司法考試沖刺階段重點(diǎn)、難點(diǎn)匯編——《刑法學(xué)》輔導(dǎo)：正當(dāng)防衛(wèi)的條件
成立正當(dāng)防衛(wèi)需要具備五個(gè)條件：
（一）前提條件——發(fā)生了現(xiàn)實(shí)的不法侵害
1.不法侵害，既可以是犯罪行為，也可以是其他不法行為。但可以對(duì)其進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)的不法侵害通常帶有一定的緊迫性。
2.不法侵害是指人的不法侵害行為。對(duì)于動(dòng)物的侵襲能否進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)區(qū)別兩種情況：利用動(dòng)物侵害他人的，對(duì)之可以實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)（如，在飼養(yǎng)人唆使其飼養(yǎng)的動(dòng)物侵害他人的情況下，動(dòng)物是飼養(yǎng)人進(jìn)行不法侵害的工具，將該動(dòng)物打死打傷的，事實(shí)上屬于使用給不法侵害人的財(cái)產(chǎn)造成損害的方法進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)）；對(duì)動(dòng)物的自發(fā)侵襲行動(dòng)，不存在正當(dāng)防衛(wèi)的問(wèn)題，但可以對(duì)之實(shí)行緊急避險(xiǎn)行為。
3.對(duì)于沒(méi)有責(zé)任能力人（沒(méi)有達(dá)到刑事責(zé)任年齡的人或無(wú)責(zé)任能力的精神病人）的侵害行為，同樣可以實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)。
（此情況也包括有人的利用精神病人、兒童侵害他人，被侵害者對(duì)沒(méi)有責(zé)任的人可實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)。）
（二）時(shí)間性條件－不法侵害正在進(jìn)行。
“防衛(wèi)不適時(shí)”（包括“事先防衛(wèi)”和“事后防衛(wèi)”）不能成立正當(dāng)防衛(wèi)。
事先防衛(wèi)：即在不法侵害行為開(kāi)始前先下手為強(qiáng)的行為。構(gòu)成犯罪的應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。
不法侵害行為開(kāi)始的界定，不能等同于“著手實(shí)行”。（如埋伏等候）
事先設(shè)置防衛(wèi)裝置性質(zhì)的認(rèn)定。如：把一個(gè)小偷弄傷，屬于正當(dāng)防衛(wèi)。
如果事先設(shè)置的裝置本身法律所禁止，后所造成后果的不是正當(dāng)防衛(wèi)行為。如私設(shè)電網(wǎng)，為了防盜，這種行為是法律所禁止的，任何單位和個(gè)人不能私設(shè)電網(wǎng)。
事后防衛(wèi)：即在不法侵害行為停止后的加害行為，構(gòu)成犯罪的應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。
不法侵害行為停止，不能等同于違法犯罪行為的既遂。
不法侵害行為停止的情況：
l.不法侵害人已被制服；
2.不法侵害人已經(jīng)喪失了侵害能力；
如：搶*婦女，婦女急中生智，在炕里抓了一把灰撒在了那個(gè)人的眼上，此時(shí)，那個(gè)人喪失了侵害能力。
3.不法侵害人已自動(dòng)中止了不法侵害行為；
問(wèn)題：在一些搶劫犯中，搶劫犯得手后但沒(méi)有完全逃離現(xiàn)場(chǎng)，正要逃離時(shí)被搶的人如果把他打傷奪回被搶的財(cái)物，是否是正當(dāng)防衛(wèi)。書(shū)中認(rèn)為這種情況也是正當(dāng)防衛(wèi)。
幾種常見(jiàn)案件的分析：
1.防衛(wèi)人在防衛(wèi)時(shí)連續(xù)打擊不法侵害人致其死亡的案件；
如，不法侵害人傷害了甲，在傷害甲的時(shí)候，甲拿刀進(jìn)行反擊。
2.抓到小偷將其打死打傷的案件、大義滅親的案件。
（三）主觀要件—防衛(wèi)目的的正當(dāng)性，即防衛(wèi)人是為了保護(hù)國(guó)家、公共利益、本人或他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害。
不以保護(hù)合法利益為目的和進(jìn)行的反擊行動(dòng)，不能構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)。注意以下三種情況：
