12.合同擔(dān)保的主要方式
債權(quán)人需要以擔(dān)保方式保障其債權(quán)實(shí)現(xiàn)的，可以設(shè)定保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金等五種方式的擔(dān)保。
保證
指第三人為債務(wù)人的債務(wù)履行作擔(dān)保，由保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。
具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。國(guó)家機(jī)關(guān)(經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)除外)、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)(有法人書(shū)面授權(quán)除外)、職能部門(mén)，不得作保證人。
(1)一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。
(2)連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒(méi)有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。
當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。
抵押
指?jìng)鶆?wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對(duì)其確定的財(cái)產(chǎn)的占有，將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。
可以用于抵押的財(cái)產(chǎn)有：(1)抵押人所有的房屋和其他地上定著物；(2)抵押人所有的機(jī)器、交通運(yùn)輸工具和其他財(cái)產(chǎn)；(3)抵押人依法有權(quán)處分的國(guó)有的土地使用權(quán)、房屋和其他地上定著物；(4)抵押人依法有權(quán)處分的國(guó)有的機(jī)器、交通運(yùn)輸工具和其他財(cái)產(chǎn)；(5)抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)；(6)依法可以抵押的其他財(cái)產(chǎn)。
不得用于抵押的財(cái)產(chǎn)有：(1)土地所有權(quán)；(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)(但法律另有規(guī)定的除外)；(3)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會(huì)公益設(shè)施；(4)所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)；(5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)；(6)依法不得抵押的其他財(cái)產(chǎn)。
抵押人所擔(dān)保的債權(quán)不得超出其抵押物的價(jià)值。財(cái)產(chǎn)抵押后，該財(cái)產(chǎn)的價(jià)值大于所擔(dān)保債權(quán)的余額部分，可以再次抵押，但不得超出其余額部分。
質(zhì)押
動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押：指?jìng)鶆?wù)人或者第三人將其動(dòng)產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動(dòng)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。
權(quán)利質(zhì)押：指以依法可以質(zhì)押的權(quán)利作為質(zhì)權(quán)標(biāo)的的擔(dān)保。
留置
指依照《擔(dān)保法》和其他法律的規(guī)定，債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定留置該財(cái)產(chǎn)，以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣(mài)、變賣(mài)該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。
因保管合同、運(yùn)輸合同、承攬合同以及法律規(guī)定可以留置的其他合同發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有留置權(quán)。
定金
指合同當(dāng)事人約定一方向?qū)Ψ浇o付一定數(shù)額的貨幣作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金抵作價(jià)款或者收回。
給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。定金應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式約定。定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的20%，超過(guò)部分人民法院不予支持。
【應(yīng)用練習(xí)】甲和乙簽訂了一份買(mǎi)賣(mài)合同，甲作為供貨方請(qǐng)丙為保證人，并簽訂了一般保證的擔(dān)保合同。當(dāng)甲不能按期交貨時(shí)，乙可以直接要求丙承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。()
[答案]×
[解析]本題考核點(diǎn)為合同的擔(dān)保。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。
【應(yīng)用練習(xí)】甲企業(yè)向某銀行申請(qǐng)貸款，請(qǐng)求并得到乙企業(yè)、丙企業(yè)和丁企業(yè)為其提供擔(dān)保，但沒(méi)有約定保證份額。如果甲企業(yè)到期不能還款，()
A.可以要求甲企業(yè)履行債務(wù)
B.可以要求乙企業(yè)履行債務(wù)
C.可以要求丙企業(yè)履行債務(wù)
D.可以要求丁企業(yè)履行債務(wù)
[答案]A、B、C、D
