訂立的程序
一般程序——要約與承諾
一、不得撤銷(xiāo)的要約：
1、要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷(xiāo)。
2、 受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷(xiāo)的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。
二、超過(guò)期限到達(dá)的承諾的效力：
1、受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的外，為新要約。（受要約人過(guò)失）
2、 受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過(guò)承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。（非受要約人過(guò)失）
三、承諾生效與合同成立：
簽定書(shū)面合同，簽定成交確認(rèn)書(shū)，雙方異地簽字時(shí)以最后一方簽字蓋章時(shí)間為準(zhǔn)
四、合同成立地
1、承諾生效的地點(diǎn)為合同成立地
2、合同簽定地為合同成立地，異時(shí)異地的以最后一方簽字蓋章地位成立地
合同形式
一、書(shū)面形式
1、法律規(guī)定登記為合同生效要件的
（1）法定登記抵押合同
（2）專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)，專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同自向國(guó)家專(zhuān)利局登記日生效，向外國(guó)人轉(zhuǎn)讓的，還須事先經(jīng)外經(jīng)貿(mào)部及科技部批準(zhǔn)
（3）合營(yíng)合同經(jīng)外經(jīng)貿(mào)部門(mén)審批后生效
（4）中外合作合同經(jīng)有關(guān)部門(mén)審批后生效
（5）轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)合同，經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)登記且公告后生效
2、法律中提到公證這一特殊書(shū)面形式的法律文書(shū)的
（1）作為法院執(zhí)行證據(jù)的債權(quán)文書(shū)
（2）外國(guó)人在中國(guó)收養(yǎng)子女
3、一般要式合同
（1）保證，抵押，質(zhì)押，定金合同
（2）金融機(jī)構(gòu)貸款合同，融資租賃合同，建設(shè)工程合同，技術(shù)開(kāi)發(fā)合同，技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同
（3）著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，
（4）合伙協(xié)議
（5）保險(xiǎn)合同
（6）勞動(dòng)合同
4、法律后果：違反形式（一般書(shū)面形式）規(guī)定或約定，原則上合同不成立，但一方接受另一方履行主要義務(wù)的除外
二、合同條款
1、八大條款屬建議性規(guī)范，不具有強(qiáng)制性作用，并非每類(lèi)合同必備條款（當(dāng)事人和標(biāo)的除外）
2、補(bǔ)正方式：補(bǔ)充協(xié)議，依合同有關(guān)條款，依交易習(xí)慣
3、任意性規(guī)范的補(bǔ)充作用：
當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條 的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：
（一）質(zhì)量要求不明確的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒(méi)有國(guó)家 標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行 .
（二）價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履 行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。
（三）履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行； 交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所 在地履行。
（四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí) 要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。
