第二章犯罪概念和犯罪構(gòu)成
第一節(jié)犯罪概念、分類(lèi)
一、犯罪概念：第13條，危害社會(huì)依法以受刑罰處罰的行為。
1、犯罪的基本特征：⑴違反刑法（罪刑法定）；⑵危害性（→客體）；⑶可譴責(zé)性（→罪過(guò)：故意過(guò)失）。
第13條但書(shū)及罪與非罪的界限：犯罪的“量”（危害程度）的觀念；
“情節(jié)嚴(yán)重”的兩種意義：（1）定罪意義，構(gòu)成要件；（2）量刑意義，加重構(gòu)成（升格法定刑）
二、犯罪分類(lèi)：親告罪非親告罪，5個(gè)親告罪，⑴侮辱，⑵誹謗、⑶暴力干涉婚姻自由，⑷虐待，⑸侵占。親告罪的限制：⑴危害公共利益，⑵致被害人重傷死亡的。
第二節(jié)犯罪的一般要件
格言：犯罪不外是客觀違法o主觀有責(zé)的行為。人實(shí)施的行為：
（1）客觀上有行為o危害性（違法性）；
（2）主觀上有責(zé)任（應(yīng)受譴責(zé)o罪過(guò)→故意o過(guò)失o期待可能）。其中，危害性是犯罪的本質(zhì)特征，觸犯正條構(gòu)成要件是犯罪的法律特征（刑事違法性）
犯罪的結(jié)構(gòu)→客觀o主觀兩分；犯罪的內(nèi)容：違法o責(zé)任。
第十六條 行為在客觀上雖然造成了損害結(jié)果，但是不是出于故意或者過(guò)失，而是由于不能抗拒或者不能預(yù)見(jiàn)的原因所引起的，不是犯罪。
（3）觸犯正條（構(gòu)成要件）→法治原則：該行為
例（1）甲以非暴力方式討債，該當(dāng)何罪？刑法中沒(méi)有“非暴力方式討債”的正條，甲的行為沒(méi)有觸犯正條，不為罪。
例（2）甲遭到乙持刀的猛烈攻擊，不得已抵抗中將甲打死。甲的行為符合第232條的（故意殺人）犯罪構(gòu)成，但是沒(méi)有違法性（正當(dāng)防衛(wèi)）。
例（3）甲（13歲）搶劫乙3萬(wàn)元，甲的行為符合第263條（搶劫罪）的犯罪構(gòu)成，也有違法性，但沒(méi)有責(zé)任。
3.四要件說(shuō)：（1）犯罪客體→（危害o法益）；（2）客觀方面（行為o對(duì)象o結(jié)果o時(shí)空）； （3）主觀方面（故意o過(guò)失）；（4）主體（責(zé)任能力o年齡）→責(zé)任
一、犯罪客觀要件（行為o對(duì)象o結(jié)果o行為時(shí)空o因果關(guān)系）
（一）行為
1.行為形式：①作為與②不作為，如當(dāng)班故意不給鍋爐加水至爆炸。③持有行為。
2.不作為行為成立犯罪的要件：
（1）要件：①有義務(wù)、②有能力、③有危害→義務(wù)來(lái)源。
（2）不作為義務(wù)來(lái)源：（1）法律上的明文規(guī)定。（2）職務(wù)上、業(yè)務(wù)上的要求。（3）法律地位或法律行為所產(chǎn)生的義務(wù)。（4）因?yàn)橄惹靶袨槎a(chǎn)生的義務(wù)。
§核心：有義務(wù)，且根據(jù)違反義務(wù)的性質(zhì)、種類(lèi)確定行為的性質(zhì)和罪責(zé)。如違反職務(wù)義務(wù)，通常玩忽職守、責(zé)任事故。注意：不作為不能簡(jiǎn)單與作為等量齊觀
3.難點(diǎn)：真正〔純正〕不作為與不真正（純正）不作為。
§基礎(chǔ)：⑴法定的作為之罪（作為犯），以禁止規(guī)范為基礎(chǔ)的刑法條文規(guī)定的犯罪（構(gòu)成要件行為o實(shí)行行為是不作為）；⑵法定的不作為之罪（不作為犯），以義務(wù)規(guī)范為基礎(chǔ)的刑法條文規(guī)定的犯罪（構(gòu)成要件行為o實(shí)行行為是不作為）；。
（1）純正的不作為犯，如甲構(gòu)成“不作為犯”如遺棄罪的＝純正的……；
（2）不純正的不作為犯，如甲的不作為行為構(gòu)成“作為犯”的如故意殺人罪＝不純正……
§核心：相當(dāng)性！
（3）純正的作為犯，如甲的作為行為構(gòu)成“作為犯”的如故意殺人罪＝純正……
區(qū)別：該不作為是否被刑法直接禁止。不解救被拐賣(mài)婦女兒童罪（第416條）、遺棄罪、偷稅罪。
（二）危害結(jié)果的理解
⒈廣義：行為對(duì)外界之消極（不良）影響＝社會(huì)危害性。危害結(jié)果的種類(lèi)：⑴屬于構(gòu)成要件的與不屬于的；⑵物質(zhì)性的與非物質(zhì)性的；⑶直接與間接的。
例關(guān)于危害結(jié)果的相關(guān)說(shuō)法，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？ （08卷二單選1）
A.甲男（25歲）明知孫某（女）只有13歲而追求她，在征得孫某同意后，與其發(fā)生性行為。甲的行為沒(méi)有造成危害后果。
B.警察乙丟失槍支后未及時(shí)報(bào)告，清潔工王某撿拾該槍支后立即上交。乙的行為沒(méi)有造成嚴(yán)重后果
C.丙誘騙5歲的孤兒離開(kāi)福利院后，將其作為養(yǎng)子，使之過(guò)上了豐衣足食的生活。丙的行為造成了危害后果
D.丁惡意透支3萬(wàn)元，但經(jīng)發(fā)卡銀行催收后立即歸還。丁的行為沒(méi)有造成危害后果。答案【A】
⒉狹義：危害結(jié)果的（法律）意義：1、罪與非罪的的標(biāo)準(zhǔn)之一（構(gòu)成要件的結(jié)果）：所有過(guò)失犯罪和少數(shù)故意犯罪：丟失槍支不報(bào)、濫用職權(quán)；2、區(qū)分形態(tài)的標(biāo)準(zhǔn)之一（既遂標(biāo)志）；3、影響量刑輕重，（結(jié)果加重犯）；
（三）因果關(guān)系的認(rèn)定
1.事實(shí)因果o條件說(shuō)（沒(méi)有A就不會(huì)有B，A與B有事實(shí)因果關(guān)系）
（1）中國(guó)通說(shuō)：因果關(guān)系＝有事實(shí)因果，不包含法律因果關(guān)系。以下情形雖然特殊（偶然），仍認(rèn)為有因果關(guān)系：⑴遭遇特異體質(zhì)發(fā)生結(jié)果，例（08卷二多選52）乙以殺人故意瞄準(zhǔn)李某的頭部開(kāi)槍?zhuān)蛑辛死钅车男夭浚ㄎ创蛑行呐K）。由于李某是血友病患者，最后流血不止而死亡。乙的行為與李某的死亡之間沒(méi)有因果關(guān)系；⑵遭遇特定條件，醫(yī)療條件o天氣條件惡劣；⑶多因一果⑷一因多果。
（2）因果關(guān)系被介入因素中斷：（1）甲投毒殺丙，丙中毒未死被乙開(kāi)槍打死；（2）甲重傷乙，乙去醫(yī)院途中被丙撞死；甲無(wú)丙有（3）甲重傷乙瀕死，醫(yī)生丙有輕微過(guò)失，丙死。甲有丙無(wú)。
