一、犯罪預(yù)備
刑法第22條第1款:“為了犯罪,準(zhǔn)備工具、制造條件的,是犯罪預(yù)備?!?BR> (一)犯罪預(yù)備的成立要件
1.主觀上為了實行犯罪
(1)概念:第22條第1款中的“為了犯罪”應(yīng)當(dāng)理解為“為了實行犯罪”。因此,為了預(yù)備犯罪而做的準(zhǔn)備,不是犯罪預(yù)備行為。
(2)為了實行犯罪,既包括為了自己實行犯罪,也包括為了他人實行犯罪。
2.客觀上實施了預(yù)備行為
(1)概念:預(yù)備行為,是指對法益已經(jīng)造成一定危險的行為。
(2)分類:準(zhǔn)備工具和制造條件。
(3)犯罪預(yù)備行為與犯意表示的區(qū)分:關(guān)鍵看對法益的危險程度。預(yù)備行為對法益造成一定危險,犯意表示對法益無任何危險,只是將犯意單純流露于外部。
3.未能著手實行犯罪
這是指犯罪預(yù)備行為沒有進入實行階段。包括兩種情況:(1)預(yù)備行為未實施終了,因意外原因無法繼續(xù)實施。例如趕往犯罪現(xiàn)場途中遇車禍。(2)預(yù)備行為已經(jīng)終了,因意外原因無法進入實行階段。例如已經(jīng)趕到犯罪現(xiàn)場,但是意圖殺害的人已經(jīng)出門。
4.由于意志以外的原因
犯罪預(yù)備與預(yù)備階段的犯罪中止的區(qū)分:關(guān)鍵在于自動性。犯罪預(yù)備是由于意志以外的原因,犯罪中止是自動放棄犯罪。
二、犯罪未遂
刑法第23條第1款:“已經(jīng)著手實行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的,是犯罪未遂?!?BR> (一)成立要件
1.已經(jīng)著手實行犯罪
(1)意義:“著手”是預(yù)備階段與實行階段的分界點,是實行行為的開始。
(2)犯罪預(yù)備與犯罪未遂:
① 二者相同點:一是都沒有得逞,二是都因為意志以外原因。
② 二者區(qū)分:關(guān)鍵看是否著手,著手之前是犯罪預(yù)備,著手之后是犯罪未遂。
(3)“著手”的判斷標(biāo)準(zhǔn):
① 形式說:開始實行刑法條文規(guī)定的某個罪名的犯罪構(gòu)成。這是傳統(tǒng)理論的觀點,但是因為不具有可操作性,為命題人所擯棄。
② 實質(zhì)說:行為對法益是否造成現(xiàn)實、緊迫、直接的危險。這是司考所持的判斷標(biāo)準(zhǔn)。
練習(xí):06年。卷二。54題:下列哪些選項是錯誤的?
A.甲、乙二人合謀搶劫出租車,準(zhǔn)備兇器和繩索后攔住一輛出租車,謊稱去郊區(qū)某地。出租車行駛到檢查站,檢查人員見甲、乙二人神色慌張便進一步檢查,在檢查時甲、乙意圖逃離出租車被抓獲。甲、乙二人的行為構(gòu)成搶劫(未遂)罪
C.甲意圖殺害乙,經(jīng)過跟蹤,掌握了乙每天上下班的路線。某日,甲準(zhǔn)備了兇器,來到乙必經(jīng)的路口等候。在乙經(jīng)過的時間快要到時,甲因口渴到旁邊的小賣部買飲料。待甲返回時,乙因提前下班已經(jīng)過了路口。甲等了一陣兒不見乙經(jīng)過,就準(zhǔn)備回家,在回家路上因兇器暴露被抓獲。甲的行為構(gòu)成故意殺人(未遂)罪