（五）履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。
（六）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。
4、合同條款的解釋
（1）文義解釋?zhuān)w解釋?zhuān)康慕忉專(zhuān)灰琢?xí)慣解釋?zhuān)\(chéng)信解釋
（2）兩個(gè)以上合同文本的，效力大小由當(dāng)事人確定，無(wú)約定則為同等效力
（3）格式及免責(zé)條款的解釋?zhuān)和ǔ＠斫狻焕谔峁┓浇忉尅歉袷綏l款優(yōu)先
三、特殊條款
1、格式條款：（1）免責(zé)條款有提示和說(shuō)明義務(wù)，未提示說(shuō)明的，該條款不生效。
（2）對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。
（3）提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。
2、解決爭(zhēng)議調(diào)款
合同的各個(gè)階段
磋商
成立
生效
履行
終止
階段
締約階段 成立未生效階段 生效階段 履行階段 終止階段
權(quán)利義務(wù)
先合同義務(wù) 一般拘束力 合同效力 依約履行 后合同義務(wù)
可能的責(zé)任
締約過(guò)失責(zé)任 保護(hù)的擅自變更、解除的責(zé)任 預(yù)期違約責(zé)任 實(shí)際違約責(zé)任 違反后合同義務(wù)的法定責(zé)任
合同法于民通中效力的比較
民法通則
合同法
欺詐、脅迫
無(wú)效
損害國(guó)家利益：無(wú)效
未損害：可變更、可撤銷(xiāo)
惡意串通損害國(guó)家、第三人、集體利益
無(wú)效
無(wú)效
違反法律或社會(huì)公共利益
無(wú)效
無(wú)效（違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的）
經(jīng)濟(jì)合同違反國(guó)家指令性計(jì)劃的
無(wú)效
無(wú)
合法形式掩蓋非法目的
無(wú)效
無(wú)效
無(wú)行為能力、限制行為能力人實(shí)施的
無(wú)效
效力待定
無(wú)權(quán)代理
效力待定
無(wú)權(quán)處分
效力待定
重大誤解
可變更、可撤銷(xiāo)
可變更、可撤銷(xiāo)
顯實(shí)公平
可變更、可撤銷(xiāo)
可變更、可撤銷(xiāo)
履行抗辯權(quán)
1、同時(shí)履行抗辯權(quán)：未約定順序的，推定為同時(shí)履行。（不履行主給付義務(wù)或不履行從給付義務(wù)，附隨義務(wù)導(dǎo)致一方合同目的不能實(shí)現(xiàn)）
2、先履行抗辯權(quán)：合同約定或法律明文規(guī)定有先后順序；雙方債務(wù)均屆期滿(mǎn)；阻卻他方請(qǐng)求權(quán)
3、不安抗辯權(quán)：只存在于雙務(wù)合同中；及時(shí)通知，對(duì)方提供擔(dān)保或恢復(fù)履行能力的，即恢復(fù)履行；解除合同前有合理期限
一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。
有下列情形之一的，保證人不得行使前款規(guī)定的權(quán)利：
（一）債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的；
（二）人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；
（三）保證人以書(shū)面形式放棄前款規(guī)定的權(quán)利的。
保全
項(xiàng)目 代位權(quán)之訴 撤銷(xiāo)權(quán)之訴
要件 1、債權(quán)人債權(quán)合法并期滿(mǎn)
2、債務(wù)人債權(quán)也期滿(mǎn)
3、債務(wù)人怠于行使其債權(quán)，并因此危機(jī)債權(quán)人利益 1、債權(quán)人債權(quán)期滿(mǎn)
2、債務(wù)人行為危害債權(quán)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)
管轄 次債務(wù)人住所地法院 債務(wù)人住所地法院
當(dāng)事人 原告：債權(quán)人 被告：次債務(wù)人 債務(wù)人為無(wú)獨(dú)第三人 原告：債權(quán)人 被告：債務(wù)人 第三人：受益人
相關(guān)內(nèi)容 1、費(fèi)用承擔(dān)：原告勝訴的，訴訟費(fèi)用被告負(fù)擔(dān)，從實(shí)現(xiàn)債權(quán)中優(yōu)先支付
2、代位權(quán)成立的，次債務(wù)人向債權(quán)人直接履行請(qǐng)求數(shù)額以債權(quán)為限
3、訴訟沖突的解決
（1）債權(quán)人已訴債務(wù)人，向同一法院再提代位之訴：成立的，受理，但在前判決生效前，中止代位之訴；不成立的，告其另行起訴；兩個(gè)債權(quán)人訴同一次債務(wù)人，可合并審理