（四）因果關(guān)系客觀性特點(diǎn)及其與刑事責(zé)任關(guān)系：
特點(diǎn)：1、客觀性；2、順序性；3、相對(duì)性；4、規(guī)律性；5、復(fù)雜性。特殊性：（1）范圍的特定性；限于危害行為與危害結(jié)果之間；（2）內(nèi)容的特定性，如詐騙的五個(gè)環(huán)節(jié)。
2、因果關(guān)系與刑事責(zé)任（法律因果）：客觀前提（負(fù)刑事責(zé)任條件之一）因果關(guān)系是“客觀的”而責(zé)任是“主客觀統(tǒng)一的”。甲致死乙，有因果關(guān)系，但甲對(duì)該結(jié)果的責(zé)任卻因主觀心態(tài)不同而可能：①意外事件，無(wú)責(zé)任；②過(guò)失責(zé)任；③故意責(zé)任。
★不作為犯罪有無(wú)因果關(guān)系：有！項(xiàng)某聊天忘記放道岔欄桿。
二、犯罪主觀要件
（一）故意的內(nèi)容和認(rèn)定：明知……行為o危害結(jié)果……且放任。
⒈內(nèi)容：（1）認(rèn)識(shí)因素：“明知”①對(duì)構(gòu)成要件事實(shí)有認(rèn)識(shí)（事實(shí)認(rèn)識(shí)）；主要內(nèi)容是結(jié)果不是行為，但不是任何客觀要素都是認(rèn)識(shí)的內(nèi)容，如“客觀的超過(guò)要素”，不屬于故意認(rèn)識(shí)的內(nèi)容，第129條丟失槍支不報(bào)、非法出租出借槍支、濫用職權(quán)、違法發(fā)放貸款等之結(jié)果，不要求有故意認(rèn)識(shí)，但有求能預(yù)見(jiàn)。②危害性認(rèn)識(shí)（價(jià)值認(rèn)識(shí)，“實(shí)質(zhì)”違法的認(rèn)識(shí)）。
（2）意志因素：希望或放任。直接故意、間接故意。
人的意思（故意內(nèi)容）對(duì)行為性質(zhì)的重要作用：成立犯罪以具有特定意思為條件，如對(duì)“稻草人”開(kāi)槍、拐帶他人兒童。
（二）認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤：常態(tài)：主客觀一致；非常態(tài)：主客觀不一致：錯(cuò)誤。
1、事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤
事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤概念：主觀認(rèn)識(shí)與客觀實(shí)際發(fā)生之事實(shí)不一致：
1.種類(lèi)：⑴對(duì)象錯(cuò)誤；⑵工具、方法錯(cuò)誤；⑶因果關(guān)系錯(cuò)誤；⑷客體錯(cuò)誤；⑸打擊錯(cuò)誤
2.評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)：“同質(zhì)”＝同一罪名的（對(duì)象事實(shí)）＝同一構(gòu)成要件的（對(duì)象、事實(shí)）＝同一正條：“非同質(zhì)”＝不同一構(gòu)成要件的（對(duì)象、事實(shí)）＝不同正條的
⑴“法定符合”（通說(shuō)）說(shuō)：雖然事實(shí)有誤（不一致），但如果法律性質(zhì)（構(gòu)成要件范圍內(nèi)）一致（無(wú)誤），不阻卻對(duì)錯(cuò)誤之結(jié)果成立故意，如：（1）甲本欲殺張三，卻誤將李四殺死。不阻卻對(duì)殺死李四之事實(shí)成立故意。反之，如鼓不僅是有無(wú)，卻法律執(zhí)行不一致（超出構(gòu)成要件范圍）則阻卻對(duì)誤認(rèn)的事實(shí)成立故意，如：偷包（財(cái)物X）誤偷了槍支（Y），法律規(guī)定范圍內(nèi)不一致，妨礙對(duì)錯(cuò)誤造成的結(jié)果承擔(dān)故意罪責(zé)。甲欲殺乙誤殺了寵物，成立殺人未遂；甲欲殺寵物誤殺了乙人；成立過(guò)失致死。
★不同類(lèi)對(duì)象錯(cuò)誤但有重合部分的，按想象競(jìng)合從一重范圍處罰，如以銷(xiāo)售假藥的故意實(shí)際銷(xiāo)售了劣藥，成立銷(xiāo)售劣藥既遂；但在未遂罪較重時(shí)，成立重罪未遂，如甲欲殺乙致丙輕傷，成立故意殺人未遂。
★雖然發(fā)生了認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，但未造成預(yù)料之外的結(jié)果，則是簡(jiǎn)單的犯罪未遂問(wèn)題。如手段、工具及對(duì)象不能犯之錯(cuò)誤：未遂犯
★在本無(wú)犯罪惡意的情況下發(fā)生錯(cuò)誤，僅是是否成立過(guò)失問(wèn)題，不涉及犯罪故意的認(rèn)定。犯罪中的錯(cuò)誤與生活、工作中錯(cuò)誤：生活中的錯(cuò)誤簡(jiǎn)單按照有無(wú)過(guò)失解決。例如：行為性質(zhì)錯(cuò)誤與假想防衛(wèi)；
⑵（非通說(shuō)）“具體符合”說(shuō)：阻卻對(duì)誤認(rèn)的事實(shí)承擔(dān)故意責(zé)任。
甲欲殺乙，向乙開(kāi)槍?zhuān)疵闇?zhǔn)，子彈從乙身邊穿過(guò)打中丙，致丙死亡。關(guān)于本案，下列哪些說(shuō)法是正確的？ （08延考多選53，答案：【AB】）
A.根據(jù)具體符合說(shuō)，甲對(duì)乙成立故意殺人（未遂）罪，對(duì)丙成立過(guò)失致人死亡罪
B.根據(jù)法定符合說(shuō)，甲對(duì)乙成立故意殺人（未遂）罪，對(duì)丙成立故意殺人（既遂）罪）
C.具體符合說(shuō)與法定符合說(shuō)均認(rèn)為，甲對(duì)乙成立故意殺人（未遂）罪，對(duì)丙成立故意殺人（既遂）罪
D.具體符合說(shuō)與法定符合說(shuō)均認(rèn)為，甲對(duì)乙成立過(guò)失致人重傷罪，對(duì)丙成立過(guò)失致人死亡罪。
3.其他分類(lèi)：
（1）具體的事實(shí)錯(cuò)誤＝同一構(gòu)成要件的（對(duì)象、事實(shí)）＝同質(zhì)錯(cuò)誤。如把甲人誤認(rèn)作乙人加害（張冠李戴），把甲女誤認(rèn)做乙女強(qiáng)*。對(duì)象有誤但客體一致（無(wú)誤）的錯(cuò)誤；（2）打擊錯(cuò)誤（方法錯(cuò)誤）；（3）因果錯(cuò)誤。