[解析]乙企業(yè)、丙企業(yè)和丁企業(yè)沒(méi)有約定保證份額，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為連帶共同保證。連帶共同保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒(méi)有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求任何一個(gè)保證人承擔(dān)全部保證責(zé)任。
【應(yīng)用練習(xí)】根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)財(cái)產(chǎn)中，不得用于抵押的是()。
A.抵押人所有的房屋和其他地上定著物
B.抵押人所有的交通工具
C.土地所有權(quán)
D.抵押人依法有權(quán)處分的國(guó)有土地使用權(quán)
[答案]C
[解析]本題考核點(diǎn)為抵押物。土地所有權(quán)屬于國(guó)家，不得用于抵押。
【應(yīng)用練習(xí)】在下列合同關(guān)系中，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人可以行使留置權(quán)的有()。
A.甲倉(cāng)庫(kù)與乙工廠約定，由甲倉(cāng)庫(kù)保管乙工廠的設(shè)備
B.甲運(yùn)輸隊(duì)與乙工廠約定，負(fù)責(zé)運(yùn)輸乙工廠的設(shè)備
C.甲工廠將一批設(shè)備租給乙工廠使用
D.甲加工廠按合同約定為乙工廠加工設(shè)備
[答案]A、B、D
[解析]本題考核點(diǎn)為留置權(quán)的行使范圍。因保管合同、運(yùn)輸合同、承攬合同及法律規(guī)定可以留置的其他合同發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有留置權(quán)。
【應(yīng)用練習(xí)】甲、乙兩公司簽訂一份100萬(wàn)元的建材買(mǎi)賣(mài)合同，約定的定金數(shù)額為30萬(wàn)元，如果接受定金的一方違約時(shí)，另一方當(dāng)事人可以要求違約方雙倍返還定金的數(shù)額為60萬(wàn)元。()
[答案]×
[解析]本題考核點(diǎn)為定金。定金的數(shù)額不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的20%，本題中人民法院只認(rèn)可20萬(wàn)元為定金。
13.合同的變更和轉(zhuǎn)讓
(1)合同的變更是在合同的主體不改變的前提下對(duì)合同內(nèi)容或標(biāo)的的變更，合同性質(zhì)和標(biāo)的性質(zhì)并不改變。
(2)合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓是指不改變合同權(quán)利的內(nèi)容，由債權(quán)人將合同權(quán)利的全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人。
(3)當(dāng)事人基于信任關(guān)系訂立的委托合同、雇用合同、贈(zèng)與合同都屬于合同權(quán)利不得轉(zhuǎn)讓的合同。
(4)債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利不需要經(jīng)債務(wù)人同意，但應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。
(5)對(duì)于當(dāng)事人訂立合同后發(fā)生合并、分立的情況，法律規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。
【應(yīng)用練習(xí)】下列情況屬于合同的變更的有()。
A.標(biāo)的物數(shù)量的變更
B.質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的提高
C.違約金的增加
D.合同當(dāng)事人的變更
[答案]A、B、C
[解析]本題考核點(diǎn)為合同變更。在《合同法》中的合同變更僅指合同內(nèi)容的變更。合同當(dāng)事人的變更即主體的變更。合同主體的變更，在《合同法》中稱(chēng)為合同的轉(zhuǎn)讓。
14.合同的權(quán)利義務(wù)終止的情形
合同的權(quán)利義務(wù)終止是指當(dāng)事人雙方終止合同關(guān)系，合同確立的權(quán)利義務(wù)關(guān)系隨之消滅，也稱(chēng)合同的終止。合同終止有以下七種情形：
合同按照約定履行
包括：(1)當(dāng)事人約定的第三人按照合同內(nèi)容履行；(2)債權(quán)人同意以他種給付代替合同原定給付；(3)當(dāng)事人之外的第三人接受履行。
合同解除
約定解除：當(dāng)事人在法律規(guī)定范圍內(nèi)自愿解除合同
法定解除：(1)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；(2)在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；(3)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；(4)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；(5)法律規(guī)定的其他情形。
債務(wù)相互抵消
當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，又互享債權(quán)，以自己的債權(quán)充抵對(duì)方的債權(quán)，使自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)在等額內(nèi)消滅。
債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存
由于債權(quán)人的原因，債務(wù)人無(wú)法向其交付合同標(biāo)的物而將該標(biāo)的物交給提存機(jī)關(guān)。
債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存物費(fèi)用后歸國(guó)家所有。
債權(quán)人依法免除債務(wù)
即債權(quán)人自愿放棄了債權(quán)。
債權(quán)債務(wù)同歸于一人
由于某種事實(shí)的發(fā)生，使一項(xiàng)合同中原本由一方當(dāng)事人享有的債權(quán)和由另一方當(dāng)事人負(fù)擔(dān)的債務(wù)統(tǒng)歸于一方當(dāng)事人，使得該當(dāng)事人既是合同的債權(quán)人，又是合同的債務(wù)人。
15.違約責(zé)任