（2）債權(quán)人已提代位之訴，債務(wù)人再就余額訴次債務(wù)人的：受理代位之訴法院應(yīng)告?zhèn)鶆?wù)人另行起訴；另行起訴的，受理，代位訴判決前，后訴應(yīng)中止
1、費(fèi)用承擔(dān)：債權(quán)人行使撤銷(xiāo)權(quán)所支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)等必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)；第三人有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān)。
2、訴訟時(shí)效1年，除斥期5年
合同轉(zhuǎn)讓
一、債權(quán)讓與
1、條件：債權(quán)有效/可讓與（額抵押擔(dān)保）/達(dá)成協(xié)議（不以債務(wù)人同意為條件，但需通知）
2、法律效力：內(nèi)部：地位取代，從權(quán)利隨之移轉(zhuǎn)，瑕疵擔(dān)保
外部：一經(jīng)通知，債務(wù)人只能對(duì)受讓人履行；債務(wù)人可援用抗辯權(quán)和法定抵消權(quán)
3、表見(jiàn)讓與：債權(quán)讓與一經(jīng)通知，即使讓與未發(fā)生或無(wú)效，債務(wù)人因信賴(lài)而對(duì)受讓人的履行仍然有效i
二、債務(wù)承擔(dān)
1、種類(lèi)：免責(zé)式，并存式
2、合同訂立方式：第三人與債權(quán)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同，應(yīng)通知債務(wù)人
第三人與債務(wù)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同，須債權(quán)人同意
合同的終止
解除
清償
抵銷(xiāo)
免除
混同
提存
適用
合同之債 法定之債、合同之債 法定之債、合同之債 法定之債、合同之債 法定之債、合同之債 法定之債、合同之債
種類(lèi)
協(xié)議解除、單方解除（約定、法定） 法定（單方）、合意
法定事由（要件）
1、不可抗力（雙方都有解除權(quán)；免責(zé)）
2、預(yù)期違約（非違約方）
3、遲延履行（經(jīng)催告；如合同目的不能實(shí)現(xiàn)的可不經(jīng)催告）
4、其他根本違約行為 代為清償：第三人須有位債務(wù)人清償債務(wù)的意思 1、互負(fù)債務(wù)（主動(dòng)債權(quán)拆過(guò)訴訟時(shí)效的債權(quán)人不得主張抵銷(xiāo)，但被動(dòng)債權(quán)超過(guò)訴訟時(shí)效的可適用抵銷(xiāo)）；2、種類(lèi)，品質(zhì)相同；3、自動(dòng)債權(quán)已屆清償期
4、依債的性質(zhì)可以抵消
1、單方行為
2、無(wú)因行為
3、不得撤回 1、事實(shí)行為
2、實(shí)際第三人利益的混同，債不消滅 標(biāo)的：債的標(biāo)的物、變價(jià)款
效力
1、到達(dá)生效，不以對(duì)方同意為要件，有異議提起確認(rèn)之訴
2、繼續(xù)性合同無(wú)溯及力，非繼續(xù)性合同視情況
3、一般無(wú)權(quán)要求違約金，定金責(zé)任
4、因主物不合約定解除的，效力及于從物 清償費(fèi)用如無(wú)約定由債務(wù)人負(fù)擔(dān) 自通知抵達(dá)對(duì)方即生效，不以對(duì)方同意為要件 提存費(fèi)用債權(quán)人負(fù)擔(dān)，風(fēng)險(xiǎn)，孳息，所有權(quán)歸債權(quán)人，保管部門(mén)因保管不善致保管物毀損的對(duì)債權(quán)人負(fù)賠償責(zé)任
期間
形成權(quán)，約定除斥期間，否則為催告后的合理期限（一般3個(gè)月）；為催告的為解除權(quán)發(fā)生之日起1年
形成權(quán) 5年除斥期間，扣除提存費(fèi)用后歸國(guó)家
特殊規(guī)定
---任意解除權(quán)：贈(zèng)與人，不定期租賃合同（雙方），承攬合同之定作人，貨運(yùn)合同之托運(yùn)人，標(biāo)的已公開(kāi)的技術(shù)開(kāi)發(fā)合同的雙方，委托合同的雙方，無(wú)保證期間的額保證人，保險(xiǎn)合同之投保人，無(wú)合伙期限的合伙人
---特別解除權(quán)：不安抗辯權(quán)人，分歧付款買(mǎi)受人欠款1/5以上，借款人違反貸款用途，承租人擅自轉(zhuǎn)租，租賃物危及安全，健康，承攬人擅自轉(zhuǎn)包，圖書(shū)脫銷(xiāo)后出版者拒絕重印，再版，合伙企業(yè)除名，退伙
---明令不得解除：保險(xiǎn)人，貨運(yùn)保險(xiǎn)，運(yùn)輸工具航程保險(xiǎn)，海上保險(xiǎn)責(zé)任開(kāi)始后，還上貨運(yùn)保險(xiǎn)，船舶的航次保險(xiǎn)責(zé)任開(kāi)始后被保險(xiǎn)人，用人單位
