第五節(jié) 股份有限公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)
一、股份有限公司的設(shè)立
股份有限公司和有限責(zé)任公司的設(shè)立存在一些不同之處，這些內(nèi)容是重點(diǎn)的考點(diǎn)。
（一）股份有限責(zé)任公司的設(shè)立
股份有限責(zé)任公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或募集設(shè)立的方式。
兩種方式的區(qū)別，詳見教材第67頁。
（二）股份有限公司設(shè)立條件
1、發(fā)起人符合法定人數(shù)
發(fā)起人人數(shù)為2人以上200人以下，且其中半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所；發(fā)起人可以是自然人，也可以是法人；可以是中國公民，也可以是外國公民。
2、法定資本最低限額
股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。
公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起2年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。（與有限責(zé)任公司一樣）
采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為公司實(shí)際收到作為公司股本的財(cái)產(chǎn)總額，已由股東認(rèn)購但實(shí)際未繳納的部分，不得計(jì)入公司的注冊資本中。
發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用非貨幣資產(chǎn)出資。全體發(fā)起人的貨幣出資額不得低于股份有限公司注冊資本的30%。
3、股份的發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定（有限責(zé)任公司的設(shè)立無此條件）
在募集設(shè)立方式下，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%，且不允許分期出資。剩余部分向社會公開募集。向社會公開募集股份，應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立的證券公司承銷，簽定承銷協(xié)議。
4、由發(fā)起人制定章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過。
發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在股款繳足之日起30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會。在規(guī)定的期限內(nèi)未召開創(chuàng)立大會的，認(rèn)股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。
創(chuàng)立大會應(yīng)當(dāng)有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人出席，方可舉行。
創(chuàng)立大會在作表決時，必須經(jīng)出席會議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過。
法律規(guī)定創(chuàng)立大會的職權(quán)：具體內(nèi)容見教材第69頁。其中“發(fā)生不可抗力或經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議”要特別注意。
股東在創(chuàng)立大會召開之后不得抽回股本。
5、其他條件，如公司名稱、公司住所等條件，與有限責(zé)任公司的規(guī)定一致。
（三）設(shè)立程序
以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份公司的，注意繳納出資的規(guī)定，與有限責(zé)任公司出資的繳納大體相同。允許分期出資；如果發(fā)起人不按規(guī)定繳納出資，應(yīng)當(dāng)向足額繳納出資的發(fā)起人承擔(dān)違約責(zé)任。發(fā)起人不按規(guī)定足額繳納出資的，由其補(bǔ)足差額，其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。發(fā)起人關(guān)于出資不實(shí)的規(guī)定與有限責(zé)任公司一致。
發(fā)起人法律責(zé)任：
1、對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用承擔(dān)連帶責(zé)任
2、對認(rèn)股人已經(jīng)繳納的股款負(fù)返還股款并加計(jì)銀行同期存款利息的責(zé)任。
3、在設(shè)立過程，由于發(fā)起人責(zé)任使公司利益受到損失，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的，其折合的實(shí)收資本總額不得高于公司凈資產(chǎn)。
二、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)
包括股東大會、董事會和監(jiān)事會。
（一）股東大會
股東大會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。股份有限公司股東大會的職權(quán)與有限責(zé)任公司股東會的職權(quán)是基本相同的，考生應(yīng)該注意：股份有限公司股東大會的特殊職權(quán)。
上市公司股東大會對公司聘任或解聘會計(jì)師事務(wù)所、審議代表公司在外表決權(quán)股份總數(shù)的5%以上的股東提案、審議法律、法規(guī)或公司章程規(guī)定的應(yīng)當(dāng)由股東大會決定的其他事項(xiàng)，屬于上市公司股東大會的特殊職權(quán)。
股東大會會議分為定期會議和臨時會議，定期會議每年召開一次。
根據(jù)公司法規(guī)定，有六種情況之一出現(xiàn)時，應(yīng)當(dāng)在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會：
1、董事人數(shù)不足《公司法》規(guī)定人數(shù)或公司章程規(guī)定人數(shù)的2/3時：注意可以分解為兩個條件：不足法定人數(shù)；不足章程規(guī)定人數(shù)的2/3。
2、公司未彌補(bǔ)虧損總額達(dá)股本總額1/3時
3、單獨(dú)或合計(jì)持有公司10%以上股份的股東請求時
4、董事會認(rèn)為必要時