（2）抽象事實(shí)是錯(cuò)誤＝不同構(gòu)成要件的（對(duì)象、事實(shí)）之間的錯(cuò)誤＝非同質(zhì)錯(cuò)誤。行為人認(rèn)識(shí)的事實(shí)與實(shí)際發(fā)生的事實(shí)分屬于不同構(gòu)成要件的錯(cuò)誤：對(duì)象誤認(rèn)或誤擊且屬于不同構(gòu)成要件（不同客體）。
（三）法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤類(lèi)型及其評(píng)價(jià)
類(lèi)型：1、假想有罪；2、假想無(wú)罪；3、處罰誤解；
評(píng)價(jià)：原則不排除故意罪責(zé)，但可減輕罪責(zé)
前提：有違法性認(rèn)識(shí)的可能性。例外，若沒(méi)有違法性認(rèn)識(shí)的可能性，可免責(zé)。不知者不為罪。對(duì)事實(shí)的不知（事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤）；對(duì)法律（的評(píng)價(jià)）的不知（干了犯法的事不知犯法）。兩種學(xué)說(shuō)：⑴日本：不問(wèn)；⑵德法：如不可能知道的不為罪。
例①（08卷二單選4）：甲在從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的過(guò)程中，不知道某種行為是否違法，于是以書(shū)面形式向法院咨詢(xún)，法院正式書(shū)面答復(fù)該行為合法。于是，甲實(shí)施該行為，但該行為實(shí)際上違反刑法。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是正確的？
A.由于違法性認(rèn)識(shí)不是故意的認(rèn)識(shí)內(nèi)容，所以，甲仍然構(gòu)成故意犯罪
B.甲沒(méi)有違法性認(rèn)識(shí)的可能性，所以不成立犯罪
C.甲雖然不成立故意犯罪，但成立過(guò)失犯罪
D.甲既可能成立故意犯罪，也可能成立過(guò)失犯罪 答案【B】。
（四）過(guò)于自信過(guò)失的認(rèn)定：與間接故意、疏忽大意的區(qū)別
§過(guò)失內(nèi)容：行為？……危害結(jié)果？
1、與間接故意的區(qū)別
（1）相似點(diǎn)：對(duì)結(jié)果有認(rèn)識(shí)但不追求（希望）
（2）理論區(qū)別：認(rèn)識(shí)程度、態(tài)度不同。明知與預(yù)見(jiàn)；排斥與容忍、認(rèn)可
（3）情理與類(lèi)型判斷：
①在犯罪過(guò)程中或有犯罪惡意，知道會(huì)發(fā)生危害結(jié)果有沒(méi)有避免的行為的，一般為間接故意；例：在犯罪過(guò)程中或有犯罪惡意，明知另一結(jié)果而造成的，間接故意；毒妻致子死亡案，對(duì)妻直接故意，對(duì)子間接故意。
★但表明采取防范措施的除外。類(lèi)似如私設(shè)電網(wǎng)案。反之：
②在日常生活工作過(guò)程中，預(yù)見(jiàn)而輕信能避免的，一般過(guò)于自信；
③特殊情況（突發(fā)偶然情況下）：膽大妄為與冒險(xiǎn)輕率：例：獵物旁站一人，射獵物中人。輕信與放任
例1： （2004/二/3）卡車(chē)司機(jī)甲在行車(chē)途中，被一吉普車(chē)超過(guò)，甲頓生不快，便加速超過(guò)該車(chē)。不一會(huì)兒，該車(chē)又超過(guò)了甲，甲又加速超過(guò)該車(chē)。當(dāng)該車(chē)再一次試圖超車(chē)行至甲車(chē)左側(cè)時(shí)，甲對(duì)坐在副座的乙說(shuō)，“我要嚇?biāo)幌?，看他還敢超我?！彪S即將方向盤(pán)向左邊一打，吉普車(chē)為躲避碰撞而翻下路基，司機(jī)重傷，另有一人死亡。甲駕車(chē)逃離。甲的行為構(gòu)成：
A.故意殺人罪；B.交通肇事罪；C.破壞交通工具罪；D.故意殺人罪和故意傷害罪的想象競(jìng)合犯。 答案：B.
例2：（2006/二/3）甲販運(yùn)假煙，駕車(chē)路過(guò)某檢查站時(shí)，被工商執(zhí)法部門(mén)攔住檢查。檢查人員乙正登車(chē)檢查時(shí)，甲突然發(fā)動(dòng)汽車(chē)奪路而逃。乙抓住汽車(chē)車(chē)門(mén)的把手不放，甲為擺脫乙，在疾駛時(shí)突然急剎車(chē)，導(dǎo)致乙頭部著地身亡。甲對(duì)乙死亡的心理態(tài)度屬于下列哪一選項(xiàng)？
A.直接故意B.間接故意 C.過(guò)于自信的過(guò)失D.疏忽大意的過(guò)失。
答案：B.
2、與疏忽大意過(guò)失的區(qū)別，對(duì)結(jié)果有無(wú)認(rèn)識(shí)；事先對(duì)結(jié)果沒(méi)有認(rèn)識(shí)的過(guò)失，是疏忽大意的過(guò)失，即“無(wú)認(rèn)識(shí)的過(guò)失”；事先有認(rèn)識(shí)的，是過(guò)于自信的過(guò)失，即“有認(rèn)識(shí)的過(guò)失”。
★直接故意與間接故意的區(qū)別；
（1）對(duì)結(jié)果的態(tài)度（意志）：希望還是放任
（2）認(rèn)識(shí)：①必然和可能；②僅認(rèn)識(shí)到可能性，排斥必然認(rèn)識(shí)。 例：投毒殺妻，毒死兒子。排斥認(rèn)識(shí)必然性
※分則任一故意罪，均可包括直接故意、間接故意。
⒊過(guò)失與意外事件的區(qū)別：表面：是否應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)；實(shí)質(zhì)：是否具有“罪過(guò)”，罪過(guò)實(shí)質(zhì)：對(duì)造成損害應(yīng)受到責(zé)備，有過(guò)錯(cuò)。
判斷：（1）一般：行為人是否違反法律、規(guī)章或者習(xí)慣（客觀標(biāo)準(zhǔn)），關(guān)鍵詞“不慎”、“疏忽”“該想到?jīng)]想到”，已想到但輕信、僥幸等。如交通違章，廠(chǎng)礦違章；醫(yī)療違反常規(guī)。（2）特殊，結(jié)合預(yù)見(jiàn)能力（主觀標(biāo)準(zhǔn)）
例1：甲是某搬運(yùn)場(chǎng)司機(jī)，在搬運(yùn)場(chǎng)駕車(chē)作業(yè)時(shí)違反操作規(guī)程，不慎將另一職工軋死。對(duì)甲的行為應(yīng)當(dāng)如何處理？（2005年真題，單選）
