09年司法考試阮齊林刑法分則復(fù)習(xí)指導(dǎo)(3)

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第三章侵犯財產(chǎn)罪(分則第五章)
    第一節(jié)重點(diǎn)罪名
    一、盜竊罪的認(rèn)定:
    (1)盜竊行為擴(kuò)張理解:未經(jīng)占有者同意(許可),非法(和平)取得他人占有財物的行為,不限于“秘密”竊取。刑法第264條(盜竊罪),保護(hù)財物占有的基本型(兜底條款),盜竊行為類型
    ①第265條盜用他人通信線路、碼號的;
    ②盜用他人網(wǎng)絡(luò)賬號的;
    ③將電信卡非法沖值后使用的。
    (⑵)盜竊罪對象:他人財物;但本人所有在他人合法占用下的財物視同“他人財物”。
    ①盜竊本人所有在他人占用之下財物,不排除盜竊;
    ②他人不法占有的贓物、違禁品。
    ③盜竊本人所有他人非法占用下的財物,排除盜竊罪。
    ⑶非法占有,“占有”的理解:對于財物事實上的支配、管理。剝奪被害人占有即可,不問是否為盜竊者本人占有。其他情形的非法占有如詐騙、職務(wù)侵占等依此類推。
    ⑷司法解釋:A多次盜竊;B接近數(shù)額較大可定罪的情形、達(dá)到數(shù)額較大可不定罪的情形;C第12條的認(rèn)定問題;
    二、詐騙罪的認(rèn)定:
    ⑴要點(diǎn):欺騙他人并使其交付財物的行為(基于被害人的意思轉(zhuǎn)移占有)。非法取得財物“交付”,并非直接非法取得財物,而是通過(騙取)他人交付而取得財物(財物占有發(fā)生終局性的轉(zhuǎn)移)。欺騙沒有交付意思能力的孩童、精神病人交付的,是盜竊。被告人通過欺騙使被害人將財物放置(處于)于被告人可自由支配的地方,也可認(rèn)為是交付。通過行為人自己的行為轉(zhuǎn)移占有的,是竊取。
    ⑵被害人“交付”的有意識性:被害人有意識交由行為人(騙子)占有、支配(意識到財物占有發(fā)生轉(zhuǎn)移);被害人對交付內(nèi)容通常也是有意識的(有認(rèn)知)。特殊情況:A不限于被害人“本人”交付,被害一方交付即可,故訴訟一類的“三角欺詐”也成立詐騙;B“交付”未必是直接的財物轉(zhuǎn)移,也可是減免債務(wù),故騙取減免債務(wù),可成立詐騙,如批復(fù):偽造、租用軍隊車輛牌號片面養(yǎng)路費(fèi)、通行費(fèi)等規(guī)費(fèi)的,成立詐騙。
    1、與使用欺詐手段盜竊、搶奪、敲詐勒索罪的區(qū)別,是否騙取“交付”。
    2、與具體詐騙罪的區(qū)別,法條競合;本法另有規(guī)定之特殊詐騙罪12個
    (1)集資詐騙罪(立案標(biāo)準(zhǔn):個人在10萬元以上;單位在50萬元以上的。非法集資的數(shù)額應(yīng)按案發(fā)時未歸還的數(shù)額計算);(2)貸款詐騙罪(在1萬元以上);(3)票據(jù)詐騙罪(個人5000元以上;單位10萬元以上);(4)信用卡詐騙罪(5000以上);(5)保險詐騙罪(1萬以上,共犯與貪污罪、職務(wù)侵占罪的區(qū)別)
    ※全部條文:保險詐騙、金融憑證詐騙等認(rèn)定,詐騙貸款罪主體不含單位;單位犯本罪的可以合同詐騙論處。也可理解為,不排除追究責(zé)任人個人責(zé)任。
    3、金融詐騙罪與詐騙罪合同詐騙罪區(qū)別:利用票據(jù)的金融功能:支付、結(jié)算、抵押。
    4、貸款詐騙罪與騙取貸款罪的區(qū)別:是否具有非法占有的目的);
    非法占有的目的的認(rèn)定?