違約的當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任的主要形式有繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施、賠償損失、支付違約金、給付或者雙倍返還定金等。
不論違約的當(dāng)事人一方是否已給對(duì)方造成損失，都應(yīng)當(dāng)支付違約金。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。
當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。但由于二者在目的、性質(zhì)、功能等方面具有共性而不能并用。當(dāng)事人執(zhí)行定金條款后不足以彌補(bǔ)所受損害的，仍可以請(qǐng)求賠償損失。
違約責(zé)任的免除，是指當(dāng)事人約定或者法律規(guī)定的債務(wù)人不履行合同時(shí)可以免除承擔(dān)違約責(zé)任的條件與事項(xiàng)。一般免責(zé)的法定事由為不可抗力，當(dāng)事人也可以在合同中自愿約定合理的免責(zé)條款。不可抗力，是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況。因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。
【應(yīng)用練習(xí)】甲、乙雙方簽訂了一份購(gòu)銷(xiāo)合同，合同中既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，守約方可以要求()。
A.適用定金條款
B.適用違約金條款
C.適用違約金和定金條款
D.適用違約金或者定金條款
[答案]A、B、D
[解析]本題考核點(diǎn)為違約金。在當(dāng)事人一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金條款或者定金條款，但二者不能并用。
【應(yīng)用練習(xí)】2月1日，甲、乙雙方簽訂了一份購(gòu)銷(xiāo)合同。合同約定甲方在6月底前將貨物運(yùn)至乙方，乙方于接到貨物后15天內(nèi)將貨款付給甲方。甲方按期將貨物通過(guò)火車(chē)發(fā)運(yùn)給乙方，但遲至9月底仍未收到乙方的貨款，后訴至法院。乙方在法庭上辯稱(chēng)，由于8月份本地發(fā)洪水，致使自己無(wú)法履行合同義務(wù)，請(qǐng)求免除違約責(zé)任。乙方的理由可以成立，法院應(yīng)予支持。()
[答案]×
[解析]本題考核點(diǎn)為免責(zé)事由。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。如果在6月底前發(fā)洪水，乙方能免除責(zé)任。
16.主要合同
買(mǎi)賣(mài)合同
標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移。標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣(mài)人承擔(dān)，交付之后由買(mǎi)受人承擔(dān)。因買(mǎi)受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買(mǎi)受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)。
對(duì)價(jià)款沒(méi)有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成協(xié)議的，除依法由政府定價(jià)的以外，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行。對(duì)支付地點(diǎn)沒(méi)有約定或者約定不明確，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，買(mǎi)受人應(yīng)當(dāng)在出賣(mài)人的營(yíng)業(yè)地支付。
借款合同
借款合同采用書(shū)面形式，但自然人之間借款另有約定的除外。
借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除。利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款數(shù)額返還借款并計(jì)算利息。自然人之間的借款合同對(duì)支付利息沒(méi)有約定或者約定不明確的，視為不支付利息。
租賃合同
租賃期限6個(gè)月以上的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。租賃期限不得超過(guò)20年。超過(guò)20年的，超過(guò)部分無(wú)效。租賃期限屆滿，當(dāng)事人可以續(xù)訂租賃合同，但約定的租賃期限自續(xù)訂之日起不得超過(guò)20年。
融資租賃合同
融資租賃合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。承租人應(yīng)當(dāng)妥善保管、使用租賃物，履行占有租賃物期間的維修義務(wù)，承租人占有租賃物期間，租賃物造成第三人的人身傷害或者財(cái)產(chǎn)損害的，出租人不承擔(dān)責(zé)任。
承攬合同
承攬人應(yīng)當(dāng)以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力，完成主要工作，但當(dāng)事人另有約定的除外。定作人可以隨時(shí)解除承攬合同，造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。
技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同
技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同包括專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓、專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓、專(zhuān)利實(shí)施許可合同。技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。
委托合同
委托人應(yīng)當(dāng)預(yù)付處理委托事務(wù)的費(fèi)用。受托人為處理委托事務(wù)墊付的必要費(fèi)用，委托人應(yīng)當(dāng)償還該費(fèi)用及其利息。委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同。因解除合同給對(duì)方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。