A. 按過(guò)失致人死亡罪處理B. 按交通肇事罪處理；C. 按重大責(zé)任事故罪處理D. 按意外事件處理。答案：C.
例2：張某和趙某長(zhǎng)期一起賭博。某日兩人在工地發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，張某推了趙某一把，趙某倒地后后腦勺正好碰到石頭上，導(dǎo)致顱腦損傷，經(jīng)搶救無(wú)效死亡。關(guān)于張某的行為，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（07單選14）
A.構(gòu)成故意殺人罪 B.構(gòu)成過(guò)失致人死亡罪
C.構(gòu)成故意傷害罪 D.屬于意外事件
答案【B】
“過(guò)失犯罪法律有規(guī)定才負(fù)刑事責(zé)任”的理解：沒(méi)有明文規(guī)定過(guò)失的，只追究故意。某種犯罪過(guò)失也能構(gòu)成時(shí)，故意當(dāng)然能構(gòu)成，反之則不然。丟失槍支不報(bào)罪是故意罪，因?yàn)槿缡沁^(guò)失，則無(wú)對(duì)應(yīng)之故意罪。重大環(huán)境污染事故罪是過(guò)失罪
（五）目的犯：常見(jiàn)的成文的“目的犯”
為本人占有還是他人占有、單位占有，為本人營(yíng)利還是他人營(yíng)利，占有后消費(fèi)或消費(fèi)后作假帳報(bào)銷(xiāo)，仍屬于非法占有，不影響犯罪成立，如盜用他人碼號(hào)。
（六）期待可能性
期待（守法）可能性，指國(guó)家期待行為人在行為時(shí)不犯罪的可能性。如果存在這種可能性，則應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任；如果不存在這種可能性則可成為排除責(zé)任的事由（期待不可能），免除或減輕刑事責(zé)任。其道理是：法不僅僅是人們“應(yīng)當(dāng)”（或被期待）遵從的東西，而且是人們“能夠”（或有被期待可能性）遵從的東西。法設(shè)定了人們應(yīng)當(dāng)做什么和不應(yīng)當(dāng)做什么的準(zhǔn)則，如果某項(xiàng)法律規(guī)定是常人在常態(tài)下都沒(méi)有能力或條件遵從的，則該項(xiàng)規(guī)定的要求過(guò)高，該法規(guī)范自身缺乏期待可能性，屬于苛刻的立法；如果個(gè)案中出現(xiàn)了非正常的事態(tài)，以至于該案的行為人沒(méi)有能力遵從法規(guī)范，則對(duì)該案中的行為人缺乏期待的可能性，判決行為人承擔(dān)刑事責(zé)任屬于苛刻的司法。其基本精神是法不應(yīng)該要求人們做辦不到的事情。其效果是當(dāng)人在實(shí)施犯罪行為面前沒(méi)有守法或避免違法的能力或條件時(shí)，盡管存在故意或過(guò)失的心理，也可考慮排除或減輕責(zé)任。
關(guān)于期待可能性，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？ （08延考單選5，答案：【D】）
A.行為人是否具有故意、過(guò)失，與是否具有期待可能性，是兩個(gè)不同的問(wèn)題。換言之，具有故意、過(guò)失的人，也可能沒(méi)有期待可能性
B.行為人犯罪后毀滅自己犯罪的證據(jù)的行為之所以不構(gòu)成犯罪，是因?yàn)槿狈ζ诖赡苄?BR> C.在司法實(shí)踐中，對(duì)于因遭受自然災(zāi)害外流謀生而重婚的，之所以不以重婚罪論處，是因?yàn)槿狈ζ诖赡苄?BR> D.身無(wú)分文的乞丐盜竊他人財(cái)物得以維持生存的，因?yàn)槿狈ζ诖赡苄裕粦?yīng)認(rèn)定為盜竊罪
三、主體的刑事責(zé)任能力：人辨認(rèn)和控制（自己行為的）能力→→到一定年齡神智正常人即具有的能力→→實(shí)施犯罪行為應(yīng)承擔(dān)刑責(zé)→→罪過(guò)責(zé)任原則→責(zé)任要素。
（一）相對(duì)刑事責(zé)任年齡的規(guī)定：“已滿(mǎn)14周歲不滿(mǎn)16周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)*、搶劫、販賣(mài)毒品、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。
（1）八種“行為”，且據(jù)此確定罪名：綁架殺害人質(zhì)的（定故意殺人罪）、拐賣(mài)故意殺害被拐賣(mài)人死亡的，（2）準(zhǔn)確掌握，如販賣(mài)毒品；（3）責(zé)任年齡計(jì)算（4）跨年段責(zé)任。
（二）未成年人的司法解釋?zhuān)?BR> ⒈搶劫認(rèn)定：⑴不滿(mǎn)16歲不適用第239條轉(zhuǎn)化搶劫；⑵在學(xué)校周邊以大欺小、強(qiáng)拿硬要少量財(cái)物，不定搶劫，情節(jié)惡劣定尋釁滋事
⒉未成年人刑罰適用，一般不適用：⑴無(wú)期徒刑、⑵（可以）附加剝奪政治權(quán)利；⑶應(yīng)當(dāng)緩行的情形。
★判斷無(wú)責(zé)任能力的標(biāo)準(zhǔn)：雙重標(biāo)準(zhǔn)說(shuō)：①醫(yī)學(xué)：精神??；②心理學(xué)：完全喪失辨認(rèn)或控制能力，辨認(rèn)或控制能力二者完全喪失其一即可
判斷限制責(zé)任能力人標(biāo)準(zhǔn)：①精神??；②尚未完全喪失辨認(rèn)或控制能力。
（三）刑法對(duì)特定人刑事責(zé)任能力的規(guī)定
精神病人、醉酒人、聾啞人、盲人、不滿(mǎn)18歲人。
★對(duì)無(wú)責(zé)任能力人處置：保安處分：強(qiáng)制教養(yǎng)、醫(yī)療，加強(qiáng)管教。
★特殊主體的理解，是指除了具有犯罪主體所要求的一般成立條件（責(zé)任年齡、能力）外，法律 還要求其他條件的主體。特殊主體廣義理解：身份、國(guó)籍、身體狀況、法律地位、狀態(tài)、性別等， 如：貪污罪、背叛國(guó)家、傳播性病、強(qiáng)*罪、偽證罪、脫逃罪就屬于特殊主體的犯罪。
§特殊主體與共犯的原理。⑴特殊主體是針對(duì)單個(gè)人實(shí)行犯罪而言的。⑵如果沒(méi)有特定身份的人與有特定身份的人共同犯罪，可以構(gòu)成特殊主體的共犯。如，內(nèi)外（非國(guó)家工作人員）勾結(jié)貪污的，以共犯論。婦女幫助男人強(qiáng)*的，可以構(gòu)成強(qiáng)*罪（共犯）
★罪過(guò)生理基礎(chǔ)：辨認(rèn)、控制能力生理?xiàng)l件的具備（達(dá)到一定年齡）和喪失（精神病）、減弱（聾啞人、盲人）。