違約責(zé)任
違約類(lèi)型 處理方式 免責(zé)事由 承擔(dān)責(zé)任方式
履行不能 1.金錢(qián)債務(wù)通常不會(huì)履行不能。
2.只能請(qǐng)求賠償、支付違約金。 1.不可抗力:
a.可免除部分或全部責(zé)任
b.遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。
c.應(yīng)及時(shí)通知對(duì)方，并取得證明。
2.自己有過(guò)失:
a.未采取措施導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大，擴(kuò)大部分無(wú)權(quán)請(qǐng)求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用，由違約方承擔(dān)。
b.當(dāng)事人雙方都有過(guò)錯(cuò)的，各自承擔(dān)責(zé)任。
3.約定免責(zé)事由:
a.可以免除責(zé)任。
b.約定造成對(duì)方人身傷害，及故意或重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的，無(wú)效。 1.強(qiáng)制履行:
a.通常為金錢(qián)債務(wù)。
b.非金錢(qián)債務(wù)法律上或事實(shí)上不能、不適于或費(fèi)用過(guò)高以及合理期限內(nèi)未請(qǐng)求的，不能強(qiáng)制履行。（P293T36）
2損害賠償: （P293T37）
a.繼續(xù)履行。
b.采取補(bǔ)救措施（不排除其他損失的賠償）。
c.賠償損失:實(shí)際損失:相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益但預(yù)期損失不得超過(guò)對(duì)方能估計(jì)到的損失。 （消法有例外）
3.違約金:
a.根據(jù)實(shí)際情況確定違約金。
b.事先約定違約金:
低于損失的:可申請(qǐng)?jiān)黾?BR> 過(guò)分高于損失的:可申請(qǐng)適當(dāng)減少
c.約定遲延履行違約金，債務(wù)還應(yīng)履行。
4.定金:
a.不得高于標(biāo)的額的20%
b.債權(quán)人違約，返回定金；債務(wù)人違約
付雙倍定金
c.同時(shí)約定定金和違約金的可選擇適用
另：a. 當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違
約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)
事人一方和第三人之間的糾紛，依照
法律規(guī)定或者按照約定解決。
b. 當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿(mǎn)之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。
履行遲延 1.遲延履行主要債務(wù):可行使不安抗辯權(quán)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍不履行的，可解除合同
2.使合同不能履行:可不經(jīng)催告徑直解除合同。
履行不當(dāng) 補(bǔ)充履行、補(bǔ)充條款
履行拒絕 1.默示:可行使不安抗辯權(quán)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍不履行的，可解除合同。
2.明示:可不經(jīng)催告徑直解除合同。
三金適用關(guān)系 1、違約金與定金選擇適用
2、違約金與法定損害賠償金，有違約金條款的優(yōu)先適用
3、定金與損害賠償金可以并用，但不能超過(guò)合同金額總額
4、違約金、損害賠償金、定金并存：先根據(jù)違、損大小確定違數(shù)額，再?gòu)倪`、定中選出有利于非違約方的
加害給付
違約之訴
侵權(quán)之訴
原告
合同當(dāng)事人 受害者均可
被告
生產(chǎn)者、銷(xiāo)售者 銷(xiāo)售者；倉(cāng)儲(chǔ)者、運(yùn)輸者引起缺陷的可列為第三人，也可另案處理
責(zé)任范圍
不可主張精神損害賠償 可主張精神損害賠償
免責(zé)事由
不可抗力，其他可自由約定 只能法定免責(zé)
訴訟時(shí)效
普通為2年，出售質(zhì)量不合格商品未聲明的為1年 普通為2年，身體傷害的為1年。自產(chǎn)品交付最初消費(fèi)者使其算不超過(guò)10年，明示安全超過(guò)10年的以安全期為準(zhǔn)
管轄
被告住所地、合同履行地、可協(xié)議管轄 被告住所地、侵權(quán)行為地、產(chǎn)品銷(xiāo)售地、產(chǎn)品制造地
請(qǐng)求權(quán)競(jìng)合的處理
選擇一個(gè)主張，一審開(kāi)庭前還可以變更訴訟請(qǐng)求