2.犯罪未得逞
未得逞,是指犯罪沒有既遂,即行為人希望或放任的、行為性質(zhì)所決定的實害結(jié)果沒有發(fā)生。
3.因為意志以外的原因未得逞
這是犯罪未遂與犯罪預(yù)備的相同點,又是犯罪未遂與犯罪中止的關(guān)鍵區(qū)分。
(二)犯罪未遂的種類
1.實行終了的未遂與未實行終了的未遂
如果在行為實行終了與結(jié)果發(fā)生之間存在時間間隔,便存在這種分類。前者發(fā)生在實行終了后、結(jié)果發(fā)生前,后者發(fā)生在實行終了前。
實行行為是否終了的判斷標(biāo)準(zhǔn):主觀上,行為人自己是否認為既遂所需的條件已經(jīng)實施完畢;客觀上,行為是否已經(jīng)徹底結(jié)束。
2.未造成任何危害結(jié)果的未遂和造成一定危害結(jié)果的未遂
(三)未遂犯與不能犯
不能犯,是指行為人雖然主觀有犯意,但是客觀行為不具有任何法益侵害危險,所以無罪。
1.法律效果:不能犯的法律效果是無罪處理,而非構(gòu)成犯罪只是不處罰。
2.無罪依據(jù):
3.不能犯與未遂犯的區(qū)分
二者相似點:都有犯罪故意,都沒有得逞。
二者區(qū)分:一是法律效果。對不能犯是無罪處理,而未遂犯構(gòu)成犯罪,只是未遂而已。二是實質(zhì)區(qū)分。區(qū)分的實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)在于:行為是否具有侵害法益的危險。如果有,就是未遂犯,如果沒有,就是不能犯。
如何判斷行為是否具有危險性?
第一,從一般人的角度,用一般人的眼光和感受來判斷,而非從行為人自身認識來判斷。例如,甲誤以為葡萄糖粉能毒死人而投放葡萄糖。在一般人看來,葡萄糖粉對人生命毫無危險,所以甲屬于不能犯中的迷信犯,無罪。
第二,從事前情況來判斷,而非從事后鑒定來判斷。例1,甲誤將白糖當(dāng)作砒霜而投放。從事前一般人來看,白糖對人沒有危險,所以無罪。例2,甲投放少量有毒物質(zhì),以為能夠致人死亡,事后科學(xué)鑒定發(fā)現(xiàn)少量的這種有毒物質(zhì)不會致人死亡。從事前看,這種有毒物質(zhì)有危險性,所以是未遂。不能根據(jù)事后科學(xué)鑒定結(jié)論認為沒有危險性而定無罪。
練習(xí):03年。卷二。4題,甲為上廁所,將不滿1歲的女兒放在外邊靠著籬笆站立,剛進入廁所,就聽到女兒的哭聲,急忙出來,發(fā)現(xiàn)女兒倒地,疑是站在女兒身邊的4歲男孩乙所為。甲一手扶起自己的女兒,一手用力推乙,導(dǎo)致乙倒地,頭部剛好碰在一塊石頭上,流出鮮血,并一動不動。甲認為乙可能死了,就將其抱進一個山洞,用稻草蓋好,正要出山洞,發(fā)現(xiàn)稻草動了一下,以為乙沒死,于是拾起一塊石頭猛砸乙的頭部,之后用一塊磨盤壓在乙的身上后離去。案發(fā)后,經(jīng)法醫(yī)鑒定,甲在用石頭砸乙之前,乙已經(jīng)死亡。依此情況,甲的行為構(gòu)成何罪?