§同時(shí)性原理。犯罪意思o(jì)精神狀態(tài)以行為時(shí)為準(zhǔn)。
四、客體：刑法保護(hù)的、犯罪侵害的……？？
行為對(duì)象與犯罪關(guān)聯(lián)物的區(qū)別：（1）組成犯罪行為之物，如賄賂物、賭資；（2）犯罪生成之物，如制造的毒品、偽造的公文、假幣、（3）用于犯罪之物：犯罪工具。犯罪關(guān)聯(lián)物不是行為對(duì)象。
例：毒品，對(duì)于販賣(mài)、運(yùn)輸、走私行為，是行為對(duì)象；對(duì)于制造（毒品）行為，是犯罪生成之物，不是對(duì)象。
第一節(jié)犯罪概念、分類(lèi)
一、犯罪概念：第13條，危害社會(huì)依法以受刑罰處罰的行為。
1、犯罪的基本特征：⑴違反刑法（罪刑法定）；⑵危害性（→客體）；⑶可譴責(zé)性（→罪過(guò)：故意過(guò)失）。
第13條但書(shū)及罪與非罪的界限：犯罪的“量”（危害程度）的觀念；
“情節(jié)嚴(yán)重”的兩種意義：（1）定罪意義，構(gòu)成要件；（2）量刑意義，加重構(gòu)成（升格法定刑）
二、犯罪分類(lèi)：親告罪非親告罪，5個(gè)親告罪，⑴侮辱，⑵誹謗、⑶暴力干涉婚姻自由，⑷虐待，⑸侵占。親告罪的限制：⑴危害公共利益，⑵致被害人重傷死亡的。
第二節(jié)犯罪的一般要件
格言：犯罪不外是客觀違法o主觀有責(zé)的行為。人實(shí)施的行為：
（1）客觀上有行為o危害性（違法性）；
（2）主觀上有責(zé)任（應(yīng)受譴責(zé)o罪過(guò)→故意o過(guò)失o期待可能）。其中，危害性是犯罪的本質(zhì)特征，觸犯正條構(gòu)成要件是犯罪的法律特征（刑事違法性）
犯罪的結(jié)構(gòu)→客觀o主觀兩分；犯罪的內(nèi)容：違法o責(zé)任。
第十六條 行為在客觀上雖然造成了損害結(jié)果，但是不是出于故意或者過(guò)失，而是由于不能抗拒或者不能預(yù)見(jiàn)的原因所引起的，不是犯罪。
（3）觸犯正條（構(gòu)成要件）→法治原則：該行為
例（1）甲以非暴力方式討債，該當(dāng)何罪？刑法中沒(méi)有“非暴力方式討債”的正條，甲的行為沒(méi)有觸犯正條，不為罪。
例（2）甲遭到乙持刀的猛烈攻擊，不得已抵抗中將甲打死。甲的行為符合第232條的（故意殺人）犯罪構(gòu)成，但是沒(méi)有違法性（正當(dāng)防衛(wèi)）。
例（3）甲（13歲）搶劫乙3萬(wàn)元，甲的行為符合第263條（搶劫罪）的犯罪構(gòu)成，也有違法性，但沒(méi)有責(zé)任。
3.四要件說(shuō)：（1）犯罪客體→（危害o法益）；（2）客觀方面（行為o對(duì)象o結(jié)果o時(shí)空）； （3）主觀方面（故意o過(guò)失）；（4）主體（責(zé)任能力o年齡）→責(zé)任
一、犯罪客觀要件（行為o對(duì)象o結(jié)果o行為時(shí)空o因果關(guān)系）
（一）行為
1.行為形式：①作為與②不作為，如當(dāng)班故意不給鍋爐加水至爆炸。③持有行為。
2.不作為行為成立犯罪的要件：
（1）要件：①有義務(wù)、②有能力、③有危害→義務(wù)來(lái)源。
（2）不作為義務(wù)來(lái)源：（1）法律上的明文規(guī)定。（2）職務(wù)上、業(yè)務(wù)上的要求。（3）法律地位或法律行為所產(chǎn)生的義務(wù)。（4）因?yàn)橄惹靶袨槎a(chǎn)生的義務(wù)。
§核心：有義務(wù)，且根據(jù)違反義務(wù)的性質(zhì)、種類(lèi)確定行為的性質(zhì)和罪責(zé)。如違反職務(wù)義務(wù)，通常玩忽職守、責(zé)任事故。注意：不作為不能簡(jiǎn)單與作為等量齊觀
3.難點(diǎn)：真正〔純正〕不作為與不真正（純正）不作為。
§基礎(chǔ)：⑴法定的作為之罪（作為犯），以禁止規(guī)范為基礎(chǔ)的刑法條文規(guī)定的犯罪（構(gòu)成要件行為o實(shí)行行為是不作為）；⑵法定的不作為之罪（不作為犯），以義務(wù)規(guī)范為基礎(chǔ)的刑法條文規(guī)定的犯罪（構(gòu)成要件行為o實(shí)行行為是不作為）；。
（1）純正的不作為犯，如甲構(gòu)成“不作為犯”如遺棄罪的＝純正的……；
（2）不純正的不作為犯，如甲的不作為行為構(gòu)成“作為犯”的如故意殺人罪＝不純正……
§核心：相當(dāng)性！
（3）純正的作為犯，如甲的作為行為構(gòu)成“作為犯”的如故意殺人罪＝純正……
區(qū)別：該不作為是否被刑法直接禁止。不解救被拐賣(mài)婦女兒童罪（第416條）、遺棄罪、偷稅罪。
（二）危害結(jié)果的理解
⒈廣義：行為對(duì)外界之消極（不良）影響＝社會(huì)危害性。危害結(jié)果的種類(lèi)：⑴屬于構(gòu)成要件的與不屬于的；⑵物質(zhì)性的與非物質(zhì)性的；⑶直接與間接的。
例關(guān)于危害結(jié)果的相關(guān)說(shuō)法，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？ （08卷二單選1）
A.甲男（25歲）明知孫某（女）只有13歲而追求她，在征得孫某同意后，與其發(fā)生性行為。甲的行為沒(méi)有造成危害后果。
B.警察乙丟失槍支后未及時(shí)報(bào)告，清潔工王某撿拾該槍支后立即上交。乙的行為沒(méi)有造成嚴(yán)重后果
C.丙誘騙5歲的孤兒離開(kāi)福利院后，將其作為養(yǎng)子，使之過(guò)上了豐衣足食的生活。丙的行為造成了危害后果
D.丁惡意透支3萬(wàn)元，但經(jīng)發(fā)卡銀行催收后立即歸還。丁的行為沒(méi)有造成危害后果。答案【A】
⒉狹義：危害結(jié)果的（法律）意義：1、罪與非罪的的標(biāo)準(zhǔn)之一（構(gòu)成要件的結(jié)果）：所有過(guò)失犯罪和少數(shù)故意犯罪：丟失槍支不報(bào)、濫用職權(quán)；2、區(qū)分形態(tài)的標(biāo)準(zhǔn)之一（既遂標(biāo)志）；3、影響量刑輕重，（結(jié)果加重犯）；
（三）因果關(guān)系的認(rèn)定
1.事實(shí)因果o條件說(shuō)（沒(méi)有A就不會(huì)有B，A與B有事實(shí)因果關(guān)系）
（1）中國(guó)通說(shuō)：因果關(guān)系＝有事實(shí)因果，不包含法律因果關(guān)系。以下情形雖然特殊（偶然），仍認(rèn)為有因果關(guān)系：⑴遭遇特異體質(zhì)發(fā)生結(jié)果，例（08卷二多選52）乙以殺人故意瞄準(zhǔn)李某的頭部開(kāi)槍?zhuān)蛑辛死钅车男夭浚ㄎ创蛑行呐K）。由于李某是血友病患者，最后流血不止而死亡。乙的行為與李某的死亡之間沒(méi)有因果關(guān)系；⑵遭遇特定條件，醫(yī)療條件o天氣條件惡劣；⑶多因一果⑷一因多果。