一般程序——要約與承諾
一、不得撤銷(xiāo)的要約：
1、要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷(xiāo)。
2、 受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷(xiāo)的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。
二、超過(guò)期限到達(dá)的承諾的效力：
1、受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的外，為新要約。（受要約人過(guò)失）
2、 受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過(guò)承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。（非受要約人過(guò)失）
三、承諾生效與合同成立：
簽定書(shū)面合同，簽定成交確認(rèn)書(shū)，雙方異地簽字時(shí)以最后一方簽字蓋章時(shí)間為準(zhǔn)
四、合同成立地
1、承諾生效的地點(diǎn)為合同成立地
2、合同簽定地為合同成立地，異時(shí)異地的以最后一方簽字蓋章地位成立地
合同形式
一、書(shū)面形式
1、法律規(guī)定登記為合同生效要件的
（1）法定登記抵押合同
（2）專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)，專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同自向國(guó)家專(zhuān)利局登記日生效，向外國(guó)人轉(zhuǎn)讓的，還須事先經(jīng)外經(jīng)貿(mào)部及科技部批準(zhǔn)
（3）合營(yíng)合同經(jīng)外經(jīng)貿(mào)部門(mén)審批后生效
（4）中外合作合同經(jīng)有關(guān)部門(mén)審批后生效
（5）轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)合同，經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)登記且公告后生效
2、法律中提到公證這一特殊書(shū)面形式的法律文書(shū)的
（1）作為法院執(zhí)行證據(jù)的債權(quán)文書(shū)
（2）外國(guó)人在中國(guó)收養(yǎng)子女
3、一般要式合同
（1）保證，抵押，質(zhì)押，定金合同
（2）金融機(jī)構(gòu)貸款合同，融資租賃合同，建設(shè)工程合同，技術(shù)開(kāi)發(fā)合同，技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同
（3）著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，
（4）合伙協(xié)議
（5）保險(xiǎn)合同
（6）勞動(dòng)合同
4、法律后果：違反形式（一般書(shū)面形式）規(guī)定或約定，原則上合同不成立，但一方接受另一方履行主要義務(wù)的除外
二、合同條款
1、八大條款屬建議性規(guī)范，不具有強(qiáng)制性作用，并非每類(lèi)合同必備條款（當(dāng)事人和標(biāo)的除外）
2、補(bǔ)正方式：補(bǔ)充協(xié)議，依合同有關(guān)條款，依交易習(xí)慣
3、任意性規(guī)范的補(bǔ)充作用：
當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條 的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：
（一）質(zhì)量要求不明確的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒(méi)有國(guó)家 標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行 .
（二）價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履 行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。
（三）履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行； 交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所 在地履行。
（四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí) 要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。