債權(quán)人需要以擔(dān)保方式保障其債權(quán)實(shí)現(xiàn)的，可以設(shè)定保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金等五種方式的擔(dān)保。
保證
指第三人為債務(wù)人的債務(wù)履行作擔(dān)保，由保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。
具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。國(guó)家機(jī)關(guān)(經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)除外)、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)(有法人書(shū)面授權(quán)除外)、職能部門(mén)，不得作保證人。
(1)一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。
(2)連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒(méi)有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。
當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。
抵押
指?jìng)鶆?wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對(duì)其確定的財(cái)產(chǎn)的占有，將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。
可以用于抵押的財(cái)產(chǎn)有：(1)抵押人所有的房屋和其他地上定著物；(2)抵押人所有的機(jī)器、交通運(yùn)輸工具和其他財(cái)產(chǎn)；(3)抵押人依法有權(quán)處分的國(guó)有的土地使用權(quán)、房屋和其他地上定著物；(4)抵押人依法有權(quán)處分的國(guó)有的機(jī)器、交通運(yùn)輸工具和其他財(cái)產(chǎn)；(5)抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)；(6)依法可以抵押的其他財(cái)產(chǎn)。
不得用于抵押的財(cái)產(chǎn)有：(1)土地所有權(quán)；(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)(但法律另有規(guī)定的除外)；(3)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會(huì)公益設(shè)施；(4)所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)；(5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)；(6)依法不得抵押的其他財(cái)產(chǎn)。
抵押人所擔(dān)保的債權(quán)不得超出其抵押物的價(jià)值。財(cái)產(chǎn)抵押后，該財(cái)產(chǎn)的價(jià)值大于所擔(dān)保債權(quán)的余額部分，可以再次抵押，但不得超出其余額部分。
質(zhì)押
動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押：指?jìng)鶆?wù)人或者第三人將其動(dòng)產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動(dòng)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。
權(quán)利質(zhì)押：指以依法可以質(zhì)押的權(quán)利作為質(zhì)權(quán)標(biāo)的的擔(dān)保。
留置
指依照《擔(dān)保法》和其他法律的規(guī)定，債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定留置該財(cái)產(chǎn)，以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣(mài)、變賣(mài)該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。
因保管合同、運(yùn)輸合同、承攬合同以及法律規(guī)定可以留置的其他合同發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有留置權(quán)。
定金
指合同當(dāng)事人約定一方向?qū)Ψ浇o付一定數(shù)額的貨幣作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金抵作價(jià)款或者收回。
給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。定金應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式約定。定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的20%，超過(guò)部分人民法院不予支持。
【應(yīng)用練習(xí)】甲和乙簽訂了一份買(mǎi)賣(mài)合同，甲作為供貨方請(qǐng)丙為保證人，并簽訂了一般保證的擔(dān)保合同。當(dāng)甲不能按期交貨時(shí)，乙可以直接要求丙承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。()
[答案]×
[解析]本題考核點(diǎn)為合同的擔(dān)保。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。
【應(yīng)用練習(xí)】甲企業(yè)向某銀行申請(qǐng)貸款，請(qǐng)求并得到乙企業(yè)、丙企業(yè)和丁企業(yè)為其提供擔(dān)保，但沒(méi)有約定保證份額。如果甲企業(yè)到期不能還款，()
A.可以要求甲企業(yè)履行債務(wù)
B.可以要求乙企業(yè)履行債務(wù)
C.可以要求丙企業(yè)履行債務(wù)
D.可以要求丁企業(yè)履行債務(wù)
[答案]A、B、C、D