（2）因果關(guān)系被介入因素中斷：（1）甲投毒殺丙，丙中毒未死被乙開(kāi)槍打死；（2）甲重傷乙，乙去醫(yī)院途中被丙撞死；甲無(wú)丙有（3）甲重傷乙瀕死，醫(yī)生丙有輕微過(guò)失，丙死。甲有丙無(wú)。
（四）因果關(guān)系客觀性特點(diǎn)及其與刑事責(zé)任關(guān)系：
特點(diǎn)：1、客觀性；2、順序性；3、相對(duì)性；4、規(guī)律性；5、復(fù)雜性。特殊性：（1）范圍的特定性；限于危害行為與危害結(jié)果之間；（2）內(nèi)容的特定性，如詐騙的五個(gè)環(huán)節(jié)。
2、因果關(guān)系與刑事責(zé)任（法律因果）：客觀前提（負(fù)刑事責(zé)任條件之一）因果關(guān)系是“客觀的”而責(zé)任是“主客觀統(tǒng)一的”。甲致死乙，有因果關(guān)系，但甲對(duì)該結(jié)果的責(zé)任卻因主觀心態(tài)不同而可能：①意外事件，無(wú)責(zé)任；②過(guò)失責(zé)任；③故意責(zé)任。
★不作為犯罪有無(wú)因果關(guān)系：有！項(xiàng)某聊天忘記放道岔欄桿。
二、犯罪主觀要件
（一）故意的內(nèi)容和認(rèn)定：明知……行為o危害結(jié)果……且放任。
⒈內(nèi)容：（1）認(rèn)識(shí)因素：“明知”①對(duì)構(gòu)成要件事實(shí)有認(rèn)識(shí)（事實(shí)認(rèn)識(shí)）；主要內(nèi)容是結(jié)果不是行為，但不是任何客觀要素都是認(rèn)識(shí)的內(nèi)容，如“客觀的超過(guò)要素”，不屬于故意認(rèn)識(shí)的內(nèi)容，第129條丟失槍支不報(bào)、非法出租出借槍支、濫用職權(quán)、違法發(fā)放貸款等之結(jié)果，不要求有故意認(rèn)識(shí)，但有求能預(yù)見(jiàn)。②危害性認(rèn)識(shí)（價(jià)值認(rèn)識(shí)，“實(shí)質(zhì)”違法的認(rèn)識(shí)）。
（2）意志因素：希望或放任。直接故意、間接故意。
人的意思（故意內(nèi)容）對(duì)行為性質(zhì)的重要作用：成立犯罪以具有特定意思為條件，如對(duì)“稻草人”開(kāi)槍、拐帶他人兒童。
（二）認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤：常態(tài)：主客觀一致；非常態(tài)：主客觀不一致：錯(cuò)誤。
1、事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤
事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤概念：主觀認(rèn)識(shí)與客觀實(shí)際發(fā)生之事實(shí)不一致：
1.種類(lèi)：⑴對(duì)象錯(cuò)誤；⑵工具、方法錯(cuò)誤；⑶因果關(guān)系錯(cuò)誤；⑷客體錯(cuò)誤；⑸打擊錯(cuò)誤
2.評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)：“同質(zhì)”＝同一罪名的（對(duì)象事實(shí)）＝同一構(gòu)成要件的（對(duì)象、事實(shí)）＝同一正條：“非同質(zhì)”＝不同一構(gòu)成要件的（對(duì)象、事實(shí)）＝不同正條的
⑴“法定符合”（通說(shuō)）說(shuō)：雖然事實(shí)有誤（不一致），但如果法律性質(zhì)（構(gòu)成要件范圍內(nèi)）一致（無(wú)誤），不阻卻對(duì)錯(cuò)誤之結(jié)果成立故意，如：（1）甲本欲殺張三，卻誤將李四殺死。不阻卻對(duì)殺死李四之事實(shí)成立故意。反之，如鼓不僅是有無(wú)，卻法律執(zhí)行不一致（超出構(gòu)成要件范圍）則阻卻對(duì)誤認(rèn)的事實(shí)成立故意，如：偷包（財(cái)物X）誤偷了槍支（Y），法律規(guī)定范圍內(nèi)不一致，妨礙對(duì)錯(cuò)誤造成的結(jié)果承擔(dān)故意罪責(zé)。甲欲殺乙誤殺了寵物，成立殺人未遂；甲欲殺寵物誤殺了乙人；成立過(guò)失致死。
★不同類(lèi)對(duì)象錯(cuò)誤但有重合部分的，按想象競(jìng)合從一重范圍處罰，如以銷(xiāo)售假藥的故意實(shí)際銷(xiāo)售了劣藥，成立銷(xiāo)售劣藥既遂；但在未遂罪較重時(shí)，成立重罪未遂，如甲欲殺乙致丙輕傷，成立故意殺人未遂。
★雖然發(fā)生了認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，但未造成預(yù)料之外的結(jié)果，則是簡(jiǎn)單的犯罪未遂問(wèn)題。如手段、工具及對(duì)象不能犯之錯(cuò)誤：未遂犯
★在本無(wú)犯罪惡意的情況下發(fā)生錯(cuò)誤，僅是是否成立過(guò)失問(wèn)題，不涉及犯罪故意的認(rèn)定。犯罪中的錯(cuò)誤與生活、工作中錯(cuò)誤：生活中的錯(cuò)誤簡(jiǎn)單按照有無(wú)過(guò)失解決。例如：行為性質(zhì)錯(cuò)誤與假想防衛(wèi)；
⑵（非通說(shuō)）“具體符合”說(shuō)：阻卻對(duì)誤認(rèn)的事實(shí)承擔(dān)故意責(zé)任。
甲欲殺乙，向乙開(kāi)槍?zhuān)疵闇?zhǔn)，子彈從乙身邊穿過(guò)打中丙，致丙死亡。關(guān)于本案，下列哪些說(shuō)法是正確的？ （08延考多選53，答案：【AB】）
A.根據(jù)具體符合說(shuō)，甲對(duì)乙成立故意殺人（未遂）罪，對(duì)丙成立過(guò)失致人死亡罪
B.根據(jù)法定符合說(shuō)，甲對(duì)乙成立故意殺人（未遂）罪，對(duì)丙成立故意殺人（既遂）罪）
C.具體符合說(shuō)與法定符合說(shuō)均認(rèn)為，甲對(duì)乙成立故意殺人（未遂）罪，對(duì)丙成立故意殺人（既遂）罪
D.具體符合說(shuō)與法定符合說(shuō)均認(rèn)為，甲對(duì)乙成立過(guò)失致人重傷罪，對(duì)丙成立過(guò)失致人死亡罪。
3.其他分類(lèi)：
（1）具體的事實(shí)錯(cuò)誤＝同一構(gòu)成要件的（對(duì)象、事實(shí)）＝同質(zhì)錯(cuò)誤。如把甲人誤認(rèn)作乙人加害（張冠李戴），把甲女誤認(rèn)做乙女強(qiáng)*。對(duì)象有誤但客體一致（無(wú)誤）的錯(cuò)誤；（2）打擊錯(cuò)誤（方法錯(cuò)誤）；（3）因果錯(cuò)誤。