5、監(jiān)事會主為必要是
6、公司章程規(guī)定的其他情形
股東大會會議由董事會召集、董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行或不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。董事會不能履行或不履行召集股東大會會議職責(zé)的，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)及時召集和主持；監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨(dú)或合計(jì)持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。
召開股東大會會議，應(yīng)當(dāng)將會議召開的時間、地點(diǎn)和審議事項(xiàng)于會議召開20日前通知各股東（臨時會議在15日前通知）；股東大會不得對通知中未列明的事項(xiàng)作出決議。
股東出席股東大會會議，所持有的每一股份有一表決權(quán)。公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。
股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。如果是重要事項(xiàng)，必須經(jīng)出席會議的股東所持有表決權(quán)的2/3以上通過。
（二）董事會和經(jīng)理
董事會是股東大會的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，其成員為5至19人，成員中可以有職工代表。其職權(quán)與有限責(zé)任公司的董事會的職權(quán)相同。
董事長和副董事長由董事會以全體董事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。董事會在召開會議10日前通知全體董事和監(jiān)事。代表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上董事或監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨時會議。（與有限責(zé)任公司的臨時股東會議的召開相同）
董事會會議應(yīng)當(dāng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事因幫不能出席的，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。董事會應(yīng)當(dāng)對會議所議事項(xiàng)的決定作成會議記錄，由出席會議的董事在會議記錄上簽字。
董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任，除非能證明在表決時提出異議，且異議載于會議記錄。
公司不得直接或間接通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款。
（三）監(jiān)事會
監(jiān)事會的成員不得少于3人，應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的職工代表，職工代表比例不得低于1/3。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。
具體內(nèi)容見教材76頁。
一、股份有限公司的設(shè)立
股份有限公司和有限責(zé)任公司的設(shè)立存在一些不同之處，這些內(nèi)容是重點(diǎn)的考點(diǎn)。
（一）股份有限責(zé)任公司的設(shè)立
股份有限責(zé)任公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或募集設(shè)立的方式。
兩種方式的區(qū)別，詳見教材第67頁。
（二）股份有限公司設(shè)立條件
1、發(fā)起人符合法定人數(shù)
發(fā)起人人數(shù)為2人以上200人以下，且其中半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所；發(fā)起人可以是自然人，也可以是法人；可以是中國公民，也可以是外國公民。
2、法定資本最低限額
股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。
公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起2年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。（與有限責(zé)任公司一樣）
采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為公司實(shí)際收到作為公司股本的財(cái)產(chǎn)總額，已由股東認(rèn)購但實(shí)際未繳納的部分，不得計(jì)入公司的注冊資本中。
發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用非貨幣資產(chǎn)出資。全體發(fā)起人的貨幣出資額不得低于股份有限公司注冊資本的30%。
3、股份的發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定（有限責(zé)任公司的設(shè)立無此條件）
在募集設(shè)立方式下，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%，且不允許分期出資。剩余部分向社會公開募集。向社會公開募集股份，應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立的證券公司承銷，簽定承銷協(xié)議。
4、由發(fā)起人制定章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過。
發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在股款繳足之日起30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會。在規(guī)定的期限內(nèi)未召開創(chuàng)立大會的，認(rèn)股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。
創(chuàng)立大會應(yīng)當(dāng)有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人出席，方可舉行。
創(chuàng)立大會在作表決時，必須經(jīng)出席會議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過。
