司法考試沖刺階段重點(diǎn)、難點(diǎn)匯編——《刑法學(xué)》輔導(dǎo)：共同犯罪的成立條件
第二十五條 共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同過失犯罪，不以共同犯罪論處；應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，按照他們所犯的罪分別處罰。
一、主體必須二人以上
1.人，包括自然人，也包括單位。
2.共同犯罪中的自然人與單位均須具有犯罪主體資格。
未達(dá)到刑事責(zé)任年齡或者沒有刑事責(zé)任能力的自然人和不具犯罪主體資格的單位，不能成為共同犯罪的主體。
3.單位犯罪屬于共同犯罪的情形可能有：（1）二個以上的單位共同犯罪；（2）一個單位和一個自然人共同犯罪。但一個單位犯罪中的單位與其直接責(zé)任人員不能構(gòu)成共同犯罪。
二、必須有共同犯罪故意
共同犯罪的故意包含兩層意思
1.各個共同犯罪人對該罪都有相同的犯罪故意。即使有共同的犯罪行為，但沒有相同的犯罪故意內(nèi)容的，不能成立共同犯罪。如一個以殺人意圖、另一個以傷害意圖進(jìn)行的共同行兇行為。
2.各共同犯罪人之間存在著意思聯(lián)絡(luò)。在同時同地即便各自進(jìn)行了相同的犯罪行為，如果行為人之間沒有共同的故意犯罪意思聯(lián)絡(luò)，不能形成共同犯罪。
三、必須有共同犯罪行為
共同犯罪行為從分工來講，包括實(shí)行行為、組織行為、教唆行為、幫助行為。有的人認(rèn)為還包括共謀行為；從行為基本方式來看，可以是作為，也可以是不作為。
應(yīng)當(dāng)特別注意以下不認(rèn)為是共同犯罪情況：
（一）間接正犯不成立共犯（共同犯罪主體不適格）
間接正犯又稱為間接實(shí)行犯。所謂間接正犯，是指把他人當(dāng)作犯罪工具利用的情況。
間接正犯主要有兩種情況：
1.利用無責(zé)任能力人，包括未達(dá)到法定的刑事責(zé)任年齡的人和沒有刑事責(zé)任能力的精神病人實(shí)施犯罪。例如，唆使不滿十四歲的人去殺人、傷害；利用相對負(fù)刑事責(zé)任年齡的人實(shí)施盜竊、搶奪或綁架。但利用限定刑事責(zé)任能力人實(shí)施犯罪的，應(yīng)當(dāng)成立共犯。
2.利用無辜者、不知情者實(shí)施犯罪。例如，利用無辜者、不知情者實(shí)施走私、販賣毒品的犯罪。被利用的人可能是無辜的，也可能有其他犯罪故意或者過失。
如曾經(jīng)考過一個例子：甲把頭痛粉告訴乙說這是海洛因幫我去賣掉，乙?guī)图踪u掉了，賣完之后錢兩個人分了。這種情況如何處理？（販賣毒品罪未遂）
（二）共同過失造成同一損害結(jié)果的，不構(gòu)成共同犯罪
刑法25條明確規(guī)定，二人以上共同過失犯罪，不以共同犯罪論處；應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，按照他們所犯的罪分別處罰。各類重大責(zé)任事故方面的犯罪即是這方面的例證。
司法解釋的例外規(guī)定：交通肇事后，單位主管人員、機(jī)動車輛所有人、承包人或者乘車人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪的共犯論處。
（三）同時犯不是共同犯罪
所謂同時犯，是指二人以上同時同地加害同一對象或?qū)嵤┬再|(zhì)相同的犯罪行為。如趁火打劫的例證。
（四）先后實(shí)施的相關(guān)故意犯罪行為，彼此沒有主觀聯(lián)系的，不成立共犯。
例如，甲將被害人打傷在地，乙路過，將與自己有仇的被害人用刀扎死。
（五）故意犯罪行為與過失犯罪行為共同造成同一危害結(jié)果的，不能成立共同犯罪。