（五）履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。
（六）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。
4、合同條款的解釋
（1）文義解釋?zhuān)w解釋?zhuān)康慕忉專(zhuān)灰琢?xí)慣解釋?zhuān)\(chéng)信解釋
（2）兩個(gè)以上合同文本的，效力大小由當(dāng)事人確定，無(wú)約定則為同等效力
（3）格式及免責(zé)條款的解釋?zhuān)和ǔ＠斫狻焕谔峁┓浇忉尅歉袷綏l款優(yōu)先
三、特殊條款
1、格式條款：（1）免責(zé)條款有提示和說(shuō)明義務(wù)，未提示說(shuō)明的，該條款不生效。
（2）對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。
（3）提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。
2、解決爭(zhēng)議調(diào)款
合同的各個(gè)階段
磋商
成立
生效
履行
終止
階段
締約階段 成立未生效階段 生效階段 履行階段 終止階段
權(quán)利義務(wù)
先合同義務(wù) 一般拘束力 合同效力 依約履行 后合同義務(wù)
可能的責(zé)任
締約過(guò)失責(zé)任 保護(hù)的擅自變更、解除的責(zé)任 預(yù)期違約責(zé)任 實(shí)際違約責(zé)任 違反后合同義務(wù)的法定責(zé)任
合同法于民通中效力的比較
民法通則
合同法
欺詐、脅迫
無(wú)效
損害國(guó)家利益：無(wú)效
未損害：可變更、可撤銷(xiāo)
惡意串通損害國(guó)家、第三人、集體利益
無(wú)效
無(wú)效
違反法律或社會(huì)公共利益
無(wú)效
無(wú)效（違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的）
經(jīng)濟(jì)合同違反國(guó)家指令性計(jì)劃的
無(wú)效
無(wú)
合法形式掩蓋非法目的
無(wú)效
無(wú)效
無(wú)行為能力、限制行為能力人實(shí)施的
無(wú)效
效力待定
無(wú)權(quán)代理
效力待定
無(wú)權(quán)處分
效力待定
重大誤解
可變更、可撤銷(xiāo)
可變更、可撤銷(xiāo)
顯實(shí)公平
可變更、可撤銷(xiāo)
可變更、可撤銷(xiāo)
履行抗辯權(quán)
1、同時(shí)履行抗辯權(quán)：未約定順序的，推定為同時(shí)履行。（不履行主給付義務(wù)或不履行從給付義務(wù)，附隨義務(wù)導(dǎo)致一方合同目的不能實(shí)現(xiàn)）
2、先履行抗辯權(quán)：合同約定或法律明文規(guī)定有先后順序；雙方債務(wù)均屆期滿(mǎn)；阻卻他方請(qǐng)求權(quán)
3、不安抗辯權(quán)：只存在于雙務(wù)合同中；及時(shí)通知，對(duì)方提供擔(dān)保或恢復(fù)履行能力的，即恢復(fù)履行；解除合同前有合理期限
一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。
有下列情形之一的，保證人不得行使前款規(guī)定的權(quán)利：
（一）債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的；
（二）人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；
（三）保證人以書(shū)面形式放棄前款規(guī)定的權(quán)利的。
保全
項(xiàng)目 代位權(quán)之訴 撤銷(xiāo)權(quán)之訴
要件 1、債權(quán)人債權(quán)合法并期滿(mǎn)
2、債務(wù)人債權(quán)也期滿(mǎn)
3、債務(wù)人怠于行使其債權(quán)，并因此危機(jī)債權(quán)人利益 1、債權(quán)人債權(quán)期滿(mǎn)
2、債務(wù)人行為危害債權(quán)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)
管轄 次債務(wù)人住所地法院 債務(wù)人住所地法院
當(dāng)事人 原告：債權(quán)人 被告：次債務(wù)人 債務(wù)人為無(wú)獨(dú)第三人 原告：債權(quán)人 被告：債務(wù)人 第三人：受益人
相關(guān)內(nèi)容 1、費(fèi)用承擔(dān)：原告勝訴的，訴訟費(fèi)用被告負(fù)擔(dān)，從實(shí)現(xiàn)債權(quán)中優(yōu)先支付
2、代位權(quán)成立的，次債務(wù)人向債權(quán)人直接履行請(qǐng)求數(shù)額以債權(quán)為限
3、訴訟沖突的解決
（1）債權(quán)人已訴債務(wù)人，向同一法院再提代位之訴：成立的，受理，但在前判決生效前，中止代位之訴；不成立的，告其另行起訴；兩個(gè)債權(quán)人訴同一次債務(wù)人，可合并審理