[解析]乙企業(yè)、丙企業(yè)和丁企業(yè)沒(méi)有約定保證份額，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為連帶共同保證。連帶共同保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒(méi)有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求任何一個(gè)保證人承擔(dān)全部保證責(zé)任。
【應(yīng)用練習(xí)】根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)財(cái)產(chǎn)中，不得用于抵押的是()。
A.抵押人所有的房屋和其他地上定著物
B.抵押人所有的交通工具
C.土地所有權(quán)
D.抵押人依法有權(quán)處分的國(guó)有土地使用權(quán)
[答案]C
[解析]本題考核點(diǎn)為抵押物。土地所有權(quán)屬于國(guó)家，不得用于抵押。
【應(yīng)用練習(xí)】在下列合同關(guān)系中，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人可以行使留置權(quán)的有()。
A.甲倉(cāng)庫(kù)與乙工廠約定，由甲倉(cāng)庫(kù)保管乙工廠的設(shè)備
B.甲運(yùn)輸隊(duì)與乙工廠約定，負(fù)責(zé)運(yùn)輸乙工廠的設(shè)備
C.甲工廠將一批設(shè)備租給乙工廠使用
D.甲加工廠按合同約定為乙工廠加工設(shè)備
[答案]A、B、D
[解析]本題考核點(diǎn)為留置權(quán)的行使范圍。因保管合同、運(yùn)輸合同、承攬合同及法律規(guī)定可以留置的其他合同發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有留置權(quán)。
【應(yīng)用練習(xí)】甲、乙兩公司簽訂一份100萬(wàn)元的建材買(mǎi)賣(mài)合同，約定的定金數(shù)額為30萬(wàn)元，如果接受定金的一方違約時(shí)，另一方當(dāng)事人可以要求違約方雙倍返還定金的數(shù)額為60萬(wàn)元。()
[答案]×
[解析]本題考核點(diǎn)為定金。定金的數(shù)額不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的20%，本題中人民法院只認(rèn)可20萬(wàn)元為定金。
13.合同的變更和轉(zhuǎn)讓
(1)合同的變更是在合同的主體不改變的前提下對(duì)合同內(nèi)容或標(biāo)的的變更，合同性質(zhì)和標(biāo)的性質(zhì)并不改變。
(2)合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓是指不改變合同權(quán)利的內(nèi)容，由債權(quán)人將合同權(quán)利的全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人。
(3)當(dāng)事人基于信任關(guān)系訂立的委托合同、雇用合同、贈(zèng)與合同都屬于合同權(quán)利不得轉(zhuǎn)讓的合同。
(4)債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利不需要經(jīng)債務(wù)人同意，但應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。
(5)對(duì)于當(dāng)事人訂立合同后發(fā)生合并、分立的情況，法律規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。
【應(yīng)用練習(xí)】下列情況屬于合同的變更的有()。
A.標(biāo)的物數(shù)量的變更
B.質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的提高
C.違約金的增加
D.合同當(dāng)事人的變更
[答案]A、B、C
[解析]本題考核點(diǎn)為合同變更。在《合同法》中的合同變更僅指合同內(nèi)容的變更。合同當(dāng)事人的變更即主體的變更。合同主體的變更，在《合同法》中稱(chēng)為合同的轉(zhuǎn)讓。
14.合同的權(quán)利義務(wù)終止的情形
合同的權(quán)利義務(wù)終止是指當(dāng)事人雙方終止合同關(guān)系，合同確立的權(quán)利義務(wù)關(guān)系隨之消滅，也稱(chēng)合同的終止。合同終止有以下七種情形：
合同按照約定履行
包括：(1)當(dāng)事人約定的第三人按照合同內(nèi)容履行；(2)債權(quán)人同意以他種給付代替合同原定給付；(3)當(dāng)事人之外的第三人接受履行。
合同解除
約定解除：當(dāng)事人在法律規(guī)定范圍內(nèi)自愿解除合同
法定解除：(1)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；(2)在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；(3)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；(4)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；(5)法律規(guī)定的其他情形。
債務(wù)相互抵消
當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，又互享債權(quán)，以自己的債權(quán)充抵對(duì)方的債權(quán)，使自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)在等額內(nèi)消滅。
債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存
由于債權(quán)人的原因，債務(wù)人無(wú)法向其交付合同標(biāo)的物而將該標(biāo)的物交給提存機(jī)關(guān)。
債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存物費(fèi)用后歸國(guó)家所有。
債權(quán)人依法免除債務(wù)
即債權(quán)人自愿放棄了債權(quán)。
債權(quán)債務(wù)同歸于一人
由于某種事實(shí)的發(fā)生，使一項(xiàng)合同中原本由一方當(dāng)事人享有的債權(quán)和由另一方當(dāng)事人負(fù)擔(dān)的債務(wù)統(tǒng)歸于一方當(dāng)事人，使得該當(dāng)事人既是合同的債權(quán)人，又是合同的債務(wù)人。
15.違約責(zé)任
違約的當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任的主要形式有繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施、賠償損失、支付違約金、給付或者雙倍返還定金等。
