(一)法的概念的爭議
1.爭議的焦點(diǎn)
圍繞著法的概念的爭論是關(guān)于法與道德之間的關(guān)系。依據(jù)人們在定義法的概念時(shí)對法與道德的關(guān)系的不同主張,大致可以將法的概念區(qū)分出兩種基本立場:法律實(shí)證主義與非法律實(shí)證主義(自然法)。
2.法律實(shí)證主義
(1)基本主張
所有法律實(shí)證主義理論都主張,在定義法的概念的時(shí)候,沒有道德因素被包括在內(nèi),即法和道德是分離的。具體說來,實(shí)證主義認(rèn)為,在法與道德之間,在法律命令什么與正義要求什么之間,即實(shí)然法和應(yīng)然法之間,不存在概念上的必然聯(lián)系。
(2)法律實(shí)證主義關(guān)于法的概念的分類
法律實(shí)證主義是以下列兩個(gè)要素定義法的概念的:權(quán)威性制定與社會(huì)實(shí)效。以這兩個(gè)要素的聯(lián)接不同,法律實(shí)證主義關(guān)于法的概念可以分為:
以社會(huì)實(shí)效為首要定義要素的法的概念,如法社會(huì)學(xué)和法現(xiàn)實(shí)主義
以權(quán)威性制定為首要定義因素的法的概念,如分析主義法學(xué)
3.非實(shí)證主義理論
(1)基本主張
所有的非實(shí)證主義理論都主張,在定義法的概念時(shí),道德因素被包括在內(nèi),即法與道德是相互聯(lián)接的。
(2)非實(shí)證主義關(guān)于法的概念的分類
非實(shí)證主義者以內(nèi)容的正確性作為法的概念的一個(gè)必要因素,同時(shí)也包括社會(huì)實(shí)效性要素和權(quán)威性制定要素。以這個(gè)三個(gè)要素的不同聯(lián)接為標(biāo)準(zhǔn),非實(shí)證主義的法的概念可以分為兩類:
以內(nèi)容的正確性作為法的概念的定義要素,以傳統(tǒng)的自然法理論為代表,
以三要素同時(shí)作為法的定義的要素,如阿列克西。
(二)馬克思主義關(guān)于法的本質(zhì)的基本觀點(diǎn)
馬克思主義法理學(xué)認(rèn)為,法的本質(zhì)體現(xiàn)在三個(gè)層次:
1.法的最初本質(zhì)體現(xiàn)為法的正式性,也叫做法的官方性、國家性,指法是由國家制定或認(rèn)可并由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的正式的官方確定的行為規(guī)范。法的正式性反映了法的現(xiàn)象的特征,是法的本質(zhì)的表現(xiàn)。
法的正式性體現(xiàn)在:
(1)法是公共權(quán)力機(jī)關(guān)按照一定的權(quán)限和程序制定或認(rèn)可的,非經(jīng)法定機(jī)關(guān)按照法定程序創(chuàng)制的文件,不具有法的效力。
(2)法總是依靠正式的權(quán)力機(jī)制保證實(shí)現(xiàn)的。一般而言法的實(shí)現(xiàn)主要依靠社會(huì)成員的自覺遵守,但是國家強(qiáng)制是不可缺少的。
(3)法總是借助于正式的表現(xiàn)形式予以公布的。人類社會(huì)早期曾經(jīng)是秘密法,法律不公布,因?yàn)椤胺ú豢芍瑒t威不可測”,但是到了一定歷史階段則進(jìn)行了成文法的公布。
法的正式性表明法律與國家權(quán)力存在密切聯(lián)系,法律直接形成于國家權(quán)力,是國家意志的體現(xiàn)。
2.法的本質(zhì)其次反映為法的階級性。
在階級對立的社會(huì),法體現(xiàn)的國家意志實(shí)際上是指統(tǒng)治階級的意志。法體現(xiàn)的國家意志從表面上看具有公共性、中立性;法體現(xiàn)的國家意志只能是統(tǒng)治階級的意志,是法律化的統(tǒng)治階級意志;法體現(xiàn)的國家意志具有高度的統(tǒng)一性和極大的權(quán)威性。
