如將他人喂養(yǎng)的魚放走,便不是竊取行為。
(2) 盜竊手段:竊取他人財物但不限于秘密竊取。 根據(jù)司法解釋必須是秘密竊取
竊取的手段與方法沒有限制,即便使用了欺騙方法,但如果該欺騙行為并沒有使對方基于認識錯誤處分財產(chǎn)的,仍然成立盜竊罪。
偷抽他人少量血液且沒有損害他人身體健康的行為可以構(gòu)成盜竊
(3) 盜竊罪的既遂標準:失控說。失控說不能判斷時用控制說
占有分為物理上的占有和觀念上的占有
失控說解決物理上的占有;控制說解決觀念上的占有
(4) 盜竊的數(shù)額認定:盜竊數(shù)額以實際價值算,銷贓價高于實際價的以銷贓價
A、盜竊票面金額確定,能夠及時兌現(xiàn)的權(quán)利憑證,如匯票、本票、支票、能及時兌現(xiàn)銀行存折,定盜竊罪,金額以票面和可得利息計算;
B、如果盜竊存折數(shù)額確定但不能及時兌現(xiàn),不能定盜竊,如冒用的可以定詐騙(三角詐騙);或者是能及時兌現(xiàn)空白的匯票本票支票,以兌現(xiàn)數(shù)額論;
C、盜竊信用卡按劃卡消費的金額確定;
D、盜竊增值稅發(fā)票按張數(shù)計算;
E、盜竊違禁物品以情節(jié)論,參考主觀價值。
審理盜竊案件,應當注意區(qū)分盜竊罪與其他犯罪的界限:
(一)盜竊廣播電視設施、公用電信設施價值數(shù)額不大,但是構(gòu)成危害公共安全犯罪的,依照刑法第一百二十四條的規(guī)定定罪處罰;盜竊廣播電視設施、公用電信設施同時構(gòu)成盜竊罪和破壞廣播電視設施、公用電信設施罪的,擇一重罪處罰。
(二)盜竊使用中的電力設備,同時構(gòu)成盜竊罪和破壞電力設備罪的,擇一重罪處罰。
(三)為盜竊其他財物,盜竊機動車輛當犯罪工具使用的,被盜機動車輛的價值計入盜竊數(shù)額;為實施其他犯罪盜竊機動車輛的,以盜竊罪和所實施的其他犯罪實行數(shù)罪并罰。為實施其他犯罪,偷開機動車輛當犯罪工具使用后,將偷開的機動車輛送回原處或者停放到原處附近,車輛未丟失的,按照其所實施的犯罪從重處罰。
(四)為練習開車、游樂等目的,多次偷開機動車輛,并將機動車輛丟失的,以盜竊罪定罪處罰;在偷開機動車輛過程中發(fā)生交通肇事構(gòu)成犯罪,又構(gòu)成其他罪的,應當以交通肇事罪和其他罪實行數(shù)罪并罰;偷開機動車輛造成車輛損壞的,按照刑法第二百七十五條故意毀壞財物罪的規(guī)定定罪處罰;偶爾偷開機動車輛,情節(jié)輕微的,可以不認為是犯罪。
(五)實施盜竊犯罪,造成公私財物損毀的,以盜竊罪從重處罰;又構(gòu)成其他犯罪的,擇一重罪從重處罰;盜竊公私財物未構(gòu)成盜竊罪,但因采用破壞性手段造成公私財物損毀數(shù)額較大的,以故意毀壞財物罪定罪處罰。盜竊后,為掩蓋盜竊罪行或者報復等,故意破壞公私財物構(gòu)成犯罪的,應當以盜竊罪和構(gòu)成的其他罪實行數(shù)罪并罰。
(六)盜竊技術(shù)成果等商業(yè)秘密的,按照刑法第二百一十九條【侵犯商業(yè)秘密罪】的規(guī)定定罪處罰。
(5) 盜竊罪與其他犯罪的區(qū)別:
盜竊罪與詐騙罪的區(qū)別:
詐騙罪與盜竊罪的關(guān)鍵區(qū)別在于:受騙人是否基于認識錯誤處分(交付)財產(chǎn)。并非只要行為人實施了欺騙行為進而取得了財產(chǎn)就成立詐騙罪,因為盜竊犯也可能實施欺騙行為。盜竊罪也有間接正犯(注意和三角詐騙區(qū)別,在于受騙人是否占有財物、是否處分財物和是否有權(quán)處分財物),盜竊犯完全可能使用欺騙手段利用不具有處分財產(chǎn)權(quán)限或地位的人取得財產(chǎn)。受騙人是否已經(jīng)轉(zhuǎn)移給行為人或第三者占有,一方面,要根據(jù)社會的一般觀念判斷,即在當時的情況下,社會的一般觀念是否認為受騙人已經(jīng)將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給行為人或第三者進行事實上的支配或控制;另一方面,受騙人是否具有將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給行為人或第三者支配或控制的意思。
欺騙手段,被害人處分物品性質(zhì)上發(fā)生錯誤,定盜竊,數(shù)量上發(fā)生錯誤定詐騙
盜竊罪和侵占罪的區(qū)別 盜竊和侵占的區(qū)別:看是否侵犯了財產(chǎn)的占有權(quán)
區(qū)分盜竊罪與侵占罪的關(guān)鍵,在于判斷作為犯罪對象的財物是否脫離占有以及由誰占有。行為人不可能盜竊自己事實上占有的財物,對自己事實上已經(jīng)占有的財物只能成立侵占罪。侵占罪的特點是將自己占有的財產(chǎn)不法轉(zhuǎn)變?yōu)樗?,因此,只要某種占有具有被處分的可能性,便屬于侵占罪中的代為保管,即占有。