1.互相斗毆。雙方都有加害對(duì)方的意思，因而目的均不正當(dāng)，都是非法的，都不能成立正當(dāng)防衛(wèi)。但是，也有例外，如在一般性的互相推打的情況下，一方突然拿出兇器，嚴(yán)重威脅到另一方的生命健康，使沖突升級(jí)，應(yīng)當(dāng)承認(rèn)另一方有正當(dāng)防衛(wèi)的權(quán)利。此外有時(shí)雖然起因于互毆，但是一方已經(jīng)退讓、躲避，或者已經(jīng)離開(kāi)斗毆現(xiàn)場(chǎng)，而另一方窮追不舍，嚴(yán)重危及對(duì)方生命安全的，也應(yīng)當(dāng)承認(rèn)對(duì)方有正當(dāng)防衛(wèi)的權(quán)利。
2.防衛(wèi)挑撥的問(wèn)題。所謂防衛(wèi)挑撥，是指本來(lái)就有加害對(duì)方的故意，有意挑逗、刺激對(duì)方先加害自己，然后借口遭到不法侵害而加害對(duì)方。防衛(wèi)挑撥目的不正當(dāng)，所以不能成立正當(dāng)防衛(wèi)。
3.偶然防衛(wèi)。即行為人故意侵害他人，但正好制止了他人正在進(jìn)行的不法侵害行為。偶然防衛(wèi)的行為人由于不具有防衛(wèi)目的的正當(dāng)性，因而不屬于正當(dāng)防衛(wèi)，而應(yīng)作為故意犯罪處理。
如，甲看到乙一個(gè)人在樹(shù)林中伐樹(shù)，甲與乙有仇，從背后拿棍子上去，一棍子把乙*，打中了乙的頭部，但是，正在此時(shí)乙在盜伐林木，正好制止了乙盜伐林木的行為，甲的行為不算正當(dāng)防衛(wèi)。
（四）對(duì)象條件—防衛(wèi)反擊行為必須針對(duì)不法侵害者本人。
1.對(duì)不法侵害人的防衛(wèi)，可以是針對(duì)其人身，也可以是針對(duì)其作為犯罪工具使用的財(cái)產(chǎn)。
2.在共同不法侵害的情況下，對(duì)任一共同不法侵害人均可實(shí)施防衛(wèi)。
3.防衛(wèi)行為不能針對(duì)無(wú)辜的第三人。故意對(duì)無(wú)辜第三人進(jìn)行的防衛(wèi)，是故意犯罪；誤把第三人作為不法侵害人進(jìn)行防衛(wèi)，屬于假想防衛(wèi)。
（五）限度條件—防衛(wèi)行為沒(méi)有明顯超過(guò)必要限度造成重大損害。
涉及到正當(dāng)防衛(wèi)與防衛(wèi)過(guò)當(dāng)?shù)膮^(qū)別問(wèn)題。
對(duì)此問(wèn)題主要掌握防衛(wèi)過(guò)當(dāng)?shù)膯?wèn)題。
成立正當(dāng)防衛(wèi)需要具備五個(gè)條件：
（一）前提條件——發(fā)生了現(xiàn)實(shí)的不法侵害
1.不法侵害，既可以是犯罪行為，也可以是其他不法行為。但可以對(duì)其進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)的不法侵害通常帶有一定的緊迫性。
2.不法侵害是指人的不法侵害行為。對(duì)于動(dòng)物的侵襲能否進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)區(qū)別兩種情況：利用動(dòng)物侵害他人的，對(duì)之可以實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)（如，在飼養(yǎng)人唆使其飼養(yǎng)的動(dòng)物侵害他人的情況下，動(dòng)物是飼養(yǎng)人進(jìn)行不法侵害的工具，將該動(dòng)物打死打傷的，事實(shí)上屬于使用給不法侵害人的財(cái)產(chǎn)造成損害的方法進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)）；對(duì)動(dòng)物的自發(fā)侵襲行動(dòng)，不存在正當(dāng)防衛(wèi)的問(wèn)題，但可以對(duì)之實(shí)行緊急避險(xiǎn)行為。
3.對(duì)于沒(méi)有責(zé)任能力人（沒(méi)有達(dá)到刑事責(zé)任年齡的人或無(wú)責(zé)任能力的精神病人）的侵害行為，同樣可以實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)。
（此情況也包括有人的利用精神病人、兒童侵害他人，被侵害者對(duì)沒(méi)有責(zé)任的人可實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)。）
（二）時(shí)間性條件－不法侵害正在進(jìn)行。
“防衛(wèi)不適時(shí)”（包括“事先防衛(wèi)”和“事后防衛(wèi)”）不能成立正當(dāng)防衛(wèi)。
事先防衛(wèi)：即在不法侵害行為開(kāi)始前先下手為強(qiáng)的行為。構(gòu)成犯罪的應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。