統(tǒng)一性體現(xiàn)在:在國家權(quán)力高度統(tǒng)一的情況下,統(tǒng)治階級意志可以通過高度統(tǒng)一的法律形式獲得集中體現(xiàn),并隨著法律實(shí)施,起到將全體社會(huì)成員的行為納入統(tǒng)治階級所能接受的范圍的作用。
權(quán)威性體現(xiàn)在:任何法律都是以國家強(qiáng)制力為后盾的,任何違法行為都可能受到國家有組織的強(qiáng)力的制裁。
3.法的本質(zhì)最終體現(xiàn)為法的社會(huì)性,指法的內(nèi)容是受一定社會(huì)因素制約的,最終也是由一定社會(huì)物質(zhì)生活條件決定的。
馬克思主義法律理論分析社會(huì)的特點(diǎn):(1)法律是社會(huì)的組成部分,也是社會(huì)關(guān)系的反映;(2)社會(huì)關(guān)系的核心是經(jīng)濟(jì)關(guān)系,經(jīng)濟(jì)關(guān)系的中心是生產(chǎn)關(guān)系;(3)生產(chǎn)關(guān)系是由生產(chǎn)力決定的,生產(chǎn)力是不斷變化的;(4)生產(chǎn)力的變化,導(dǎo)致包括法律在內(nèi)的社會(huì)的變化。
按照此觀點(diǎn),立法者不是在創(chuàng)造,而是在表述法律。是將社會(huì)生活中客觀存在的包括生產(chǎn)關(guān)系、階級關(guān)系、親屬關(guān)系等在內(nèi)的各種社會(huì)關(guān)系以及相應(yīng)的社會(huì)規(guī)范、社會(huì)需要上升為國家的法律,并運(yùn)用國家權(quán)威予以保護(hù)。所以法律的本質(zhì)存在于國家意志、階級意志與社會(huì)存在、社會(huì)物質(zhì)條件之間的對立統(tǒng)一關(guān)系中。
1.爭議的焦點(diǎn)
圍繞著法的概念的爭論是關(guān)于法與道德之間的關(guān)系。依據(jù)人們在定義法的概念時(shí)對法與道德的關(guān)系的不同主張,大致可以將法的概念區(qū)分出兩種基本立場:法律實(shí)證主義與非法律實(shí)證主義(自然法)。
2.法律實(shí)證主義
(1)基本主張
所有法律實(shí)證主義理論都主張,在定義法的概念的時(shí)候,沒有道德因素被包括在內(nèi),即法和道德是分離的。具體說來,實(shí)證主義認(rèn)為,在法與道德之間,在法律命令什么與正義要求什么之間,即實(shí)然法和應(yīng)然法之間,不存在概念上的必然聯(lián)系。
(2)法律實(shí)證主義關(guān)于法的概念的分類
法律實(shí)證主義是以下列兩個(gè)要素定義法的概念的:權(quán)威性制定與社會(huì)實(shí)效。以這兩個(gè)要素的聯(lián)接不同,法律實(shí)證主義關(guān)于法的概念可以分為:
以社會(huì)實(shí)效為首要定義要素的法的概念,如法社會(huì)學(xué)和法現(xiàn)實(shí)主義
以權(quán)威性制定為首要定義因素的法的概念,如分析主義法學(xué)
3.非實(shí)證主義理論
(1)基本主張
所有的非實(shí)證主義理論都主張,在定義法的概念時(shí),道德因素被包括在內(nèi),即法與道德是相互聯(lián)接的。
(2)非實(shí)證主義關(guān)于法的概念的分類
非實(shí)證主義者以內(nèi)容的正確性作為法的概念的一個(gè)必要因素,同時(shí)也包括社會(huì)實(shí)效性要素和權(quán)威性制定要素。以這個(gè)三個(gè)要素的不同聯(lián)接為標(biāo)準(zhǔn),非實(shí)證主義的法的概念可以分為兩類:
以內(nèi)容的正確性作為法的概念的定義要素,以傳統(tǒng)的自然法理論為代表,