如：監(jiān)管人員甲某失職，罪犯乙某乘機(jī)脫逃，不成立共犯。甲某可以構(gòu)成失職致使在押人員脫逃罪；乙某構(gòu)成脫逃罪。間接正犯中“借刀殺人”的案件也存在這種情況。
（六）事先無通謀的窩藏、包庇行為，窩贓、銷贓行為不以共犯論處，但如果事先有通謀的就以共犯論處。
判斷事先事后的標(biāo)準(zhǔn)為犯罪是否既遂。在上游犯罪既遂以前加入的，應(yīng)當(dāng)按照共同犯罪定罪處罰。
除外之外，洗錢罪，包庇毒品犯罪分子罪，窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪，也應(yīng)當(dāng)作上述相同的理解。
（七）“過限”行為不能認(rèn)為構(gòu)成共同犯罪。
過限行為是指在共同犯罪的過程中，其中有共同犯罪人實(shí)施了超出共同犯罪故意范圍的犯罪行為。過限行為，由過限行為人單獨(dú)承擔(dān)責(zé)任，其他共同犯罪人不承擔(dān)過限行為責(zé)任。
例證：
1.在共同實(shí)施傷害罪的過程中，實(shí)施了過限的殺人行為。
2.在盜竊、搶奪犯罪過程中，當(dāng)場使用暴力轉(zhuǎn)化為搶劫罪。
3.在盜竊犯罪過程中，實(shí)施了過限強(qiáng)*行為。
4.在非法拘禁他人行為過程中，實(shí)施了過限的綁架勒索行為。
5.教唆他人重傷被害人，但被教唆人實(shí)施了搶劫行為。
（八）片面共犯
所謂片面共犯，又稱單面共犯，主要是片面地幫助他人犯罪，而被幫助者并不知情。按照傳統(tǒng)的刑法理論，片面共犯不能成為共犯，但現(xiàn)在理論界很多人肯定片面幫助犯作為共犯處理。
假想案例：甲追殺乙，在追殺的過程中，丙發(fā)現(xiàn)乙快要跑掉了，在前面設(shè)置了一個陷阱和一個障礙，把乙絆倒或者掉入陷阱中，然后甲追上乙，把乙給殺害了。
分析：在此案件中，丙就是片面共犯的問題。
第二十五條 共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同過失犯罪，不以共同犯罪論處；應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，按照他們所犯的罪分別處罰。
一、主體必須二人以上
1.人，包括自然人，也包括單位。
2.共同犯罪中的自然人與單位均須具有犯罪主體資格。
未達(dá)到刑事責(zé)任年齡或者沒有刑事責(zé)任能力的自然人和不具犯罪主體資格的單位，不能成為共同犯罪的主體。
3.單位犯罪屬于共同犯罪的情形可能有：（1）二個以上的單位共同犯罪；（2）一個單位和一個自然人共同犯罪。但一個單位犯罪中的單位與其直接責(zé)任人員不能構(gòu)成共同犯罪。
二、必須有共同犯罪故意
共同犯罪的故意包含兩層意思
1.各個共同犯罪人對該罪都有相同的犯罪故意。即使有共同的犯罪行為，但沒有相同的犯罪故意內(nèi)容的，不能成立共同犯罪。如一個以殺人意圖、另一個以傷害意圖進(jìn)行的共同行兇行為。
2.各共同犯罪人之間存在著意思聯(lián)絡(luò)。在同時同地即便各自進(jìn)行了相同的犯罪行為，如果行為人之間沒有共同的故意犯罪意思聯(lián)絡(luò)，不能形成共同犯罪。
三、必須有共同犯罪行為
共同犯罪行為從分工來講，包括實(shí)行行為、組織行為、教唆行為、幫助行為。有的人認(rèn)為還包括共謀行為；從行為基本方式來看，可以是作為，也可以是不作為。
應(yīng)當(dāng)特別注意以下不認(rèn)為是共同犯罪情況：
（一）間接正犯不成立共犯（共同犯罪主體不適格）
間接正犯又稱為間接實(shí)行犯。所謂間接正犯，是指把他人當(dāng)作犯罪工具利用的情況。
間接正犯主要有兩種情況：