（2）債權(quán)人已提代位之訴，債務(wù)人再就余額訴次債務(wù)人的：受理代位之訴法院應(yīng)告?zhèn)鶆?wù)人另行起訴；另行起訴的，受理，代位訴判決前，后訴應(yīng)中止
1、費(fèi)用承擔(dān)：債權(quán)人行使撤銷(xiāo)權(quán)所支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)等必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)；第三人有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān)。
2、訴訟時(shí)效1年，除斥期5年
合同轉(zhuǎn)讓
一、債權(quán)讓與
1、條件：債權(quán)有效/可讓與（額抵押擔(dān)保）/達(dá)成協(xié)議（不以債務(wù)人同意為條件，但需通知）
2、法律效力：內(nèi)部：地位取代，從權(quán)利隨之移轉(zhuǎn)，瑕疵擔(dān)保
外部：一經(jīng)通知，債務(wù)人只能對(duì)受讓人履行；債務(wù)人可援用抗辯權(quán)和法定抵消權(quán)
3、表見(jiàn)讓與：債權(quán)讓與一經(jīng)通知，即使讓與未發(fā)生或無(wú)效，債務(wù)人因信賴(lài)而對(duì)受讓人的履行仍然有效i
二、債務(wù)承擔(dān)
1、種類(lèi)：免責(zé)式，并存式
2、合同訂立方式：第三人與債權(quán)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同，應(yīng)通知債務(wù)人
第三人與債務(wù)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同，須債權(quán)人同意
合同的終止
解除
清償
抵銷(xiāo)
免除
混同
提存
適用
合同之債 法定之債、合同之債 法定之債、合同之債 法定之債、合同之債 法定之債、合同之債 法定之債、合同之債
種類(lèi)
協(xié)議解除、單方解除（約定、法定） 法定（單方）、合意
法定事由（要件）
1、不可抗力（雙方都有解除權(quán)；免責(zé)）
2、預(yù)期違約（非違約方）
3、遲延履行（經(jīng)催告；如合同目的不能實(shí)現(xiàn)的可不經(jīng)催告）
4、其他根本違約行為 代為清償：第三人須有位債務(wù)人清償債務(wù)的意思 1、互負(fù)債務(wù)（主動(dòng)債權(quán)拆過(guò)訴訟時(shí)效的債權(quán)人不得主張抵銷(xiāo)，但被動(dòng)債權(quán)超過(guò)訴訟時(shí)效的可適用抵銷(xiāo)）；2、種類(lèi)，品質(zhì)相同；3、自動(dòng)債權(quán)已屆清償期
4、依債的性質(zhì)可以抵消
1、單方行為
2、無(wú)因行為
3、不得撤回 1、事實(shí)行為
2、實(shí)際第三人利益的混同，債不消滅 標(biāo)的：債的標(biāo)的物、變價(jià)款
效力
1、到達(dá)生效，不以對(duì)方同意為要件，有異議提起確認(rèn)之訴
2、繼續(xù)性合同無(wú)溯及力，非繼續(xù)性合同視情況
3、一般無(wú)權(quán)要求違約金，定金責(zé)任
4、因主物不合約定解除的，效力及于從物 清償費(fèi)用如無(wú)約定由債務(wù)人負(fù)擔(dān) 自通知抵達(dá)對(duì)方即生效，不以對(duì)方同意為要件 提存費(fèi)用債權(quán)人負(fù)擔(dān)，風(fēng)險(xiǎn)，孳息，所有權(quán)歸債權(quán)人，保管部門(mén)因保管不善致保管物毀損的對(duì)債權(quán)人負(fù)賠償責(zé)任
期間
形成權(quán)，約定除斥期間，否則為催告后的合理期限（一般3個(gè)月）；為催告的為解除權(quán)發(fā)生之日起1年
形成權(quán) 5年除斥期間，扣除提存費(fèi)用后歸國(guó)家
特殊規(guī)定
---任意解除權(quán)：贈(zèng)與人，不定期租賃合同（雙方），承攬合同之定作人，貨運(yùn)合同之托運(yùn)人，標(biāo)的已公開(kāi)的技術(shù)開(kāi)發(fā)合同的雙方，委托合同的雙方，無(wú)保證期間的額保證人，保險(xiǎn)合同之投保人，無(wú)合伙期限的合伙人
---特別解除權(quán)：不安抗辯權(quán)人，分歧付款買(mǎi)受人欠款1/5以上，借款人違反貸款用途，承租人擅自轉(zhuǎn)租，租賃物危及安全，健康，承攬人擅自轉(zhuǎn)包，圖書(shū)脫銷(xiāo)后出版者拒絕重印，再版，合伙企業(yè)除名，退伙
---明令不得解除：保險(xiǎn)人，貨運(yùn)保險(xiǎn)，運(yùn)輸工具航程保險(xiǎn)，海上保險(xiǎn)責(zé)任開(kāi)始后，還上貨運(yùn)保險(xiǎn)，船舶的航次保險(xiǎn)責(zé)任開(kāi)始后被保險(xiǎn)人，用人單位