（2）抽象事實(shí)是錯(cuò)誤＝不同構(gòu)成要件的（對(duì)象、事實(shí)）之間的錯(cuò)誤＝非同質(zhì)錯(cuò)誤。行為人認(rèn)識(shí)的事實(shí)與實(shí)際發(fā)生的事實(shí)分屬于不同構(gòu)成要件的錯(cuò)誤：對(duì)象誤認(rèn)或誤擊且屬于不同構(gòu)成要件（不同客體）。
（三）法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤類(lèi)型及其評(píng)價(jià)
類(lèi)型：1、假想有罪；2、假想無(wú)罪；3、處罰誤解；
評(píng)價(jià)：原則不排除故意罪責(zé)，但可減輕罪責(zé)
前提：有違法性認(rèn)識(shí)的可能性。例外，若沒(méi)有違法性認(rèn)識(shí)的可能性，可免責(zé)。不知者不為罪。對(duì)事實(shí)的不知（事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤）；對(duì)法律（的評(píng)價(jià)）的不知（干了犯法的事不知犯法）。兩種學(xué)說(shuō)：⑴日本：不問(wèn)；⑵德法：如不可能知道的不為罪。
例①（08卷二單選4）：甲在從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的過(guò)程中，不知道某種行為是否違法，于是以書(shū)面形式向法院咨詢(xún)，法院正式書(shū)面答復(fù)該行為合法。于是，甲實(shí)施該行為，但該行為實(shí)際上違反刑法。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是正確的？
A.由于違法性認(rèn)識(shí)不是故意的認(rèn)識(shí)內(nèi)容，所以，甲仍然構(gòu)成故意犯罪
B.甲沒(méi)有違法性認(rèn)識(shí)的可能性，所以不成立犯罪
C.甲雖然不成立故意犯罪，但成立過(guò)失犯罪
D.甲既可能成立故意犯罪，也可能成立過(guò)失犯罪 答案【B】。
（四）過(guò)于自信過(guò)失的認(rèn)定：與間接故意、疏忽大意的區(qū)別
§過(guò)失內(nèi)容：行為？……危害結(jié)果？
1、與間接故意的區(qū)別
（1）相似點(diǎn)：對(duì)結(jié)果有認(rèn)識(shí)但不追求（希望）
（2）理論區(qū)別：認(rèn)識(shí)程度、態(tài)度不同。明知與預(yù)見(jiàn)；排斥與容忍、認(rèn)可
（3）情理與類(lèi)型判斷：
①在犯罪過(guò)程中或有犯罪惡意，知道會(huì)發(fā)生危害結(jié)果有沒(méi)有避免的行為的，一般為間接故意；例：在犯罪過(guò)程中或有犯罪惡意，明知另一結(jié)果而造成的，間接故意；毒妻致子死亡案，對(duì)妻直接故意，對(duì)子間接故意。
★但表明采取防范措施的除外。類(lèi)似如私設(shè)電網(wǎng)案。反之：
②在日常生活工作過(guò)程中，預(yù)見(jiàn)而輕信能避免的，一般過(guò)于自信；
③特殊情況（突發(fā)偶然情況下）：膽大妄為與冒險(xiǎn)輕率：例：獵物旁站一人，射獵物中人。輕信與放任
例1： （2004/二/3）卡車(chē)司機(jī)甲在行車(chē)途中，被一吉普車(chē)超過(guò)，甲頓生不快，便加速超過(guò)該車(chē)。不一會(huì)兒，該車(chē)又超過(guò)了甲，甲又加速超過(guò)該車(chē)。當(dāng)該車(chē)再一次試圖超車(chē)行至甲車(chē)左側(cè)時(shí)，甲對(duì)坐在副座的乙說(shuō)，“我要嚇?biāo)幌?，看他還敢超我?！彪S即將方向盤(pán)向左邊一打，吉普車(chē)為躲避碰撞而翻下路基，司機(jī)重傷，另有一人死亡。甲駕車(chē)逃離。甲的行為構(gòu)成：
A.故意殺人罪；B.交通肇事罪；C.破壞交通工具罪；D.故意殺人罪和故意傷害罪的想象競(jìng)合犯。 答案：B.
例2：（2006/二/3）甲販運(yùn)假煙，駕車(chē)路過(guò)某檢查站時(shí)，被工商執(zhí)法部門(mén)攔住檢查。檢查人員乙正登車(chē)檢查時(shí)，甲突然發(fā)動(dòng)汽車(chē)奪路而逃。乙抓住汽車(chē)車(chē)門(mén)的把手不放，甲為擺脫乙，在疾駛時(shí)突然急剎車(chē)，導(dǎo)致乙頭部著地身亡。甲對(duì)乙死亡的心理態(tài)度屬于下列哪一選項(xiàng)？
A.直接故意B.間接故意 C.過(guò)于自信的過(guò)失D.疏忽大意的過(guò)失。
答案：B.
2、與疏忽大意過(guò)失的區(qū)別，對(duì)結(jié)果有無(wú)認(rèn)識(shí)；事先對(duì)結(jié)果沒(méi)有認(rèn)識(shí)的過(guò)失，是疏忽大意的過(guò)失，即“無(wú)認(rèn)識(shí)的過(guò)失”；事先有認(rèn)識(shí)的，是過(guò)于自信的過(guò)失，即“有認(rèn)識(shí)的過(guò)失”。
★直接故意與間接故意的區(qū)別；
（1）對(duì)結(jié)果的態(tài)度（意志）：希望還是放任
（2）認(rèn)識(shí)：①必然和可能；②僅認(rèn)識(shí)到可能性，排斥必然認(rèn)識(shí)。 例：投毒殺妻，毒死兒子。排斥認(rèn)識(shí)必然性
※分則任一故意罪，均可包括直接故意、間接故意。
⒊過(guò)失與意外事件的區(qū)別：表面：是否應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)；實(shí)質(zhì)：是否具有“罪過(guò)”，罪過(guò)實(shí)質(zhì)：對(duì)造成損害應(yīng)受到責(zé)備，有過(guò)錯(cuò)。
判斷：（1）一般：行為人是否違反法律、規(guī)章或者習(xí)慣（客觀標(biāo)準(zhǔn)），關(guān)鍵詞“不慎”、“疏忽”“該想到?jīng)]想到”，已想到但輕信、僥幸等。如交通違章，廠(chǎng)礦違章；醫(yī)療違反常規(guī)。（2）特殊，結(jié)合預(yù)見(jiàn)能力（主觀標(biāo)準(zhǔn)）
例1：甲是某搬運(yùn)場(chǎng)司機(jī)，在搬運(yùn)場(chǎng)駕車(chē)作業(yè)時(shí)違反操作規(guī)程，不慎將另一職工軋死。對(duì)甲的行為應(yīng)當(dāng)如何處理？（2005年真題，單選）