A.過失致人死亡罪
B.過失致人死亡罪與故意殺人罪(既遂)數(shù)罪
C.過失致人死亡罪與故意殺人罪(未遂)數(shù)罪
D.故意殺人罪
第三,判斷有無危險,不能就事論事,應(yīng)當(dāng)類型化來判斷,應(yīng)當(dāng)根據(jù)此類行為一般情況下有無危險來判斷。
練習(xí):05年。卷二。7題,甲深夜?jié)撊胍壹倚懈`,發(fā)現(xiàn)留長發(fā)穿花布睡衣的乙正在睡覺,意圖**,便撲在乙身上強脫其衣。乙驚醒后大聲喝問,甲發(fā)現(xiàn)乙是男人,慌忙逃跑被抓獲。甲的行為:
A.屬于強*預(yù)備 B.屬于強*未遂
C.屬于強*中止 D.不構(gòu)成強*罪
第四,成立不能犯,要求行為沒有任何危險性。不僅要求對被害人,而且要求對其他人或公眾沒有危險性。
總結(jié):對行為危險性的判斷公式:從一般人角度 → 事前判斷 → 類型化判斷 → 危險大小。
三、犯罪中止
刑法第24條:“在犯罪過程中,自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的,是犯罪中止。對于中止犯,沒有造成損害的,應(yīng)當(dāng)免除處罰;造成損害的,應(yīng)當(dāng)減輕處罰。”
犯罪中止的成立條件:
(一)時間性:發(fā)生在犯罪過程中
1.既可以發(fā)生在預(yù)備階段,也可以發(fā)生在實行階段。在實行階段,既可以發(fā)生在實行行為尚未終了時,也可以發(fā)生在實行行為已經(jīng)終了后,結(jié)果出現(xiàn)前。注意:犯罪未遂只能發(fā)生在實行階段。
2.犯罪不能呈現(xiàn)終局性形態(tài)。一旦不能出現(xiàn)預(yù)備、未遂、既遂,便不可能出現(xiàn)中止。
(二)自動性:自動放棄犯罪或自動有效防止結(jié)果發(fā)生
這是犯罪中止與犯罪預(yù)備、犯罪未遂的關(guān)鍵區(qū)分。
1.未遂與中止的區(qū)別
弗蘭克公式:能達目的而不欲,為犯罪中止;欲達目的而不能,為犯罪未遂。
(1)如何判斷“能”繼續(xù)犯罪還是“不能”繼續(xù)犯罪?判斷角度:應(yīng)從客觀的、自然的、物理的角度判斷,不能從主觀的、心理的、倫理感情的角度判斷。
(2)認識錯誤問題
行為人對客觀障礙存在認識錯誤時,根據(jù)主觀認識來判斷:主觀誤以為只能未遂,就定未遂;主觀誤以為可以中止,就定中止。
(3)害怕處罰問題:害怕當(dāng)場受到處罰,成立未遂;害怕日后受到處罰,成立中止。
(4)預(yù)期障礙。這是指從客觀角度看,行為人預(yù)期的犯罪目的無法實現(xiàn)而放棄犯罪,成立未遂,而非中止。
① 目的物障礙:特定目的物不存在而未遂。
② 目的人障礙:特定目的對象是人,因不存在而未遂。
(三)客觀性:要有中止行為
犯罪中止分為兩種:
1.行為未實行終了,自動放棄。
此時中止行為表現(xiàn)為自動放棄,要求行為人必須真實徹底的放棄犯罪,而非暫時停頓。
注意:自動放棄重復(fù)侵害行為成立中止。
2.行為實行終了,有效防止結(jié)果發(fā)生。
此時中止行為表現(xiàn)為采取自動有效防止措施。這種防止措施要具備兩個條件;一要有足以避免結(jié)果發(fā)生的性質(zhì),二要真誠努力的去完成。
練習(xí):04年。卷二。2題,藥店營業(yè)員李某與王某有仇。某日王某之妻到藥店買藥為王某治病,李某將一包砒霜混在藥中交給王妻。后李某后悔,于第二天到王家欲取回砒霜,而王某謊稱已服完。李某見王某沒有什么異常,就沒有將真相告訴王某。幾天后,王某因服用李某提供的砒霜而死亡。李某的行為屬于:
A.犯罪中止 B.犯罪既遂 C.犯罪未遂 D.犯罪預(yù)備
(四)有效性
有效性指危害結(jié)果沒有發(fā)生。
1.種類:一是行為未實行終了,自動放棄,危害結(jié)果沒有發(fā)生;二是行為實行終了,自動防止結(jié)果發(fā)生,危害結(jié)果沒有發(fā)生。
2.地位:即使行為人自動放棄或積極努力防止,但結(jié)果仍發(fā)生了,就不能成立犯罪中止。
3.危害結(jié)果沒有發(fā)生,是指行為人追求或放任的、行為性質(zhì)決定的危害結(jié)果沒有發(fā)生,而不是指任何結(jié)果都沒有發(fā)生。因此,犯罪中止可以分為沒有造成任何危害結(jié)果的犯罪中止和造成一定危害結(jié)果的犯罪中止。
刑法第22條第1款:“為了犯罪,準(zhǔn)備工具、制造條件的,是犯罪預(yù)備?!?BR> (一)犯罪預(yù)備的成立要件
1.主觀上為了實行犯罪
(1)概念:第22條第1款中的“為了犯罪”應(yīng)當(dāng)理解為“為了實行犯罪”。因此,為了預(yù)備犯罪而做的準(zhǔn)備,不是犯罪預(yù)備行為。
(2)為了實行犯罪,既包括為了自己實行犯罪,也包括為了他人實行犯罪。
2.客觀上實施了預(yù)備行為
(1)概念:預(yù)備行為,是指對法益已經(jīng)造成一定危險的行為。
(2)分類:準(zhǔn)備工具和制造條件。
(3)犯罪預(yù)備行為與犯意表示的區(qū)分:關(guān)鍵看對法益的危險程度。預(yù)備行為對法益造成一定危險,犯意表示對法益無任何危險,只是將犯意單純流露于外部。
3.未能著手實行犯罪
這是指犯罪預(yù)備行為沒有進入實行階段。包括兩種情況:(1)預(yù)備行為未實施終了,因意外原因無法繼續(xù)實施。例如趕往犯罪現(xiàn)場途中遇車禍。(2)預(yù)備行為已經(jīng)終了,因意外原因無法進入實行階段。例如已經(jīng)趕到犯罪現(xiàn)場,但是意圖殺害的人已經(jīng)出門。
4.由于意志以外的原因
犯罪預(yù)備與預(yù)備階段的犯罪中止的區(qū)分:關(guān)鍵在于自動性。犯罪預(yù)備是由于意志以外的原因,犯罪中止是自動放棄犯罪。
二、犯罪未遂
刑法第23條第1款:“已經(jīng)著手實行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的,是犯罪未遂?!?BR> (一)成立要件
1.已經(jīng)著手實行犯罪
(1)意義:“著手”是預(yù)備階段與實行階段的分界點,是實行行為的開始。
(2)犯罪預(yù)備與犯罪未遂:
① 二者相同點:一是都沒有得逞,二是都因為意志以外原因。
② 二者區(qū)分:關(guān)鍵看是否著手,著手之前是犯罪預(yù)備,著手之后是犯罪未遂。
(3)“著手”的判斷標(biāo)準(zhǔn):
① 形式說:開始實行刑法條文規(guī)定的某個罪名的犯罪構(gòu)成。這是傳統(tǒng)理論的觀點,但是因為不具有可操作性,為命題人所擯棄。
② 實質(zhì)說:行為對法益是否造成現(xiàn)實、緊迫、直接的危險。這是司考所持的判斷標(biāo)準(zhǔn)。
練習(xí):06年。卷二。54題:下列哪些選項是錯誤的?
A.甲、乙二人合謀搶劫出租車,準(zhǔn)備兇器和繩索后攔住一輛出租車,謊稱去郊區(qū)某地。出租車行駛到檢查站,檢查人員見甲、乙二人神色慌張便進一步檢查,在檢查時甲、乙意圖逃離出租車被抓獲。甲、乙二人的行為構(gòu)成搶劫(未遂)罪