法律規(guī)定創(chuàng)立大會的職權(quán)：具體內(nèi)容見教材第69頁。其中“發(fā)生不可抗力或經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議”要特別注意。
股東在創(chuàng)立大會召開之后不得抽回股本。
5、其他條件，如公司名稱、公司住所等條件，與有限責(zé)任公司的規(guī)定一致。
（三）設(shè)立程序
以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份公司的，注意繳納出資的規(guī)定，與有限責(zé)任公司出資的繳納大體相同。允許分期出資；如果發(fā)起人不按規(guī)定繳納出資，應(yīng)當(dāng)向足額繳納出資的發(fā)起人承擔(dān)違約責(zé)任。發(fā)起人不按規(guī)定足額繳納出資的，由其補(bǔ)足差額，其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。發(fā)起人關(guān)于出資不實(shí)的規(guī)定與有限責(zé)任公司一致。
發(fā)起人法律責(zé)任：
1、對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用承擔(dān)連帶責(zé)任
2、對認(rèn)股人已經(jīng)繳納的股款負(fù)返還股款并加計(jì)銀行同期存款利息的責(zé)任。
3、在設(shè)立過程，由于發(fā)起人責(zé)任使公司利益受到損失，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的，其折合的實(shí)收資本總額不得高于公司凈資產(chǎn)。
二、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)
包括股東大會、董事會和監(jiān)事會。
（一）股東大會
股東大會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。股份有限公司股東大會的職權(quán)與有限責(zé)任公司股東會的職權(quán)是基本相同的，考生應(yīng)該注意：股份有限公司股東大會的特殊職權(quán)。
上市公司股東大會對公司聘任或解聘會計(jì)師事務(wù)所、審議代表公司在外表決權(quán)股份總數(shù)的5%以上的股東提案、審議法律、法規(guī)或公司章程規(guī)定的應(yīng)當(dāng)由股東大會決定的其他事項(xiàng)，屬于上市公司股東大會的特殊職權(quán)。
股東大會會議分為定期會議和臨時會議，定期會議每年召開一次。
根據(jù)公司法規(guī)定，有六種情況之一出現(xiàn)時，應(yīng)當(dāng)在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會：
1、董事人數(shù)不足《公司法》規(guī)定人數(shù)或公司章程規(guī)定人數(shù)的2/3時：注意可以分解為兩個條件：不足法定人數(shù)；不足章程規(guī)定人數(shù)的2/3。
2、公司未彌補(bǔ)虧損總額達(dá)股本總額1/3時
3、單獨(dú)或合計(jì)持有公司10%以上股份的股東請求時
4、董事會認(rèn)為必要時
5、監(jiān)事會主為必要是
6、公司章程規(guī)定的其他情形
股東大會會議由董事會召集、董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行或不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。董事會不能履行或不履行召集股東大會會議職責(zé)的，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)及時召集和主持；監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨(dú)或合計(jì)持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。
召開股東大會會議，應(yīng)當(dāng)將會議召開的時間、地點(diǎn)和審議事項(xiàng)于會議召開20日前通知各股東（臨時會議在15日前通知）；股東大會不得對通知中未列明的事項(xiàng)作出決議。
股東出席股東大會會議，所持有的每一股份有一表決權(quán)。公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。
股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。如果是重要事項(xiàng)，必須經(jīng)出席會議的股東所持有表決權(quán)的2/3以上通過。
（二）董事會和經(jīng)理
董事會是股東大會的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，其成員為5至19人，成員中可以有職工代表。其職權(quán)與有限責(zé)任公司的董事會的職權(quán)相同。
董事長和副董事長由董事會以全體董事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。董事會在召開會議10日前通知全體董事和監(jiān)事。代表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上董事或監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨時會議。（與有限責(zé)任公司的臨時股東會議的召開相同）
董事會會議應(yīng)當(dāng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事因幫不能出席的，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。董事會應(yīng)當(dāng)對會議所議事項(xiàng)的決定作成會議記錄，由出席會議的董事在會議記錄上簽字。
董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任，除非能證明在表決時提出異議，且異議載于會議記錄。
公司不得直接或間接通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款。
（三）監(jiān)事會
監(jiān)事會的成員不得少于3人，應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的職工代表，職工代表比例不得低于1/3。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。
具體內(nèi)容見教材76頁。