    事實上,實施刑法列舉的票據(jù)詐騙等具體行為表現(xiàn),本身就表明了行為具有非法占有的目的。
    另根據(jù)司法實踐經(jīng)驗,有下列情形之一可認(rèn)定有非法占有目的:
    (1)明知沒有歸還能力而大量騙取資金的;
    (2)非法獲取資金后逃跑的;
    (3)肆意揮霍騙取資金的;
    (4)使用騙取的資金進(jìn)行違法犯罪活動的;
    (5)抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財產(chǎn),以逃避返還資金的;
    (6)隱匿、銷毀賬目,或者搞假破產(chǎn)、假倒閉,以逃避返還資金的;
    (7)其他非法占有資金、拒不返還的行為“。需要說明的是,這七種情形都以”行為人通過詐騙的方法非法獲取資金,造成數(shù)額較大資金不能歸還“為前提條件,既不能僅根據(jù)這七種情形認(rèn)定行為人具有非法占有的目的,也不能單純以財產(chǎn)不能歸還就按金融詐騙罪處罰。
    貪污與挪用公款區(qū)別:非法占有目的:
    ①挪用公款后采取虛假發(fā)票“平帳”、銷毀有關(guān)帳目等手段,使所挪用的公款已難以在單位財務(wù)帳目上反映出來,且沒有歸還行為的。
    ②“攜帶挪用的公款潛逃的”
    ③有能力歸還所挪用的公款而拒不歸還,并隱瞞挪用的公款去向的。
    ④截取單位收入不入帳,非法占有,使所占有的公款難以在單位財務(wù)帳目上反映出來,且沒有歸還行為的。
    二、普通罪名:⑴金融憑證詐騙罪(前提:偽造、變造的憑證);⑵信用證詐騙罪
    4、信用卡詐騙罪(第196條)
    第196條 有下列情形之一,進(jìn)行信用卡詐騙活動,數(shù)額較大的,處……
    (一)使用偽造的信用卡的;使用以偽造的身份證明片領(lǐng)的信用卡的
    (二)使用作廢的信用卡的;
    (三)冒用他人信用卡的;
    (四)惡意透支的。
    前款所稱惡意透支,是指持卡人以非法占有為目的,超過規(guī)定限額或者規(guī)定期限透支,并且經(jīng)發(fā)卡銀行催收后仍不歸還的行為。
    盜竊信用卡并使用的,依照本法第二百六十四條的規(guī)定定罪處罰。
    關(guān)聯(lián)罪:〔1〕妨害信用卡管理罪;(①持有、運(yùn)輸偽造的或空白的信用卡;②非法持有他人信用卡;③使用虛假的身份證明騙領(lǐng)信用卡的;④出售、購買、為他人提供偽造的信用卡或者以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的。)(2)竊取、收買、非法提供信用卡信息罪。(3)偽造金融票證罪:A票據(jù);B信用證;金融憑證;D信用卡
    5、保險詐騙罪第198條  有下列情形之一,進(jìn)行保險詐騙活動,數(shù)額較大的,處……
    (一)投保人故意虛構(gòu)保險標(biāo)的,騙取保險金的;
    (二)投保人、被保險人或者受益人對發(fā)生的保險事故編造虛假的原因或者夸大損失的程度,騙取保險金的;
    (三)投保人、被保險人或者受益人編造未曾發(fā)生的保險事故,騙取保險金的;
    (四)投保人、被保險人故意造成財產(chǎn)損失的保險事故,騙取保險金的;
    (五)投保人、受益人故意造成被保險人死亡、傷殘或者疾病,騙取保險金的。
    有前款第四項、第五項所列行為,同時構(gòu)成其他犯罪的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。
    單位犯第一款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處五年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處五年以上十年以下有期徒刑;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑。
    保險事故的鑒定人、證明人、財產(chǎn)評估人故意提供虛假的證明文件,為他人詐騙提供條件的,以保險詐騙的共犯論處。
    6、與經(jīng)濟(jì)犯罪中欺詐犯罪的區(qū)別;非法占有型詐騙與經(jīng)營型詐騙;有無經(jīng)營的形式、內(nèi)容;
    例:生產(chǎn)銷售偽劣商品罪
    ⒈第140條 生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪(數(shù)額犯。銷售額5萬元,查處額15萬元,未遂)
    ⒉第141條 生產(chǎn)、銷售假藥罪(危險犯:足以危害人體健康)