從客觀上說,占有是指事實上的支配(與非法占有目的中的占有不是等同概念),不僅包括物理支配范圍內(nèi)的支配,而且包括社會觀念上可以推知財物的支配人的狀態(tài):
①只要是在他人的事實支配領(lǐng)域內(nèi)的財物,即使他人沒有現(xiàn)實地握有或監(jiān)視,也屬于他人占有。例如,他人住宅內(nèi)、車內(nèi)的財物,即使他人完全忘記其存在,也屬于他人占有的財物。
②雖然處于他人支配領(lǐng)域之外,但存在可以推知由他人事實上支配的狀態(tài)時,也屬于他人占有的財物。例如,他人門前停放的自行車,即使沒有上鎖,也應認為由他人占有。再如,掛在他人門上、窗戶上的任何財物,都由他人占有。
③主人飼養(yǎng)的、具有回到原處能力或習性的寵物,不管寵物處于何處,都應認定為飼主占有。
④即使原占有者喪失了占有,但當該財物轉(zhuǎn)移為建筑物的管理者或者第三者占有時,也應認定為他人占有的財物。例如,乘客遺忘在出租車內(nèi)的財物,屬于出租車司機占有,雖然相對于乘客而言屬于遺忘物,但相對于出租車司機而言,則是其占有的財物。所以,第三者從出租車內(nèi)取走該財物的行為,應認定為盜竊罪。 占有是否轉(zhuǎn)移,看該公共場所的管理者能否有效的管理
⑤當數(shù)人共同管理某種財物,而且存在上下主從關(guān)系時,下位者是否也占有該財物?例如,私營商店的店主與店員共同管理商店的財物,店員是否占有商店的財物?應當認為,在這種情況下,刑法上的占有通常屬于上位者(店主),而不屬于下位者(店員)。即使下位者事實上握有財物,或者事實上支配財物,也只不過是單純的監(jiān)視者或者占有輔助者。因此,下位者基于不法所有的目的取走財物的,成立盜竊罪。但是,如果上位者與下位者具有高度的信賴關(guān)系,下位者被授予某種程度的處分權(quán)時,就應承認下位者的占有,下位者任意處分財物,就不構(gòu)成盜竊罪,而構(gòu)成侵占罪或者職務侵占罪。
⑥封緘物,即被包裹起來的物品,歸原管理者占有。
⑦葬祭物,推定由死者的親屬占有。
⑧埋藏物,是指埋藏于地下,所有人不明或應由國家所有的(無主的)財物。如果是他人有意埋藏于地下的財物,則屬于他人占有的財物,而非埋藏物。行為人不法取得的,成立盜竊罪;如果行為人不知道有所有人,則屬予事實認識錯誤,雖不成立盜竊罪,但成立侵占罪。
3、詐騙罪(第266條):
(1)行為方式:行為人實施欺騙行為——對方產(chǎn)生或者繼續(xù)維持認識錯誤——對方基于認識錯誤處分(或交付)財產(chǎn)——行為人獲得或者使第三者獲得財產(chǎn)——被害人遭受財產(chǎn)損失。 不作為的詐騙必須有作為義務存在。
(2)訴訟詐騙。注意三角詐騙是重點。
(3)賭博詐騙。目前只定賭博罪
要是沒有詐騙罪,那么所有的詐騙行為都是盜竊罪的間接正犯(利用被害人的行為)
注意:266條的排除條款“本法另有規(guī)定的依規(guī)定”
詐騙和敲詐勒索的區(qū)別:看是否侵犯人身權(quán),看被騙人是否樂意交付財物(和平取得)
敲詐勒索罪利用被害人固有的缺點和弱點,或者欺騙手段編造缺點和弱點(嚇唬)
注意詐騙罪和經(jīng)濟活動中的欺騙行為區(qū)別:如銷售根本不具有所宣稱性能的商品、欺騙投保人非法經(jīng)營保險業(yè)務等(看行為性質(zhì)是經(jīng)營型還是非法占有型)
以虛假、冒用的身份證件辦理入網(wǎng)手續(xù)并使用移動電話,造成電信資費損失數(shù)額較大的,依照刑法第二百六十六條的規(guī)定,以詐騙罪定罪處罰。
使用偽造、變造、盜竊的武裝部隊車輛號牌,騙免養(yǎng)路費、通行費等各種規(guī)費,數(shù)額較大的,依照刑法第二百六十六條【詐騙罪】的規(guī)定定罪處罰。
4、敲詐勒索罪(第274條)
注意:按出題人的說法,當敲詐勒索罪與詐騙罪想像競合時,定詐騙罪,因為詐騙罪的法定刑重。但2005年同一張卷子中案情基本相同的兩道題,卻一個定詐騙罪,一個定敲詐勒索罪。―――――往后考試中再遇到這樣的情況怎么辦?
5、本章其他次重點罪名:
(1)故意毀壞財物罪:毀壞不僅指對物的損毀,也指對物價值的貶損
(2)破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪:了解有這個罪名,注意和故意毀壞財物區(qū)別
(3)侵占罪:沒有單獨考點,注意和盜竊區(qū)別
(4)職務侵占罪:和盜竊、貪污區(qū)別

