第五章 外商投資企業(yè)法(4)
三、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法
（一）中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法的特點(diǎn)
（1）概念:中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)，是指中國(guó)合作者與外國(guó)合作者依照中華人民共和國(guó)法律的規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)共同舉辦的，按合作企業(yè)合同的約定分配收益或者產(chǎn)品、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損的企業(yè)。
（2）特點(diǎn):這種企業(yè)屬于契約式經(jīng)營(yíng)，特別注意中外合作者的投資或提供的合作條件，并不折算成股份。中外合作者按何種比例進(jìn)行收益或者產(chǎn)品的分配、風(fēng)險(xiǎn)和虧損的分擔(dān)，是在合作企業(yè)合同中約定的。
另外這種企業(yè)既可以是法人型企業(yè)，也可以是非法人型企業(yè)。
合作企業(yè)中的外國(guó)合作者可以先行回收投資。合作期滿(mǎn)后，合作企業(yè)的全部資產(chǎn)一般歸中國(guó)合作者所有。
合作企業(yè)的管理機(jī)構(gòu)具有多樣性。
（二）合作企業(yè)與合營(yíng)企業(yè)特點(diǎn)的比較:
不同點(diǎn):
（1）合營(yíng)方式不同。合營(yíng)企業(yè)屬股權(quán)式合營(yíng)而合作企業(yè)屬于契約式的合營(yíng)。
（2）組織形式不同。合營(yíng)企業(yè)必須為中國(guó)法人，即有限責(zé)任公司。而合作企業(yè)除法人型企業(yè)外，也有合伙型企業(yè)。
（3）投資回收方式不同。合營(yíng)企業(yè)只有在依法終止時(shí)，外國(guó)合營(yíng)者才能收回自己的資本，而合作企業(yè)中的外國(guó)合營(yíng)者在一定條件下可以先行回收投資。
（4）經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)不同。
（5）利潤(rùn)分配方式不同。
（三）設(shè)立中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的條件和法律程序
（1）國(guó)家鼓勵(lì)舉辦的合作企業(yè)有兩類(lèi):其一，產(chǎn)品出口型企業(yè);其二，技術(shù)先進(jìn)的生產(chǎn)型合作企業(yè)。
（2）了解合作企業(yè)的申請(qǐng)、審批、登記以及變更和終止即可。
（四）中外合作企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)和經(jīng)營(yíng)管理
（1）組織形式:合作企業(yè)符合中國(guó)法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國(guó)法人資格，其組織形式為有限責(zé)任公司。在實(shí)踐中，也可以申請(qǐng)?jiān)O(shè)立不具有法人資格的合作企業(yè)。
（2）經(jīng)營(yíng)管理:三種形式。其一，董事會(huì)制;其二，聯(lián)合管理制;其三，委托管理制。
（五）了解中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的合同和章程
（六）重點(diǎn)掌握外商先行收回投資的規(guī)定
（1）外商先行回收投資的方式。
根據(jù)《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》及其實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，外國(guó)合作者在合作期限內(nèi)可以申請(qǐng)按下列方式先行回收其投資:
在按照投資或者提供合作條件進(jìn)行分配的基礎(chǔ)上，在合作企業(yè)合同中約定擴(kuò)大外國(guó)合作者的收益分配比例;
經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)按照國(guó)家有關(guān)稅收的規(guī)定審查批準(zhǔn)，外國(guó)合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資;
經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)和審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的其他回收投資方式。
（2）外商先行回收投資的法定條件:
中外合作經(jīng)營(yíng)者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿(mǎn)時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無(wú)償歸中國(guó)合作者所有;
對(duì)于稅前回收投資的，必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并由財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)依法審查批準(zhǔn);
申外合作者應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，對(duì)合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任;
外國(guó)合作者提出先行回收投資的申請(qǐng)，并具體說(shuō)明先行回收投資的總額、期限和方式，經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查同意后，報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批;
外國(guó)合作者應(yīng)在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后，才能先行回收投資。
（七）了解中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的期限、終止和清算