C.甲意圖殺害乙,經(jīng)過跟蹤,掌握了乙每天上下班的路線。某日,甲準(zhǔn)備了兇器,來到乙必經(jīng)的路口等候。在乙經(jīng)過的時間快要到時,甲因口渴到旁邊的小賣部買飲料。待甲返回時,乙因提前下班已經(jīng)過了路口。甲等了一陣兒不見乙經(jīng)過,就準(zhǔn)備回家,在回家路上因兇器暴露被抓獲。甲的行為構(gòu)成故意殺人(未遂)罪
2.犯罪未得逞
未得逞,是指犯罪沒有既遂,即行為人希望或放任的、行為性質(zhì)所決定的實害結(jié)果沒有發(fā)生。
3.因為意志以外的原因未得逞
這是犯罪未遂與犯罪預(yù)備的相同點,又是犯罪未遂與犯罪中止的關(guān)鍵區(qū)分。
(二)犯罪未遂的種類
1.實行終了的未遂與未實行終了的未遂
如果在行為實行終了與結(jié)果發(fā)生之間存在時間間隔,便存在這種分類。前者發(fā)生在實行終了后、結(jié)果發(fā)生前,后者發(fā)生在實行終了前。
實行行為是否終了的判斷標(biāo)準(zhǔn):主觀上,行為人自己是否認為既遂所需的條件已經(jīng)實施完畢;客觀上,行為是否已經(jīng)徹底結(jié)束。
2.未造成任何危害結(jié)果的未遂和造成一定危害結(jié)果的未遂
(三)未遂犯與不能犯
不能犯,是指行為人雖然主觀有犯意,但是客觀行為不具有任何法益侵害危險,所以無罪。
1.法律效果:不能犯的法律效果是無罪處理,而非構(gòu)成犯罪只是不處罰。
2.無罪依據(jù):
3.不能犯與未遂犯的區(qū)分
二者相似點:都有犯罪故意,都沒有得逞。
二者區(qū)分:一是法律效果。對不能犯是無罪處理,而未遂犯構(gòu)成犯罪,只是未遂而已。二是實質(zhì)區(qū)分。區(qū)分的實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)在于:行為是否具有侵害法益的危險。如果有,就是未遂犯,如果沒有,就是不能犯。
如何判斷行為是否具有危險性?
第一,從一般人的角度,用一般人的眼光和感受來判斷,而非從行為人自身認識來判斷。例如,甲誤以為葡萄糖粉能毒死人而投放葡萄糖。在一般人看來,葡萄糖粉對人生命毫無危險,所以甲屬于不能犯中的迷信犯,無罪。
第二,從事前情況來判斷,而非從事后鑒定來判斷。例1,甲誤將白糖當(dāng)作砒霜而投放。從事前一般人來看,白糖對人沒有危險,所以無罪。例2,甲投放少量有毒物質(zhì),以為能夠致人死亡,事后科學(xué)鑒定發(fā)現(xiàn)少量的這種有毒物質(zhì)不會致人死亡。從事前看,這種有毒物質(zhì)有危險性,所以是未遂。不能根據(jù)事后科學(xué)鑒定結(jié)論認為沒有危險性而定無罪。
練習(xí):03年。卷二。4題,甲為上廁所,將不滿1歲的女兒放在外邊靠著籬笆站立,剛進入廁所,就聽到女兒的哭聲,急忙出來,發(fā)現(xiàn)女兒倒地,疑是站在女兒身邊的4歲男孩乙所為。甲一手扶起自己的女兒,一手用力推乙,導(dǎo)致乙倒地,頭部剛好碰在一塊石頭上,流出鮮血,并一動不動。甲認為乙可能死了,就將其抱進一個山洞,用稻草蓋好,正要出山洞,發(fā)現(xiàn)稻草動了一下,以為乙沒死,于是拾起一塊石頭猛砸乙的頭部,之后用一塊磨盤壓在乙的身上后離去。案發(fā)后,經(jīng)法醫(yī)鑒定,甲在用石頭砸乙之前,乙已經(jīng)死亡。依此情況,甲的行為構(gòu)成何罪?