不法侵害行為開(kāi)始的界定，不能等同于“著手實(shí)行”。（如埋伏等候）
事先設(shè)置防衛(wèi)裝置性質(zhì)的認(rèn)定。如：把一個(gè)小偷弄傷，屬于正當(dāng)防衛(wèi)。
如果事先設(shè)置的裝置本身法律所禁止，后所造成后果的不是正當(dāng)防衛(wèi)行為。如私設(shè)電網(wǎng)，為了防盜，這種行為是法律所禁止的，任何單位和個(gè)人不能私設(shè)電網(wǎng)。
事后防衛(wèi)：即在不法侵害行為停止后的加害行為，構(gòu)成犯罪的應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。
不法侵害行為停止，不能等同于違法犯罪行為的既遂。
不法侵害行為停止的情況：
l.不法侵害人已被制服；
2.不法侵害人已經(jīng)喪失了侵害能力；
如：搶*婦女，婦女急中生智，在炕里抓了一把灰撒在了那個(gè)人的眼上，此時(shí)，那個(gè)人喪失了侵害能力。
3.不法侵害人已自動(dòng)中止了不法侵害行為；
問(wèn)題：在一些搶劫犯中，搶劫犯得手后但沒(méi)有完全逃離現(xiàn)場(chǎng)，正要逃離時(shí)被搶的人如果把他打傷奪回被搶的財(cái)物，是否是正當(dāng)防衛(wèi)。書(shū)中認(rèn)為這種情況也是正當(dāng)防衛(wèi)。
幾種常見(jiàn)案件的分析：
1.防衛(wèi)人在防衛(wèi)時(shí)連續(xù)打擊不法侵害人致其死亡的案件；
如，不法侵害人傷害了甲，在傷害甲的時(shí)候，甲拿刀進(jìn)行反擊。
2.抓到小偷將其打死打傷的案件、大義滅親的案件。
（三）主觀要件—防衛(wèi)目的的正當(dāng)性，即防衛(wèi)人是為了保護(hù)國(guó)家、公共利益、本人或他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害。
不以保護(hù)合法利益為目的和進(jìn)行的反擊行動(dòng)，不能構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)。注意以下三種情況：
1.互相斗毆。雙方都有加害對(duì)方的意思，因而目的均不正當(dāng)，都是非法的，都不能成立正當(dāng)防衛(wèi)。但是，也有例外，如在一般性的互相推打的情況下，一方突然拿出兇器，嚴(yán)重威脅到另一方的生命健康，使沖突升級(jí)，應(yīng)當(dāng)承認(rèn)另一方有正當(dāng)防衛(wèi)的權(quán)利。此外有時(shí)雖然起因于互毆，但是一方已經(jīng)退讓、躲避，或者已經(jīng)離開(kāi)斗毆現(xiàn)場(chǎng)，而另一方窮追不舍，嚴(yán)重危及對(duì)方生命安全的，也應(yīng)當(dāng)承認(rèn)對(duì)方有正當(dāng)防衛(wèi)的權(quán)利。
2.防衛(wèi)挑撥的問(wèn)題。所謂防衛(wèi)挑撥，是指本來(lái)就有加害對(duì)方的故意，有意挑逗、刺激對(duì)方先加害自己，然后借口遭到不法侵害而加害對(duì)方。防衛(wèi)挑撥目的不正當(dāng)，所以不能成立正當(dāng)防衛(wèi)。
3.偶然防衛(wèi)。即行為人故意侵害他人，但正好制止了他人正在進(jìn)行的不法侵害行為。偶然防衛(wèi)的行為人由于不具有防衛(wèi)目的的正當(dāng)性，因而不屬于正當(dāng)防衛(wèi)，而應(yīng)作為故意犯罪處理。
如，甲看到乙一個(gè)人在樹(shù)林中伐樹(shù)，甲與乙有仇，從背后拿棍子上去，一棍子把乙*，打中了乙的頭部，但是，正在此時(shí)乙在盜伐林木，正好制止了乙盜伐林木的行為，甲的行為不算正當(dāng)防衛(wèi)。
（四）對(duì)象條件—防衛(wèi)反擊行為必須針對(duì)不法侵害者本人。
1.對(duì)不法侵害人的防衛(wèi)，可以是針對(duì)其人身，也可以是針對(duì)其作為犯罪工具使用的財(cái)產(chǎn)。
2.在共同不法侵害的情況下，對(duì)任一共同不法侵害人均可實(shí)施防衛(wèi)。
3.防衛(wèi)行為不能針對(duì)無(wú)辜的第三人。故意對(duì)無(wú)辜第三人進(jìn)行的防衛(wèi)，是故意犯罪；誤把第三人作為不法侵害人進(jìn)行防衛(wèi)，屬于假想防衛(wèi)。
（五）限度條件—防衛(wèi)行為沒(méi)有明顯超過(guò)必要限度造成重大損害。
涉及到正當(dāng)防衛(wèi)與防衛(wèi)過(guò)當(dāng)?shù)膮^(qū)別問(wèn)題。
對(duì)此問(wèn)題主要掌握防衛(wèi)過(guò)當(dāng)?shù)膯?wèn)題。