不論違約的當(dāng)事人一方是否已給對(duì)方造成損失，都應(yīng)當(dāng)支付違約金。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。
當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。但由于二者在目的、性質(zhì)、功能等方面具有共性而不能并用。當(dāng)事人執(zhí)行定金條款后不足以彌補(bǔ)所受損害的，仍可以請(qǐng)求賠償損失。
違約責(zé)任的免除，是指當(dāng)事人約定或者法律規(guī)定的債務(wù)人不履行合同時(shí)可以免除承擔(dān)違約責(zé)任的條件與事項(xiàng)。一般免責(zé)的法定事由為不可抗力，當(dāng)事人也可以在合同中自愿約定合理的免責(zé)條款。不可抗力，是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況。因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。
【應(yīng)用練習(xí)】甲、乙雙方簽訂了一份購(gòu)銷(xiāo)合同，合同中既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，守約方可以要求()。
A.適用定金條款
B.適用違約金條款
C.適用違約金和定金條款
D.適用違約金或者定金條款
[答案]A、B、D
[解析]本題考核點(diǎn)為違約金。在當(dāng)事人一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金條款或者定金條款，但二者不能并用。
【應(yīng)用練習(xí)】2月1日，甲、乙雙方簽訂了一份購(gòu)銷(xiāo)合同。合同約定甲方在6月底前將貨物運(yùn)至乙方，乙方于接到貨物后15天內(nèi)將貨款付給甲方。甲方按期將貨物通過(guò)火車(chē)發(fā)運(yùn)給乙方，但遲至9月底仍未收到乙方的貨款，后訴至法院。乙方在法庭上辯稱(chēng)，由于8月份本地發(fā)洪水，致使自己無(wú)法履行合同義務(wù)，請(qǐng)求免除違約責(zé)任。乙方的理由可以成立，法院應(yīng)予支持。()
[答案]×
[解析]本題考核點(diǎn)為免責(zé)事由。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。如果在6月底前發(fā)洪水，乙方能免除責(zé)任。
16.主要合同
買(mǎi)賣(mài)合同
標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移。標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣(mài)人承擔(dān)，交付之后由買(mǎi)受人承擔(dān)。因買(mǎi)受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買(mǎi)受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)。
對(duì)價(jià)款沒(méi)有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成協(xié)議的，除依法由政府定價(jià)的以外，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行。對(duì)支付地點(diǎn)沒(méi)有約定或者約定不明確，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，買(mǎi)受人應(yīng)當(dāng)在出賣(mài)人的營(yíng)業(yè)地支付。
借款合同
借款合同采用書(shū)面形式，但自然人之間借款另有約定的除外。
借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除。利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款數(shù)額返還借款并計(jì)算利息。自然人之間的借款合同對(duì)支付利息沒(méi)有約定或者約定不明確的，視為不支付利息。
租賃合同
租賃期限6個(gè)月以上的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。租賃期限不得超過(guò)20年。超過(guò)20年的，超過(guò)部分無(wú)效。租賃期限屆滿，當(dāng)事人可以續(xù)訂租賃合同，但約定的租賃期限自續(xù)訂之日起不得超過(guò)20年。
融資租賃合同
融資租賃合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。承租人應(yīng)當(dāng)妥善保管、使用租賃物，履行占有租賃物期間的維修義務(wù)，承租人占有租賃物期間，租賃物造成第三人的人身傷害或者財(cái)產(chǎn)損害的，出租人不承擔(dān)責(zé)任。
承攬合同
承攬人應(yīng)當(dāng)以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力，完成主要工作，但當(dāng)事人另有約定的除外。定作人可以隨時(shí)解除承攬合同，造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。
技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同
技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同包括專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓、專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓、專(zhuān)利實(shí)施許可合同。技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。
委托合同
委托人應(yīng)當(dāng)預(yù)付處理委托事務(wù)的費(fèi)用。受托人為處理委托事務(wù)墊付的必要費(fèi)用，委托人應(yīng)當(dāng)償還該費(fèi)用及其利息。委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同。因解除合同給對(duì)方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。