三、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法
（一）中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法的特點(diǎn)
（1）概念:中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)，是指中國(guó)合作者與外國(guó)合作者依照中華人民共和國(guó)法律的規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)共同舉辦的，按合作企業(yè)合同的約定分配收益或者產(chǎn)品、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損的企業(yè)。
（2）特點(diǎn):這種企業(yè)屬于契約式經(jīng)營(yíng)，特別注意中外合作者的投資或提供的合作條件，并不折算成股份。中外合作者按何種比例進(jìn)行收益或者產(chǎn)品的分配、風(fēng)險(xiǎn)和虧損的分擔(dān)，是在合作企業(yè)合同中約定的。
另外這種企業(yè)既可以是法人型企業(yè)，也可以是非法人型企業(yè)。
合作企業(yè)中的外國(guó)合作者可以先行回收投資。合作期滿(mǎn)后，合作企業(yè)的全部資產(chǎn)一般歸中國(guó)合作者所有。
合作企業(yè)的管理機(jī)構(gòu)具有多樣性。
（二）合作企業(yè)與合營(yíng)企業(yè)特點(diǎn)的比較:
不同點(diǎn):
（1）合營(yíng)方式不同。合營(yíng)企業(yè)屬股權(quán)式合營(yíng)而合作企業(yè)屬于契約式的合營(yíng)。
（2）組織形式不同。合營(yíng)企業(yè)必須為中國(guó)法人，即有限責(zé)任公司。而合作企業(yè)除法人型企業(yè)外，也有合伙型企業(yè)。
（3）投資回收方式不同。合營(yíng)企業(yè)只有在依法終止時(shí)，外國(guó)合營(yíng)者才能收回自己的資本，而合作企業(yè)中的外國(guó)合營(yíng)者在一定條件下可以先行回收投資。
（4）經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)不同。
（5）利潤(rùn)分配方式不同。
（三）設(shè)立中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的條件和法律程序
（1）國(guó)家鼓勵(lì)舉辦的合作企業(yè)有兩類(lèi):其一，產(chǎn)品出口型企業(yè);其二，技術(shù)先進(jìn)的生產(chǎn)型合作企業(yè)。
（2）了解合作企業(yè)的申請(qǐng)、審批、登記以及變更和終止即可。
（四）中外合作企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)和經(jīng)營(yíng)管理
（1）組織形式:合作企業(yè)符合中國(guó)法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國(guó)法人資格，其組織形式為有限責(zé)任公司。在實(shí)踐中，也可以申請(qǐng)?jiān)O(shè)立不具有法人資格的合作企業(yè)。
（2）經(jīng)營(yíng)管理:三種形式。其一，董事會(huì)制;其二，聯(lián)合管理制;其三，委托管理制。
（五）了解中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的合同和章程
（六）重點(diǎn)掌握外商先行收回投資的規(guī)定
（1）外商先行回收投資的方式。
根據(jù)《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》及其實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，外國(guó)合作者在合作期限內(nèi)可以申請(qǐng)按下列方式先行回收其投資:
在按照投資或者提供合作條件進(jìn)行分配的基礎(chǔ)上，在合作企業(yè)合同中約定擴(kuò)大外國(guó)合作者的收益分配比例;
經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)按照國(guó)家有關(guān)稅收的規(guī)定審查批準(zhǔn)，外國(guó)合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資;
經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)和審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的其他回收投資方式。
（2）外商先行回收投資的法定條件:
中外合作經(jīng)營(yíng)者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿(mǎn)時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無(wú)償歸中國(guó)合作者所有;
對(duì)于稅前回收投資的，必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并由財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)依法審查批準(zhǔn);
申外合作者應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，對(duì)合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任;
外國(guó)合作者提出先行回收投資的申請(qǐng)，并具體說(shuō)明先行回收投資的總額、期限和方式，經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查同意后，報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批;
外國(guó)合作者應(yīng)在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后，才能先行回收投資。
（七）了解中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的期限、終止和清算