A. 按過(guò)失致人死亡罪處理B. 按交通肇事罪處理；C. 按重大責(zé)任事故罪處理D. 按意外事件處理。答案：C.
例2：張某和趙某長(zhǎng)期一起賭博。某日兩人在工地發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，張某推了趙某一把，趙某倒地后后腦勺正好碰到石頭上，導(dǎo)致顱腦損傷，經(jīng)搶救無(wú)效死亡。關(guān)于張某的行為，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（07單選14）
A.構(gòu)成故意殺人罪 B.構(gòu)成過(guò)失致人死亡罪
C.構(gòu)成故意傷害罪 D.屬于意外事件
答案【B】
“過(guò)失犯罪法律有規(guī)定才負(fù)刑事責(zé)任”的理解：沒(méi)有明文規(guī)定過(guò)失的，只追究故意。某種犯罪過(guò)失也能構(gòu)成時(shí)，故意當(dāng)然能構(gòu)成，反之則不然。丟失槍支不報(bào)罪是故意罪，因?yàn)槿缡沁^(guò)失，則無(wú)對(duì)應(yīng)之故意罪。重大環(huán)境污染事故罪是過(guò)失罪
（五）目的犯：常見(jiàn)的成文的“目的犯”
為本人占有還是他人占有、單位占有，為本人營(yíng)利還是他人營(yíng)利，占有后消費(fèi)或消費(fèi)后作假帳報(bào)銷(xiāo)，仍屬于非法占有，不影響犯罪成立，如盜用他人碼號(hào)。
（六）期待可能性
期待（守法）可能性，指國(guó)家期待行為人在行為時(shí)不犯罪的可能性。如果存在這種可能性，則應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任；如果不存在這種可能性則可成為排除責(zé)任的事由（期待不可能），免除或減輕刑事責(zé)任。其道理是：法不僅僅是人們“應(yīng)當(dāng)”（或被期待）遵從的東西，而且是人們“能夠”（或有被期待可能性）遵從的東西。法設(shè)定了人們應(yīng)當(dāng)做什么和不應(yīng)當(dāng)做什么的準(zhǔn)則，如果某項(xiàng)法律規(guī)定是常人在常態(tài)下都沒(méi)有能力或條件遵從的，則該項(xiàng)規(guī)定的要求過(guò)高，該法規(guī)范自身缺乏期待可能性，屬于苛刻的立法；如果個(gè)案中出現(xiàn)了非正常的事態(tài)，以至于該案的行為人沒(méi)有能力遵從法規(guī)范，則對(duì)該案中的行為人缺乏期待的可能性，判決行為人承擔(dān)刑事責(zé)任屬于苛刻的司法。其基本精神是法不應(yīng)該要求人們做辦不到的事情。其效果是當(dāng)人在實(shí)施犯罪行為面前沒(méi)有守法或避免違法的能力或條件時(shí)，盡管存在故意或過(guò)失的心理，也可考慮排除或減輕責(zé)任。
關(guān)于期待可能性，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？ （08延考單選5，答案：【D】）
A.行為人是否具有故意、過(guò)失，與是否具有期待可能性，是兩個(gè)不同的問(wèn)題。換言之，具有故意、過(guò)失的人，也可能沒(méi)有期待可能性
B.行為人犯罪后毀滅自己犯罪的證據(jù)的行為之所以不構(gòu)成犯罪，是因?yàn)槿狈ζ诖赡苄?BR> C.在司法實(shí)踐中，對(duì)于因遭受自然災(zāi)害外流謀生而重婚的，之所以不以重婚罪論處，是因?yàn)槿狈ζ诖赡苄?BR> D.身無(wú)分文的乞丐盜竊他人財(cái)物得以維持生存的，因?yàn)槿狈ζ诖赡苄裕粦?yīng)認(rèn)定為盜竊罪
三、主體的刑事責(zé)任能力：人辨認(rèn)和控制（自己行為的）能力→→到一定年齡神智正常人即具有的能力→→實(shí)施犯罪行為應(yīng)承擔(dān)刑責(zé)→→罪過(guò)責(zé)任原則→責(zé)任要素。
（一）相對(duì)刑事責(zé)任年齡的規(guī)定：“已滿(mǎn)14周歲不滿(mǎn)16周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)*、搶劫、販賣(mài)毒品、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。
（1）八種“行為”，且據(jù)此確定罪名：綁架殺害人質(zhì)的（定故意殺人罪）、拐賣(mài)故意殺害被拐賣(mài)人死亡的，（2）準(zhǔn)確掌握，如販賣(mài)毒品；（3）責(zé)任年齡計(jì)算（4）跨年段責(zé)任。
（二）未成年人的司法解釋?zhuān)?BR> ⒈搶劫認(rèn)定：⑴不滿(mǎn)16歲不適用第239條轉(zhuǎn)化搶劫；⑵在學(xué)校周邊以大欺小、強(qiáng)拿硬要少量財(cái)物，不定搶劫，情節(jié)惡劣定尋釁滋事
⒉未成年人刑罰適用，一般不適用：⑴無(wú)期徒刑、⑵（可以）附加剝奪政治權(quán)利；⑶應(yīng)當(dāng)緩行的情形。
★判斷無(wú)責(zé)任能力的標(biāo)準(zhǔn)：雙重標(biāo)準(zhǔn)說(shuō)：①醫(yī)學(xué)：精神??；②心理學(xué)：完全喪失辨認(rèn)或控制能力，辨認(rèn)或控制能力二者完全喪失其一即可
判斷限制責(zé)任能力人標(biāo)準(zhǔn)：①精神??；②尚未完全喪失辨認(rèn)或控制能力。
（三）刑法對(duì)特定人刑事責(zé)任能力的規(guī)定
精神病人、醉酒人、聾啞人、盲人、不滿(mǎn)18歲人。
★對(duì)無(wú)責(zé)任能力人處置：保安處分：強(qiáng)制教養(yǎng)、醫(yī)療，加強(qiáng)管教。
★特殊主體的理解，是指除了具有犯罪主體所要求的一般成立條件（責(zé)任年齡、能力）外，法律 還要求其他條件的主體。特殊主體廣義理解：身份、國(guó)籍、身體狀況、法律地位、狀態(tài)、性別等， 如：貪污罪、背叛國(guó)家、傳播性病、強(qiáng)*罪、偽證罪、脫逃罪就屬于特殊主體的犯罪。
§特殊主體與共犯的原理。⑴特殊主體是針對(duì)單個(gè)人實(shí)行犯罪而言的。⑵如果沒(méi)有特定身份的人與有特定身份的人共同犯罪，可以構(gòu)成特殊主體的共犯。如，內(nèi)外（非國(guó)家工作人員）勾結(jié)貪污的，以共犯論。婦女幫助男人強(qiáng)*的，可以構(gòu)成強(qiáng)*罪（共犯）
★罪過(guò)生理基礎(chǔ)：辨認(rèn)、控制能力生理?xiàng)l件的具備（達(dá)到一定年齡）和喪失（精神病）、減弱（聾啞人、盲人）。
§同時(shí)性原理。犯罪意思o(jì)精神狀態(tài)以行為時(shí)為準(zhǔn)。
四、客體：刑法保護(hù)的、犯罪侵害的……？？
行為對(duì)象與犯罪關(guān)聯(lián)物的區(qū)別：（1）組成犯罪行為之物，如賄賂物、賭資；（2）犯罪生成之物，如制造的毒品、偽造的公文、假幣、（3）用于犯罪之物：犯罪工具。犯罪關(guān)聯(lián)物不是行為對(duì)象。
例：毒品，對(duì)于販賣(mài)、運(yùn)輸、走私行為，是行為對(duì)象；對(duì)于制造（毒品）行為，是犯罪生成之物，不是對(duì)象。