違約責(zé)任
違約類(lèi)型 處理方式 免責(zé)事由 承擔(dān)責(zé)任方式
履行不能 1.金錢(qián)債務(wù)通常不會(huì)履行不能。
2.只能請(qǐng)求賠償、支付違約金。 1.不可抗力:
a.可免除部分或全部責(zé)任
b.遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。
c.應(yīng)及時(shí)通知對(duì)方，并取得證明。
2.自己有過(guò)失:
a.未采取措施導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大，擴(kuò)大部分無(wú)權(quán)請(qǐng)求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用，由違約方承擔(dān)。
b.當(dāng)事人雙方都有過(guò)錯(cuò)的，各自承擔(dān)責(zé)任。
3.約定免責(zé)事由:
a.可以免除責(zé)任。
b.約定造成對(duì)方人身傷害，及故意或重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的，無(wú)效。 1.強(qiáng)制履行:
a.通常為金錢(qián)債務(wù)。
b.非金錢(qián)債務(wù)法律上或事實(shí)上不能、不適于或費(fèi)用過(guò)高以及合理期限內(nèi)未請(qǐng)求的，不能強(qiáng)制履行。（P293T36）
2損害賠償: （P293T37）
a.繼續(xù)履行。
b.采取補(bǔ)救措施（不排除其他損失的賠償）。
c.賠償損失:實(shí)際損失:相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益但預(yù)期損失不得超過(guò)對(duì)方能估計(jì)到的損失。 （消法有例外）
3.違約金:
a.根據(jù)實(shí)際情況確定違約金。
b.事先約定違約金:
低于損失的:可申請(qǐng)?jiān)黾?BR> 過(guò)分高于損失的:可申請(qǐng)適當(dāng)減少
c.約定遲延履行違約金，債務(wù)還應(yīng)履行。
4.定金:
a.不得高于標(biāo)的額的20%
b.債權(quán)人違約，返回定金；債務(wù)人違約
付雙倍定金
c.同時(shí)約定定金和違約金的可選擇適用
另：a. 當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違
約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)
事人一方和第三人之間的糾紛，依照
法律規(guī)定或者按照約定解決。
b. 當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿(mǎn)之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。
履行遲延 1.遲延履行主要債務(wù):可行使不安抗辯權(quán)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍不履行的，可解除合同
2.使合同不能履行:可不經(jīng)催告徑直解除合同。
履行不當(dāng) 補(bǔ)充履行、補(bǔ)充條款
履行拒絕 1.默示:可行使不安抗辯權(quán)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍不履行的，可解除合同。
2.明示:可不經(jīng)催告徑直解除合同。
三金適用關(guān)系 1、違約金與定金選擇適用
2、違約金與法定損害賠償金，有違約金條款的優(yōu)先適用
3、定金與損害賠償金可以并用，但不能超過(guò)合同金額總額
4、違約金、損害賠償金、定金并存：先根據(jù)違、損大小確定違數(shù)額，再?gòu)倪`、定中選出有利于非違約方的
加害給付
違約之訴
侵權(quán)之訴
原告
合同當(dāng)事人 受害者均可
被告
生產(chǎn)者、銷(xiāo)售者 銷(xiāo)售者；倉(cāng)儲(chǔ)者、運(yùn)輸者引起缺陷的可列為第三人，也可另案處理
責(zé)任范圍
不可主張精神損害賠償 可主張精神損害賠償
免責(zé)事由
不可抗力，其他可自由約定 只能法定免責(zé)
訴訟時(shí)效
普通為2年，出售質(zhì)量不合格商品未聲明的為1年 普通為2年，身體傷害的為1年。自產(chǎn)品交付最初消費(fèi)者使其算不超過(guò)10年，明示安全超過(guò)10年的以安全期為準(zhǔn)
管轄
被告住所地、合同履行地、可協(xié)議管轄 被告住所地、侵權(quán)行為地、產(chǎn)品銷(xiāo)售地、產(chǎn)品制造地
請(qǐng)求權(quán)競(jìng)合的處理
選擇一個(gè)主張，一審開(kāi)庭前還可以變更訴訟請(qǐng)求