A.過失致人死亡罪
B.過失致人死亡罪與故意殺人罪(既遂)數(shù)罪
C.過失致人死亡罪與故意殺人罪(未遂)數(shù)罪
D.故意殺人罪
第三,判斷有無危險,不能就事論事,應(yīng)當(dāng)類型化來判斷,應(yīng)當(dāng)根據(jù)此類行為一般情況下有無危險來判斷。
練習(xí):05年。卷二。7題,甲深夜?jié)撊胍壹倚懈`,發(fā)現(xiàn)留長發(fā)穿花布睡衣的乙正在睡覺,意圖**,便撲在乙身上強脫其衣。乙驚醒后大聲喝問,甲發(fā)現(xiàn)乙是男人,慌忙逃跑被抓獲。甲的行為:
A.屬于強*預(yù)備 B.屬于強*未遂
C.屬于強*中止 D.不構(gòu)成強*罪
第四,成立不能犯,要求行為沒有任何危險性。不僅要求對被害人,而且要求對其他人或公眾沒有危險性。
總結(jié):對行為危險性的判斷公式:從一般人角度 → 事前判斷 → 類型化判斷 → 危險大小。
三、犯罪中止
刑法第24條:“在犯罪過程中,自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的,是犯罪中止。對于中止犯,沒有造成損害的,應(yīng)當(dāng)免除處罰;造成損害的,應(yīng)當(dāng)減輕處罰。”
犯罪中止的成立條件:
(一)時間性:發(fā)生在犯罪過程中
1.既可以發(fā)生在預(yù)備階段,也可以發(fā)生在實行階段。在實行階段,既可以發(fā)生在實行行為尚未終了時,也可以發(fā)生在實行行為已經(jīng)終了后,結(jié)果出現(xiàn)前。注意:犯罪未遂只能發(fā)生在實行階段。
2.犯罪不能呈現(xiàn)終局性形態(tài)。一旦不能出現(xiàn)預(yù)備、未遂、既遂,便不可能出現(xiàn)中止。
(二)自動性:自動放棄犯罪或自動有效防止結(jié)果發(fā)生
這是犯罪中止與犯罪預(yù)備、犯罪未遂的關(guān)鍵區(qū)分。
1.未遂與中止的區(qū)別
弗蘭克公式:能達目的而不欲,為犯罪中止;欲達目的而不能,為犯罪未遂。
(1)如何判斷“能”繼續(xù)犯罪還是“不能”繼續(xù)犯罪?判斷角度:應(yīng)從客觀的、自然的、物理的角度判斷,不能從主觀的、心理的、倫理感情的角度判斷。
(2)認識錯誤問題
行為人對客觀障礙存在認識錯誤時,根據(jù)主觀認識來判斷:主觀誤以為只能未遂,就定未遂;主觀誤以為可以中止,就定中止。
(3)害怕處罰問題:害怕當(dāng)場受到處罰,成立未遂;害怕日后受到處罰,成立中止。
(4)預(yù)期障礙。這是指從客觀角度看,行為人預(yù)期的犯罪目的無法實現(xiàn)而放棄犯罪,成立未遂,而非中止。
① 目的物障礙:特定目的物不存在而未遂。
② 目的人障礙:特定目的對象是人,因不存在而未遂。
(三)客觀性:要有中止行為
犯罪中止分為兩種:
1.行為未實行終了,自動放棄。
此時中止行為表現(xiàn)為自動放棄,要求行為人必須真實徹底的放棄犯罪,而非暫時停頓。
注意:自動放棄重復(fù)侵害行為成立中止。
2.行為實行終了,有效防止結(jié)果發(fā)生。
此時中止行為表現(xiàn)為采取自動有效防止措施。這種防止措施要具備兩個條件;一要有足以避免結(jié)果發(fā)生的性質(zhì),二要真誠努力的去完成。
練習(xí):04年。卷二。2題,藥店營業(yè)員李某與王某有仇。某日王某之妻到藥店買藥為王某治病,李某將一包砒霜混在藥中交給王妻。后李某后悔,于第二天到王家欲取回砒霜,而王某謊稱已服完。李某見王某沒有什么異常,就沒有將真相告訴王某。幾天后,王某因服用李某提供的砒霜而死亡。李某的行為屬于:
A.犯罪中止 B.犯罪既遂 C.犯罪未遂 D.犯罪預(yù)備
(四)有效性
有效性指危害結(jié)果沒有發(fā)生。
1.種類:一是行為未實行終了,自動放棄,危害結(jié)果沒有發(fā)生;二是行為實行終了,自動防止結(jié)果發(fā)生,危害結(jié)果沒有發(fā)生。
2.地位:即使行為人自動放棄或積極努力防止,但結(jié)果仍發(fā)生了,就不能成立犯罪中止。
3.危害結(jié)果沒有發(fā)生,是指行為人追求或放任的、行為性質(zhì)決定的危害結(jié)果沒有發(fā)生,而不是指任何結(jié)果都沒有發(fā)生。因此,犯罪中止可以分為沒有造成任何危害結(jié)果的犯罪中止和造成一定危害結(jié)果的犯罪中止。