以三要素同時(shí)作為法的定義的要素,如阿列克西。
(二)馬克思主義關(guān)于法的本質(zhì)的基本觀點(diǎn)
馬克思主義法理學(xué)認(rèn)為,法的本質(zhì)體現(xiàn)在三個(gè)層次:
1.法的最初本質(zhì)體現(xiàn)為法的正式性,也叫做法的官方性、國家性,指法是由國家制定或認(rèn)可并由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的正式的官方確定的行為規(guī)范。法的正式性反映了法的現(xiàn)象的特征,是法的本質(zhì)的表現(xiàn)。
法的正式性體現(xiàn)在:
(1)法是公共權(quán)力機(jī)關(guān)按照一定的權(quán)限和程序制定或認(rèn)可的,非經(jīng)法定機(jī)關(guān)按照法定程序創(chuàng)制的文件,不具有法的效力。
(2)法總是依靠正式的權(quán)力機(jī)制保證實(shí)現(xiàn)的。一般而言法的實(shí)現(xiàn)主要依靠社會(huì)成員的自覺遵守,但是國家強(qiáng)制是不可缺少的。
(3)法總是借助于正式的表現(xiàn)形式予以公布的。人類社會(huì)早期曾經(jīng)是秘密法,法律不公布,因?yàn)椤胺ú豢芍瑒t威不可測”,但是到了一定歷史階段則進(jìn)行了成文法的公布。
法的正式性表明法律與國家權(quán)力存在密切聯(lián)系,法律直接形成于國家權(quán)力,是國家意志的體現(xiàn)。
2.法的本質(zhì)其次反映為法的階級性。
在階級對立的社會(huì),法體現(xiàn)的國家意志實(shí)際上是指統(tǒng)治階級的意志。法體現(xiàn)的國家意志從表面上看具有公共性、中立性;法體現(xiàn)的國家意志只能是統(tǒng)治階級的意志,是法律化的統(tǒng)治階級意志;法體現(xiàn)的國家意志具有高度的統(tǒng)一性和極大的權(quán)威性。
統(tǒng)一性體現(xiàn)在:在國家權(quán)力高度統(tǒng)一的情況下,統(tǒng)治階級意志可以通過高度統(tǒng)一的法律形式獲得集中體現(xiàn),并隨著法律實(shí)施,起到將全體社會(huì)成員的行為納入統(tǒng)治階級所能接受的范圍的作用。
權(quán)威性體現(xiàn)在:任何法律都是以國家強(qiáng)制力為后盾的,任何違法行為都可能受到國家有組織的強(qiáng)力的制裁。
3.法的本質(zhì)最終體現(xiàn)為法的社會(huì)性,指法的內(nèi)容是受一定社會(huì)因素制約的,最終也是由一定社會(huì)物質(zhì)生活條件決定的。
馬克思主義法律理論分析社會(huì)的特點(diǎn):(1)法律是社會(huì)的組成部分,也是社會(huì)關(guān)系的反映;(2)社會(huì)關(guān)系的核心是經(jīng)濟(jì)關(guān)系,經(jīng)濟(jì)關(guān)系的中心是生產(chǎn)關(guān)系;(3)生產(chǎn)關(guān)系是由生產(chǎn)力決定的,生產(chǎn)力是不斷變化的;(4)生產(chǎn)力的變化,導(dǎo)致包括法律在內(nèi)的社會(huì)的變化。
按照此觀點(diǎn),立法者不是在創(chuàng)造,而是在表述法律。是將社會(huì)生活中客觀存在的包括生產(chǎn)關(guān)系、階級關(guān)系、親屬關(guān)系等在內(nèi)的各種社會(huì)關(guān)系以及相應(yīng)的社會(huì)規(guī)范、社會(huì)需要上升為國家的法律,并運(yùn)用國家權(quán)威予以保護(hù)。所以法律的本質(zhì)存在于國家意志、階級意志與社會(huì)存在、社會(huì)物質(zhì)條件之間的對立統(tǒng)一關(guān)系中。