1.利用無責(zé)任能力人，包括未達(dá)到法定的刑事責(zé)任年齡的人和沒有刑事責(zé)任能力的精神病人實(shí)施犯罪。例如，唆使不滿十四歲的人去殺人、傷害；利用相對負(fù)刑事責(zé)任年齡的人實(shí)施盜竊、搶奪或綁架。但利用限定刑事責(zé)任能力人實(shí)施犯罪的，應(yīng)當(dāng)成立共犯。
2.利用無辜者、不知情者實(shí)施犯罪。例如，利用無辜者、不知情者實(shí)施走私、販賣毒品的犯罪。被利用的人可能是無辜的，也可能有其他犯罪故意或者過失。
如曾經(jīng)考過一個例子：甲把頭痛粉告訴乙說這是海洛因幫我去賣掉，乙?guī)图踪u掉了，賣完之后錢兩個人分了。這種情況如何處理？（販賣毒品罪未遂）
（二）共同過失造成同一損害結(jié)果的，不構(gòu)成共同犯罪
刑法25條明確規(guī)定，二人以上共同過失犯罪，不以共同犯罪論處；應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，按照他們所犯的罪分別處罰。各類重大責(zé)任事故方面的犯罪即是這方面的例證。
司法解釋的例外規(guī)定：交通肇事后，單位主管人員、機(jī)動車輛所有人、承包人或者乘車人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪的共犯論處。
（三）同時犯不是共同犯罪
所謂同時犯，是指二人以上同時同地加害同一對象或?qū)嵤┬再|(zhì)相同的犯罪行為。如趁火打劫的例證。
（四）先后實(shí)施的相關(guān)故意犯罪行為，彼此沒有主觀聯(lián)系的，不成立共犯。
例如，甲將被害人打傷在地，乙路過，將與自己有仇的被害人用刀扎死。
（五）故意犯罪行為與過失犯罪行為共同造成同一危害結(jié)果的，不能成立共同犯罪。
如：監(jiān)管人員甲某失職，罪犯乙某乘機(jī)脫逃，不成立共犯。甲某可以構(gòu)成失職致使在押人員脫逃罪；乙某構(gòu)成脫逃罪。間接正犯中“借刀殺人”的案件也存在這種情況。
（六）事先無通謀的窩藏、包庇行為，窩贓、銷贓行為不以共犯論處，但如果事先有通謀的就以共犯論處。
判斷事先事后的標(biāo)準(zhǔn)為犯罪是否既遂。在上游犯罪既遂以前加入的，應(yīng)當(dāng)按照共同犯罪定罪處罰。
除外之外，洗錢罪，包庇毒品犯罪分子罪，窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪，也應(yīng)當(dāng)作上述相同的理解。
（七）“過限”行為不能認(rèn)為構(gòu)成共同犯罪。
過限行為是指在共同犯罪的過程中，其中有共同犯罪人實(shí)施了超出共同犯罪故意范圍的犯罪行為。過限行為，由過限行為人單獨(dú)承擔(dān)責(zé)任，其他共同犯罪人不承擔(dān)過限行為責(zé)任。
例證：
1.在共同實(shí)施傷害罪的過程中，實(shí)施了過限的殺人行為。
2.在盜竊、搶奪犯罪過程中，當(dāng)場使用暴力轉(zhuǎn)化為搶劫罪。
3.在盜竊犯罪過程中，實(shí)施了過限強(qiáng)*行為。
4.在非法拘禁他人行為過程中，實(shí)施了過限的綁架勒索行為。
5.教唆他人重傷被害人，但被教唆人實(shí)施了搶劫行為。
（八）片面共犯
所謂片面共犯，又稱單面共犯，主要是片面地幫助他人犯罪，而被幫助者并不知情。按照傳統(tǒng)的刑法理論，片面共犯不能成為共犯，但現(xiàn)在理論界很多人肯定片面幫助犯作為共犯處理。
假想案例：甲追殺乙，在追殺的過程中，丙發(fā)現(xiàn)乙快要跑掉了，在前面設(shè)置了一個陷阱和一個障礙，把乙絆倒或者掉入陷阱中，然后甲追上乙，把乙給殺害了。
分析：在此案件中，丙就是片面共犯的問題。