    ⒊第144條 生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪
    偽劣商品罪與其他特殊偽劣商品罪的競合關(guān)系
    單位犯罪偽劣產(chǎn)品罪,對單位處罰金,“情節(jié)惡劣”的對責(zé)任人判刑罰,未必雙罰。
    ⑴生產(chǎn)、銷售劣藥罪(結(jié)果犯:輕傷);⑵生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品罪(危險犯);⑶第145條 生產(chǎn)、銷售不符合標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)用器材罪(危險犯);第146條 生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品罪(結(jié)果犯)。
    7、間接正犯,欺騙第二人竊取第三人財物。
    三、侵占罪認(rèn)定:與盜竊罪、詐騙罪區(qū)別,對象是否脫離占有之物?不侵犯“占有”,侵吞自己占有他人〔脫離占有〕之物,侵占,非法獲取他人占有之物,盜竊、詐騙。如甲借乙汽車不還;假如借時沒有欺騙,借后侵吞的,侵占;假如借時有欺騙故意和行為,“借”后不還的,詐騙。
    四、職務(wù)侵占罪含“竊取、騙取”行為,而侵占不含。單位工作人員利用職務(wù)侵占單位財物,業(yè)務(wù)性。
    五、搶劫罪的認(rèn)定:(1)與搶奪罪區(qū)別,暴力足以壓制他人取財:“飛車搶奪”時,一般以搶奪罪從重處罰。但具有下列情形之一,應(yīng)當(dāng)以搶劫罪定罪處罰:
    ①駕車逼擠、撞擊或強(qiáng)行逼倒他人以排除他人反抗,乘機(jī)奪取財物的;
    ②駕車強(qiáng)搶財物時,因被害人不放手而采取強(qiáng)拉硬拽方法劫取財物的;
    ③明知其駕車強(qiáng)行奪取他人財物的手段會造成他人傷亡的后果,仍然強(qiáng)行奪取并放任造成財物持有人輕傷以上后果的。攜帶兇器搶奪;
    “徒步搶奪”可能因為背包帶的牽掛或者被害人沒有在意,而致被害人摔傷、甚至摔死的。
    (2)“轉(zhuǎn)化”搶劫罪:盜竊、詐騙、搶奪行為,未達(dá)到“數(shù)額較大”,為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅,情節(jié)較輕、危害不大的,一般不以犯罪論處;但具有下列情節(jié)之一的,可依照刑法第269條的規(guī)定,以搶劫罪定罪處罰;
    ①盜竊、詐騙、搶奪接近“數(shù)額較大”標(biāo)準(zhǔn)的;
    ②入戶或在公共交通工具上盜竊、詐騙、搶奪后在戶外或交通工具外實施上述行為的;
    ③使用暴力致人輕微傷以上后果的;
    ④使用兇器或以兇器相威脅的;
    ⑤具有其他嚴(yán)重情節(jié)的。
    §①不需適用轉(zhuǎn)化搶劫(269條)的情形:在使用暴力后才取財?shù)模虎诓恍柽m用攜帶兇器規(guī)定的情形:使用兇器的。
    (3)加重?fù)尳伲?項規(guī)定;
    (4)結(jié)果加重犯→A搶劫中致人傷亡;B為了搶劫預(yù)謀殺人,殺人后當(dāng)場取財?shù)??!鷶?shù)罪:A搶劫后另生犯意滅口而殺傷被害人的;B原本為傷害·強(qiáng)*等,臨時起意取財?shù)摹?BR>    (5)與敲詐勒索罪、綁架罪區(qū)別。暴力劫持被害人僅向被害人本人強(qiáng)索財物的,屬于搶劫。
    (6)非法占有目的
    六、搶奪罪的認(rèn)定:對物施加暴力奪取。A與盜竊的區(qū)別,盜竊對物對人均是和平方式;B與搶劫的區(qū)別,搶劫暴力對人。搶奪暴力對物不對人。
    七、敲詐勒索罪與詐騙區(qū)別:1、以惡害威脅迫使他人(不情愿)交付的;欺騙他人使誤解而情愿交付的。
    2、與綁架區(qū)別:沒有綁架行為;
    3、與搶劫區(qū)別:不是當(dāng)場取財或不是當(dāng)場施暴。
    八、故意毀壞財物罪的認(rèn)定:(1)與非法占有(不法所有)型犯罪的區(qū)別,目的不同。(2)毀損:使物喪失利用價值、利用可能,放走魚兒鳥兒,滅失,也是毀損。(3)與公共安全的破壞罪(破壞交通工具·破壞交通設(shè)備·破壞易燃易爆設(shè)備·破壞電力設(shè)備·爆炸·放火)的界限:不危害公共安全,眾人·個人安全·眾人財產(chǎn)·個人財產(chǎn)。
    非重點(diǎn)罪名
    挪用資金罪(個人使用),挪用特定款物罪(特定款物:救災(zāi)救濟(jì)扶貧優(yōu)撫款物,非個人使用)。